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www.cers.com.br MP E MAGISTRATURAS ESTADUAIS Direito Constitucional - Aula 02 Robério Nunes 1 Poder Constituinte. Conceito: É o poder capaz de estruturar e organizar o Estado por meio de uma constituição, definindo seus princí- pios regentes e os direitos fundamentais dos cida- dãos, estipulando poderes e limites estatais, e fi- xando a competência das entidades, órgãos e insti- tuições que o compõem. Poder Constituinte Sistematização teórica do poder constituinte: Abade Emmanuel Joseph Sieyès. “Qu’est-ce que le Tiers État?” (“O que é o Terceiro Estado?”, “A constituinte burguesa”), 1788. Distinção entre: Poder constituinte (da Nação); e Poderes constituídos (derivam do poder constituin- te). Poder Constituinte Sistematização teórica do poder constituinte: SIEYÈS, Emmanuel Joseph. “Qu’est-ce que le Tiers État?” (“O que é o Terceiro Estado?”), 1788. No Brasil: “A constituinte burguesa”. Poder Constituinte. Primeira menção expressa ao “Poder constituinte”: “A nação existe antes de tudo, ela é a origem de tudo. Sua vontade é sempre legal, é a própria lei. Antes dela e acima dela só existe o direito natural. (...) Em cada parte, a Constituição não é obra do poder constituído, mas do poder constituinte.” (Sieyès, “Qu’est-ce que le Tiers État?”) Poder Constituinte. Natureza: Poder de direito (Tomás de Aquino, corrente jusna- turalista) - O poder constituinte se funda no direito natural (é jurídico). Poder de fato (Hans Kelsen, corrente juspositivista) - O poder constituinte é histórico, é uma força fáti- ca que não se funda em norma jurídica anterior (é pré-jurídico). Poder Constituinte. Atores: Titular do pode constituinte; e Exercente do poder constituinte: Eleito (assembleia constituinte); ou Não Eleito. Poder Constituinte. Canotilho: Povo “é uma pluralidade de forças culturais, so- ciais e políticas tais como partidos, grupos, igrejas, associações, personalidades, decisivamente influ- enciadoras da formação de ‘opiniões’, ‘vontades’, ‘correntes’ ou ‘sensibilidades’ políticas nos momen- tos preconstituintes e nos procedimentos constituin- tes”. Poder Constituinte. Exercente (agente) do Poder Constituinte: Eleito: Assembleia Nacional Constituinte: Soberana (não limitada por plebiscito ou referendo); e Não soberana (limitada por plebiscito ou referen- do). Não eleito: Ditador; Líder Revolucionário; Comissão de “notáveis”; etc. Espécies de Poder Constituinte. Divisão clássica: Poder Constituinte Originário (inicial, inaugural, de primeiro grau); e Poder Constituinte Derivado (secundário, de se- gundo grau): Poder Reformador; e Poder Decorrente. Espécies de Poder Constituinte. Doutrina moderna: Espécies de Poder Constituinte. Divisão atual: Poder Constituinte ( Poder Desconstituinte); Poderes Constituídos: Poder Reformador: Por emenda; Por revisão; e Por tratados internacionais de DHs. Poder Decorrente; e Outros poderes (PL, PE, PJ, MP, etc.). Espécies de Poder Constituinte. Poder Constituinte (outras classificações possíveis): Poder Constituinte Material (poder de decidir); e www.cers.com.br MP E MAGISTRATURAS ESTADUAIS Direito Constitucional - Aula 02 Robério Nunes 2 Poder Constituinte Formal (poder de formalizar, de escrever). OBS: o poder material precede o formal. Poder Fundacional (histórico); e Poder Reconstituinte (revolucionário). Manifestação do Poder Constituinte. Momentos de Ruptura: Ruptura Violenta (belicosa): Golpe de Estado; Revolução: Conservadora; e Social. Ruptura Pacífica (simbólica, não belicosa): “Transição Constitucional”. Manifestação do Poder Constituinte. Formas de “transição constitucional”: 1) Independência da colônia planejada pela metró- pole: Ex: A Grã-Bretanha, através de seu parlamento, fez as constituições (heteroconstituições): 1) do Canadá de 1867; 2) da Austrália de 1901; e 3) da África do Sul de 1909. 