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Preliminares e Prejudiciais de Mérito utilizadas nas peças da FGV 1 Exame de Ordem – Área Trabalhista Professores Gustavo Cisneiros e Renata Berenguer TIPO TEMA FUNDAMENTAÇÃO PEÇA DISPOSITIVOS LEGAIS OBSERVAÇÕES PRELIMINARES INÉPCIA A reclamante, na petição inicial, postula o pagamento de indenização por danos morais, sem, contudo, articular os fundamentos de fato e de direito que amparam a sua pretensão. Resta, pois, ausente a causa de pedir. Assim sendo, deve ser julgado inepta a petição inicial neste aspecto, com base no artigo 330, parágrafo único, I, do CPC, julgando-se extinto o processo sem resolução do mérito com relação a este pedido. CT 2010.2 Art. 485, I, e 330, I, do CPC Além das causas de inépcia estabelecidas no Art. 330, do CPC, considera-se inepta também a reclamação trabalhista sob o rito sumaríssimo que não teve os pedidos liquidados (Art. 852-B, I, e §1º da CLT c/c art. 485, inciso IV, do CPC/2015 e art. 330, I CPC) e também quando não for realizada na petição inicial a liquidação do pedido de indenização por dano moral (art. 292, V, CPC, art. 3º IV da IN 39/2016 do TST e art. 485, inciso IV, do CPC/2015). Deve ser requerida a extinção do processo sem resolução do mérito com relação ao pedido e citação do art. 485, IV, do CPC/2015 Preliminar de inépcia da inicial em relação ao pedido de pagamento do décimo terceiro salário. Isso porque o autor afirmou que não foi pago o décimo terceiro salário do ano de 2009 e postulou o pagamento do décimo terceiro salário do ano de 2008. Logo, deve requerer a extinção do processo sem resolução do mérito quanto a este pedido. CT Exame 2011.1 Art. 485, I, e, 330, I do CPC Preliminar de inépcia da petição inicial com relação ao décimo terceiro salário do ano de 2008, por ausência de pedido, nos termos do artigo 330, parágrafo único, I, do CPC, julgando-se extinto o processo sem resolução do mérito com relação a este pedido. CT Exame 2011.2 Art. 485, I, e 330, I, do CPC O examinando deve suscitar a preliminar de incompetência absoluta da Justiça do Trabalho em relação ao pedido de Preliminares e Prejudiciais de Mérito utilizadas nas peças da FGV 2 Exame de Ordem – Área Trabalhista Professores Gustavo Cisneiros e Renata Berenguer PRELIMINARES INCOMPETÊ NCIA ABSOLUTA - INSS recolhimento das contribuições previdenciárias referentes a todo o período contratual. Isso porque, conforme o artigo 114, inciso VII, da Constituição da República, compete à Justiça do Trabalho processar e julgar a execução, de ofício, das contribuições sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acréscimos legais, decorrentes das sentenças que proferir. Assim, a competência da Justiça do Trabalho, quanto à execução das contribuições previdenciárias, limita-se às sentenças condenatórias em pecúnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salário-de-contribuição. Neste sentido, o entendimento contido no item I da Súmula nº 368 do TST. Logo, deve requerer a extinção do processo sem resolução do mérito quanto a este pedido, com fundamento no artigo 267, inciso IV, do CPC. CT Exame 2011.3 Art. 114, inciso VII CF, art. 195, I, a, e II CF, no Súmula nº 368, I do TST, art. 485, inciso IV, do CPC/15 Deve ser requerida a extinção do processo sem resolução do mérito com relação ao pedido e citação do art. 485, IV, do CPC/2015 INCOMPETÊ NCIA ABSOLUTA - CRIMINAL Deverá manifestar-se no sentido de que a Justiça do Trabalho não tem competência criminal OU que houve afronta ao princípio do devido processo legal, pois o magistrado não poderia – no bojo de reclamação trabalhista – apreciar eventual prática