Apostila - PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE

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[DIREITO PENAL – PROF. LUCIANO TOURINHO]���
1. PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE
1.1 Notas Introdutórias
- Preceito Primário X Preceito Secundário.
- Normas penais secundariamente remetidas.
- Proporcionalidade do Bem Jurídico protegido X Sanção
1.2 Reclusão e Detenção
		
	RECLUSÃO
	DETENÇÃO
	Regime Fechado, Semi-aberto ou Aberto
	Regime Semi-aberto ou aberto
(salvo regressão – art. 33, CP)
	Executada primeiro, quando do concurso do concurso material de crimes. (arts 69 e 76, CP)
	Executada posteriormente, quando do concurso material de crimes.
	Pode gerar, como efeito da condenação, a incapacidade para o exercício do poder familiar, tutela e curatela (art. 92, II, CP)
	Não gera a incapacidade para o exercício do poder familiar, tutela e curatela.
	Inimputável – internação no HCTP
	Inimputável – Tratamento ambulatorial (art. 97, CP)
	Pode ser decretada a prisão preventiva nos casos de crimes dolosos (art. 312)
	Só poderá ser decretada a prisão preventiva se for o indiciado vadio ou, em caso de dúvida sobre a sua identidade e não houver elementos para esclarecimento ou, ainda, no crime que envolver violência doméstica ou familiar, para assegurar o cumprimento das medidas protetivas de urgência.
1.3 Regimes de Cumprimento de Pena
- Art. 59, III, CP
- Sistema Trifásico
- Regime fechado: estabelecimento de segurança fechada ou média;
- Regime semi-aberto: colônia agrícola, industrial ou estabelecimento similar;
- Regime aberto: casa do albergado ou estabelecimento adequado.
- Execução em progressividade meritosa (art. 33, § 2º, CP)
- Critérios:
Pena de Reclusão superior a 8 (oito) anos – REGIME INICIAL FECHADO
Pena superior a 4 (quatro) anos e não excedente a 8 (oito) anos (não-reincidente) – REGIME INICIAL SEMI-ABERTO
Pena igual ou inferior a 4 (quatro) anos – REGIME INICIAL ABERTO
	ESPÉCIE
	TEMPO
	CONDIÇÃO
	FECHADO
	 PENA > 8 
	----------------------
	SEMI-ABERTO
	4 < PENA ≤ 8
	Não-reincidente
	ABERTO
	PENA ≤ 4 
	Não-reincidente
- Observância do Critério Objetivo (quantidade de pena) e Critério Subjetivo (art. 59, CP)
- Decisão motivada sobre adoção de regime diferente
- Matéria Jurisprudencial: Súmulas 718 e 719, STF
	SÚMULA 719
	A IMPOSIÇÃO DO REGIME DE CUMPRIMENTO MAIS SEVERO DO QUE A PENA APLICADA PERMITIR EXIGE MOTIVAÇÃO IDÔNEA.
	SÚMULA 718
	A OPINIÃO DO JULGADOR SOBRE A GRAVIDADE EM ABSTRATO DO CRIME NÃO CONSTITUI MOTIVAÇÃO IDÔNEA PARA A IMPOSIÇÃO DE REGIME MAIS SEVERO DO QUE O PERMITIDO SEGUNDO A PENA APLICADA.
- Omissão da fixação de regime: Embargos Declaratórios
- Ausência de Embargos Declaratórios: Juiz da Execução – análise objetiva
- Condenação por mais de um crime: soma das penas para verificação do regime.
- Regime inicial fechado: Crimes Hediondos (art. 1.º, Lei 8.072/90) e Tortura (Lei 9.455/97)
- Impossibilidade de cumprimento de pena em regime mais gravoso do que o determinado em sentença penal condenatória: desídia do Estado (STJ) – Contrário: Cezar Roberto Bitencourt.
1.4 Regras dos Regimes
1.4.1 Regime Fechado
- TJSPC: regime fechado – penitenciária (art. 87, LEP)
- Guia de Recolhimento: arts. 106 e 107, LEP
- Exame criminológico: classificação e individualização da execução (art. 8º, LEP; art. 34, CP)
- Trabalho diurno (direito do preso): dentro da unidade, observadas as aptidões
- Trabalho externo: art. 37 e 36 da LEP.