de conduta criminosa OU que a apreciação de eventual crime é da Justiça Federal Comum. RO IX Art. 5º, LIV ou 114 ou 109, IV ou VI da CF/88 OU Súmula 115 TRF OU CLT, art. 652 OU ADI 3684-0 Deve ser requerida a extinção do processo sem resolução do mérito com relação ao pedido e citação do art. 485, IV, do CPC/2015 CERCEAMEN TO DO DIREITO DE DEFESA Deverá ser arguida preliminar por cerceamento de defesa, em razão do indeferimento da prova testemunhal. RO XXI Art. 5º, LV e LIV CF/88 OU Art. 845 CLT Deve ser requerida a nulidade da sentença por violação aos princípios da ampla defesa e do devido processo legal. O mesmo pode ocorrer se o juiz rejeitar colher depoimento da testemunha que não saiba falar a língua nacional (art. 819 CLT) Deverá ser suscitada preliminar de cerceamento de defesa caso acolhido o recurso ordinário do autor, já que foi indeferida a oitiva de testemunha da ré. CRRO XX Art. 5º, LV e LIV, CF/88 OU Art. 845 CLT Deverá ser arguida preliminar por cerceamento de defesa, em razão do indeferimento da prova pericial. RO XXI Art. 5º, LV e LIV CF/88 OU Art. 845 CLT Preliminares e Prejudiciais de Mérito utilizadas nas peças da FGV 3 Exame de Ordem – Área Trabalhista Professores Gustavo Cisneiros e Renata Berenguer PRELIMINARES ILEGITIMIDA DE PASSIVA A recorrente é parte ilegítima, pois em razão da sua natureza jurídica, contratando através de licitação, não tem responsabilidade legal. OU Inaceitável a responsabilidade subsidiária porque houve fiscalização do contrato. RO VII Lei n. 8.666/93, art. 71 § 1º ou Súmula 331, V TST ou da Lei n. 8.666/93, art. 71 § 1º Deve ser utilizada arguida nos casos de negativa de vínculo empregatício pura, negativas de natureza e negativa de tipo da relação de trabalho (vide roteiro de CT) REVELIA e CONFISSÃO Trata-se de caso de terceirização, comum na prática trabalhista, na qual deve ser postulada a aplicação da pena de revelia em desfavor da 2ª ré porque ela não contestou o feito, em que pese citada. RO 2010.3 Art. 345, I, CPC ou 844 da CLT Deve ser requerida a extinção do processo sem resolução do mérito com relação ao pedido e citação do art. 485, IV, do CPC/2015 Busca-se a valorização do artigo 840 da CLT e o afastamento de excessos de preciosismo, pois no caso apresentado o pedido de declaração de vínculo é desnecessário em razão da informalidade do Processo do Trabalho (CLT, artigo 840), além do que o silêncio da ex-empregadora quanto ao período oficioso equivale à confissão quanto a este pleito. Então, espera-se o pedido de afastamento da inépcia e o julgamento imediato do pedido, com a concessão da pretensão deduzida em juízo. RO 2010.3 Art. 840 da CLT INTEMPESTI VIDADE E DESERÇÃO Deverá ser suscitada preliminares de intempestividade do recurso, pois o prazo é de 08 dias, enquanto o mesmo só foi interposto com 15 dias, bem como de deserção, já que não recolhidas as custas. Preliminar de deserção do recurso. CRRO XX Art. 894, CLT e súmula 245, TST Preliminar típica de contrarrazões. ACORDO CCP Deverá ser suscitada preliminar de quitação geral, de eficácia liberatória geral, na medida em que não houve ressalva, conforme dispõe o Art. 625-E, parágrafoúnico, da CLT. RO XIX O mesmo pode ser aplicado ao acordo realizado no PDV/PDI- É válida a cláusula que dá eficácia liberatória geral, quitação ampla e irrestrita de todas as parcelas decorrentes Preliminares e Prejudiciais de Mérito utilizadas nas peças da FGV 4 Exame de Ordem – Área Trabalhista Professores Gustavo Cisneiros e Renata Berenguer Art. 625-E, parágrafo único, da CLT. do contrato de emprego, desde que este item conste de Acordo Coletivo de Trabalho e dos demais instrumentos