- Trabalho pela remição (3x1)
- Isolamento noturno
- Estabelecimento penal federal de segurança máxima:
Lei 11.671/2008
Natureza excepcional
Duração máxima: 360 dias (proporrogáveis)
Interesse da segurança pública
Preso com segurança ameaçada
Execução penal: juiz federal da seção ou subseção judiciária competente
Podem requerer transferência: MP, autoridade administrativa ou o preso
1.4.2 Regime Semi-aberto
- Exame criminológico facultado;
- Expedição de guia de recolhimento;
- Pena cumprida em colônia agrícola ou industrial ou estabelecimento similar;
- Trabalho comum no período diurno;
- Admitido o trabalho externo, a freqüência a cursos supletivos profissionalizantes, de instrução de 2º grau ou superior;
- Trabalho pela remição (3x1)
- Matéria jurisprudencial: Súmula 269, STJ
	SÚMULA 269
	É ADMISSÍVEL A ADOÇÃO DO REGIME PRISIONAL SEMIABERTO AOS REINCIDENTES CONDENADOS A PENA IGUAL OU INFERIOR A QUATRO ANOS SE FAVORÁVEIS AS CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS.
1.4.3 Regime Aberto
- Ponte para reinserção social: autodisciplina e senso de responsabilidade do condenado
- Cumprimento em Casa do Albergado
- Liberdade para trabalho, estudos ou outra atividade autorizada
- Recolhimento noturno e nos dias de folga
- Guia de Recolhimento
- Trabalho sem remição
- Para condenando que estiver trabalhando (e não emprego) ou que comprove a possibilidade de fazê-lo imediatamente, com exceções (art. 117, LEP):
Condenado maior de 70 anos;
Condenado acometido de doença grave;
Condenada com filho menor ou deficiente físico ou mental;
Condenada gestante.
- Fiscalização: MP, Conselho da Comunidade (comunicação ao juiz da execução)
- Indícios que irá se ajustar ao novo regime
- Estabelecimento de condições:
Permanecer no local designado, durante o repouso e dias de folga;
Sair para o trabalho e retornar nos horários fixados;
Não se ausentar da cidade onde reside, sem autorização do judicial;
Comparecer a juízo para informar e justificar suas atividades, quando determinado.
1.4.4 Regime Especial
- Estabelecimentos para mulheres
- Evita promiscuidade e a prostituição no sistema carcerário
- Agentes do sexo feminino na segurança de suas dependências internas (exclusivamente)
- Lei 11.942/2009:
Seção para gestante e parturiente
Acompanhamento médico pré-natal e pós-parto
Berçário: crianças até, no mínimo, 6 meses
Creche para maiores de seis meses e menores de sete anos
1.4.5 Regime Disciplinar Diferenciado
- Art. 52, LEP
- Natureza disciplinar: atecnicismo legislativo
- Duração máxima: 360 dias
- Possibilidade de repetição por nova falta grave de mesma espécie, até o limite de 1/6 da pena;
- Recolhimento em cela individual;
- Visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianças, com duração de duas horas;
- Banho de sol por duas horas diárias.
1.5 Progressão e Regressão de Regimes
1.5.1 Progressão de Regime
- Progressão meritosa: medida de política criminal (retorno paulatino à sociedade)
- Progressão ordenada
- Tempo mínimo de cumprimento de pena (critério objetivo)
- Mérito do condenado (critério subjetivo): bom comportamento carcerário, comprovado pelo diretor da unidade prisional
- Decisão motivada, após manifestação do MP e do defensor
- Crime contra a administração pública: progressão condicionada à reparação do dano que causou ou à devolução do produto do ilícito praticado com os acréscimos legais.
	
	CRIMES HEDIONDOS ANTES DE 29.03.2007
	CRIMES HEDIONDOS APÓS DE 29.03.2007
	DEMAIS CRIMES
	NÃO-REINCIDENTE
	1/6 DA PENA
	2/5 DA PENA
	1/6 DA PENA
	REINCIDENTE
	1/6 DA PENA
	3/5 DA PENA
	1/6 DA PENA
- Decisões do STF: Súmulas 716 e 717 e Súmula Vinculante n. 26
	SÚMULA 716
	ADMITE-SE A PROGRESSÃO DE REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAÇÃO IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA DETERMINADA, ANTES DO TRÂNSITO EM JULGADO DA SENTENÇA CONDENATÓRIA.
	SÚMULA 717
	NÃO IMPEDE A PROGRESSÃO DE REGIME DE EXECUÇÃO DA PENA, FIXADA EM SENTENÇA NÃO TRANSITADA EM JULGADO, O FATO DE O RÉU SE ENCONTRAR EM PRISÃO ESPECIAL.
	SÚMULA VINCULANTE N.º 26
	PARA EFEITO DE PROGRESSÃO DE REGIME NO CUMPRIMENTO DE PENA POR CRIME HEDIONDO, OU EQUIPARADO, O JUÍZO DA EXECUÇÃO OBSERVARÁ A INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 2º DA LEI N. 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990, SEM PREJUÍZO DE AVALIAR SE O CONDENADO PREENCHE, OU NÃO, OS REQUISITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS DO BENEFÍCIO, PODENDO DETERMINAR,PARA TAL FIM, DE MODO FUNDAMENTADO, A REALIZAÇÃO DE EXAME CRIMINOLÓGICO.
1.5.2 Regressão de Regime
- Art. 118, LEP
- Transferência para o regime mais rigoroso (art. 111, LEP):
Prática de fato definido como crime doloso ou falta grave; 
Primeira parte NÃO RECEPCIONADA pela CF: afronta ao princípio da presunção de inocência
Falta Grave: Art. 50, LEP
Audiência de justificação
STF: para haver a regressão, deverá ter ocorrido uma progressão, no caso de sanção por falta grave.
Condenação por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena em execução, torne incabível o regime. 
STJ: poderá haver a regressão mesmo antes do TJSPC
1.6 Deveres e Direitos dos Presos
1.6.1 Direitos
- Art. 38, CP
- Art. 41, LEP
- Problemas do cárcere:
Afronta à dignidade da pessoa humana
Motins, rebeliões, mortes, doenças
Tráfico de drogas
Superlotação
Insalubridade e Periculosidade
Crueldade e desumanidade
Impossibilidade de ressocialização
Corrupção da administração
1.6.2 Deveres
- Arts 38 e 39, LEP
1.7 Trabalho do Preso e Remição
- Meio apto à ressocialização;
- Direito-dever (art. 31, LEP): consideração das aptidões e capacidade
- Não-obrigatoriedade: presos provisórios e condenados por crimes políticos
- Remuneração: mínimo de ¾ do salário mínimo (art. 29, LEP)
- Remição: 1 dia de pena por 3 dias de trabalho (1/3)
- Acidente de trabalho – impossibilidade para o trabalho: manutenção da contagem de remição
- Perda do tempo remido: falta grave (novo período: da data da infração disciplinar)
- Computa-se o tempo remido para livramento condicional, indulto e progressão de regime
- Recusa ao trabalho: ausência de bom comportamento (impossibilidade de benefícios)
- Ausência de vagas: Inércia do Estado – concessão da remição 
- Remição pelo estudo: Súmula 341, STJ
	STJ SÚMULA Nº 341 - 27/06/2007 - DJ 13/08/2007   
	Freqüência a Curso de Ensino Formal - Remição do Tempo de Execução de Pena - Regime Fechado ou Semi-Aberto
	A freqüência a curso de ensino formal é causa de remição de parte do tempo de execução de pena sob regime fechado ou semi-aberto.
1.8 Detração
- Cômputo na PPL e na MS de tempo de prisão provisória, no Brasil ou estrangeiro, o de prisão administrativa e o de internação em qualquer dos estabelecimentos referidos no art. 41, CP
- Se absolvido num processo em que estava preso provisoriamente, esse tempo poderá ser utilizado para detração em outros processos, desde que o preso estivesse respondendo simultaneamente. (art. 111, LEP)
- Impossibilidade de concessão de “carta de crédito”
- Detração quando da internação: apenas para a realização do primeiro exame de periculosidade (1 a 3 anos)
1.9 Prisão Especial
- “Presos ilustres”
- Art. 295, CPP
1.10 Prisão-albergue domiciliar
- Art. 117, LEP.
- Cumprimento de pena em regime aberto (residência particular)
Maior de 70 (setenta) anos;
Portador de doença grave;
Condenada com filho menor ou deficiente físico ou mental;
Condenada gestante.
Ausência de Casa do Albergado (entendimento doutrinário e do STJ – contrário ao STF)
1.11 Uso de algemas
- Seletividade penal.
- Súmula Vinculante n.º 11
- Poder de nulidade, com utilização retroativa.
	SÚMULA VINCULANTE N.º 11
	SÓ É LÍCITO O USO DE ALGEMAS EM CASO DE RESISTÊNCIA E DE FUNDADO RECEIO DE FUGA OU DE PERIGO À INTEGRIDADE FÍSICA PRÓPRIA OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE TERCEIROS, JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE POR ESCRITO, SOB PENA DE RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISÃO OU DO ATO PROCESSUAL A QUE SE REFERE, SEM PREJUÍZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.
1.12 Superveniência de doença mental
- Art. 41, CP
- HCTP ou estabelecimento adequado
- Imputável, ao tempo do fato
- Inimputabilidade superveniente
- Art.183, LEP: juiz, de ofício, ou a requerimento do MP ou da autoridade administrativa
- Substituição da pena pela MS