assinados pelo empregado- RE 590415 STF que cancelou a OJ 270 SDI-1-. PREJUDICIAIS DE MÉRITO PRESCRIÇÃO PARCIAL (QUINQUEN AL) Suscita-se a prejudicial de prescrição quinquenal, a fim de que sejam consideradas prescritas todas as parcelas anteriores a (a data do último ajuizamento). CT 2010.2 Art. 7º, inciso XXIX, da CF, artigo 487, II, do CPC/15 Além de citar os artigos legais é importante informar a data a partir da qual incidirá a prescrição e mencionar que se encontram prescritas todas pretensões anteriores a 5 anos do ajuizamento da ação. Deve ser requerida a extinção do processo com resolução do mérito com relação ao pedido e citação do art. 487, II do CPC/2015 Prescrição das pretensões anteriores a 20/04/2010 OU prescrição das pretensões anteriores a 5 anos do ajuizamento da ação. CT Exame 2015.3 Art. 7º, XXIX, CRFB/88, OU Art. 11, I, CLT OU Súmula 308, I, TS, artigo 487, II, do CPC/15 Suscitar a prejudicial de prescrição quinquenal, a fim de que sejam consideradas prescritas as parcelas anteriores a 10/01/2006, ou as parcelas anteriores aos cinco anos que antecederam à data do ajuizamento da ação. CT Exame 2011.1 Art. 7º, inciso XXIX, da CRFB/88 ou artigo 11, inciso I, da CLT, artigo 487, II, do CPC/15 Na defesa dos interesses o examinando deve arguir prescrição parcial (quinquenal) em relação aos supostos direitos anteriores a 12.04.2007 (5 anos do ajuizamento da ação). CT Exame 2012.2 Art. 487, II, do CPC/15 Prescrição quinquenal - O examinando deve suscitar a prejudicial de prescrição quinquenal, a fim de que sejam consideradas prescritas as parcelas anteriores a 05.10.2006. CT Exame 2011.3 Art. 7º, inciso XXIX, da CF/88 ou artigo 11, inciso I, da CLT ou Súmula Preliminares e Prejudiciais de Mérito utilizadas nas peças da FGV 5 Exame de Ordem – Área Trabalhista Professores Gustavo Cisneiros e Renata Berenguer PREJUDICIAIS DE MÉRITO nº 308, item I, do TST, artigo 487, II, do CPC/15 Sustente que o juiz não poderia conhecer de ofício da prescrição parcial, conforme sinalização jurisprudencial recente, fundamentando no caráter protetivo do Direito do Trabalho, tornando o artigo 487, II, do CPC inaplicável na seara trabalhista. RO 2010.3 Art. 487, II, do CPC INTERRUPÇÃ O DA PRESCRIÇÃO TOTAL Arguição porque o curso prescricional só admite uma interrupção e, no caso, o biênio constitucional já havia fluído a partir da 1ª interrupção. RO VII Art. 202 do CCB PRESCRIÇÃO BIENAL O examinando deve suscitar a prejudicial de prescrição bienal, com fundamento no artigo 7º, inciso XXIX, da CF/88 ou artigo 11, inciso I, da CLT, ou Súmula nº 308, item I, do TST, sustentando que a reclamação trabalhista foi ajuizada após dois anos da data da extinção do contrato de trabalho, mesmo considerada a integração do aviso prévio, requerendo a extinção do processo com resolução do mérito, com fundamento no artigo 269, inciso IV, do CPC/73. CT Exame 2011.2 Art. 7º, inciso XXIX, da CF/88 ou artigo 11, inciso I, da CLT, ou Súmula nº 308, item I, do TST e artigo 487, II, do CPC/15 Deve ser requerida a extinção do processo com resolução do mérito com relação ao pedido e citação do art. 487, II do CPC/2015 PRESCRIÇÃO TOTAL - ATO ÚNICO Em relação à comissão, o candidato deve sustentar que a prescrição na hipótese é total, pois as comissões não são parcela assegurada por lei a todos os empregados OU porque se trata de ato único do empregador. RO XV OJ 175 SDI-1 OU Súmula 294 do TST, 275, II do TST, artigo 487, II, do CPC/15 Deve ser requerida a extinção do processo com resolução do mérito com relação ao pedido e citação do art. 487, II do CPC/2015
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