2) Abandono de período ditatorial pela evolução política rumo à democracia. Classificação da Constituição. Quanto à origem da sua adoção: a) Constituições autônomas (autoconstituições) – adotadas por força unicamente da vontade do pró- prio Estado. b) Constituições heterônomas (heteroconstitui- ções) – adotadas sob a influência também da von- tade de outros Estados ou de organismos internaci- onais, por negociação ou imposição. Ex: as primei- ras Constituições do Canadá, da Austrália e da No- va Zelândia, as quais foram aprovadas pelo Parla- mento Inglês. Poder Constituinte. Características do Poder Constituinte “Originário”: a) Inicial; b) Autônomo; e c) Incondicionado. Poder Constituinte Ausência de limites jurídicos do PCO (CF/88): ADCT: “Art. 17. Os vencimentos, a remuneração, as vantagens e os adicionais, bem como os proventos de aposentadoria que estejam sendo percebidos em desacordo com a Constituição serão imediatamente reduzidos aos limites dela decorrentes, não se ad- mitindo, neste caso, invocação de direito adqui- rido ou percepção de excesso a qualquer título”. Vide ainda: Art. 231, § 6º; ADCT, art. 18. Poder Constituinte Ausência de limites jurídicos do PCO (CF/88): ADCT: “Art. 17. Os vencimentos, a remuneração, as vantagens e os adicionais, bem como os proventos de aposentadoria que estejam sendo percebidos em desacordo com a Constituição serão imediatamente reduzidos aos limites dela decorrentes, não se ad- mitindo, neste caso, invocação de direito adqui- rido ou percepção de excesso a qualquer título”. Vide ainda: Art. 231, § 6º; ADCT, art. 18. - Poder Constituinte. - Limites metajurídicos (suprapositivos) ao PCO: - Prof. Jorge Miranda: - Limitações Ideológicas; - Limitações Institucionais; e - Limitações Substanciais: - Transcendentes; - Imanentes; e - Heterônomas: - Gerais; e - Especiais. Fenômenos de Direito Constitucional Intertem- poral Relações da nova Constituição: 1) Com a Constituição anterior: a) Desconstitucionalização; e b) Prorrogação (ou “recepção material de normas constitucionais anteriores”). 2) Com a legislação anterior: a) Recepção e não-recepção; e b) Repristinação. Desconstitucionalização A regra é que a constituição antiga seja integral- mente revogada pela nova: Desconstitucionalização. A desconstitucionalização é uma exceção a essa regra: a nova ordem constitucional recebe disposi- ções da constituição anterior, porém com status de lei ordinária: www.cers.com.br MP E MAGISTRATURAS ESTADUAIS Direito Constitucional - Aula 02 Robério Nunes 3 Prorrogação (recepção material de normas cons- titucionais anteriores) na CF/88. ADCT: “Art. 34. O sistema tributário nacional entrará em vigor a partir do primeiro dia do quinto mês se- guinte ao da promulgação da Constituição, manti- do, até então, o da Constituição de 1967, com a redação dada pela Emenda nº 1, de 1969, e pelas posteriores.” Vide ainda: ADCT, art. 27, § 1º. Recepção e não-recepção. STF: (...) O juízo de recepção de normas (...) pela ordem constitucional em vigor se dá em razão da compa- tibilidade de conteúdos, independentemente da forma normativa exigida. (...) Impossibilidade de reconhecer-se a inconstitucionalidade formal superveniente (...)” (RE 632586 AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Segunda Turma, j. em 17/12/2013) Recepção e não-recepção. ADCT: Art. 34, § 5°: “Vigente o novo sistema tributário na- cional, fica assegurada a aplicação da legislação anterior, no que não seja incompatível com ele e com a legislação referida nos § 3º e § 4º.” Poder de Reforma. Conceito inicial: É o poder de direito destinado a alterar a consti-tuição. Poder de Reforma STF: “A INTERPRETAÇÃO JUDICIAL COMO INSTRU- MENTO DE MUTAÇÃO INFORMAL DA CONSTI- TUIÇÃO. - (...) A interpretação judicial, se e quan- do necessário, possui legitimidade para atualizar a Constituição da República em relação a “novas exigências, necessidades e transformações resul- tantes dos processos sociais, econômicos e políti- cos que caracterizam, em seus múltiplos e comple- xos aspectos, a sociedade contemporânea” (STF, HC 90450, 2ª T, 23/09/2008) Poder de Reforma. STF: “A Constituição da República se encontra em pro- cesso de elaboração permanente nos tribunais incumbidos de aplicá-la” (ADI 3345, Relator Min. CELSO DE MELLO, Pleno, j. em 25/08/2005) Poder de Reforma. Mudança da Constituição: Alterações formais (emendas) – manifestações do poder constituinte derivado; e Alterações informais (mutação) – manifestações do poder constituinte difuso (expressão que tem origem na obra de Georges Bourdeau). Poder de Reforma. Mutação na doutrina estrangeira, dentre outros: Georg Jellinek: “Reforma e Mutação da Constitui- ção”. Mutação na doutrina brasileira, dentre outros: Anna Cândida da Cunha Ferraz: “Processos In- formais de Mudança da Constituição: mutações constitucionais e mutações inconstitucionais”. Poder de Reforma. Mutação Constitucional: Art. 5°, Inciso XI, CF/88: “a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem con- www.cers.com.br MP E MAGISTRATURAS ESTADUAIS Direito Constitucional - Aula 02 Robério Nunes 4 sentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, du- rante o dia, por determinação judicial;” Poder de Reforma. CF/88: Art. 5º (…) LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável pelo inadimplemento volun- tário e inescusável de obrigação alimentícia e a do depositário infiel; STF: Súmula Vinculante 25: “É ilícita a prisão civil de depositário infiel, qualquer que seja a modalidade de depósito”. Poder de Reforma. Características do Poder de Reforma: a) Derivado; b) Subordinado; e c) Condicionado (limitado). Poder de Reforma. Espécies de limitações ao Poder de Reforma: a) Temporais; b) Circunstanciais; c) Formais; e d) Materiais (cláusulas pétreas). Poder de Reforma. Limitação Temporal no Brasil: Constituição de 1824: “Art. 174. Se passados quatro anos depois de jurada a Constituição do Brazil, se conhecer que algum dos seus artigos merece reforma, se fará a proposição por escripto, a qual deve ter origem na Camara dos Deputados, e ser apoiada pela terça parte delles.” Poder de Reforma Poder de reforma na CF/88: a) Procedimento de elaboração de Emendas à Constituição (arts. 59, I, e 60); b) Procedimento de Revisão Constitucional (art. 3° do ADCT); e c) Tratados de direitos humanos equivalentes às Emendas (art. 5°, § 3°). Poder de Reforma Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 59. O processo legislativo compreende a elabo- ração de: I - emendas à Constituição; II - leis complementares; III - leis ordinárias; IV - leis delegadas; V - medidas provisórias; VI - decretos legislativos; VII – resoluções. Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. A Constituição poderá ser emendada medi- ante proposta: I - de um terço, no mínimo, dos membros da Câma- ra dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da República; III - de mais da metade das Assembléias Legislati- vas das unidades da Federação, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. OBS: Limitação formal Poder de Reforma Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 1º - A Constituição não poderá ser emendada na vigência de intervenção federal, de estado de defesa ou de estado de sítio. OBS: Limitação circunstancial Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 2º - A proposta será discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, três quintos dos votos dos respectivos membros. OBS: Limitação formal Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 3º - A emenda à Constituição será promulgada pelas Mesas da Câmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo número de or- dem. OBS: Limitação formal Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 5º - A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada não pode ser objeto de nova proposta na mesma sessão legislativa. OBS: Não confundir com o Art. 67: “A matéria cons- tante de projeto de lei rejeitado somente poderá constituir objeto de novo projeto, na mesma sessão legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional”. Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) www.cers.com.br MP E MAGISTRATURAS ESTADUAIS Direito Constitucional - Aula 02 Robério Nunes 5 § 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e periódico; III - a separação dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. OBS: Limitações materiais (cláusulas pétreas) explícitas Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 4º - “Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir” Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 4º - “Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir” Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 4º - “Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir” Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: (...) II - o voto direto, secreto, universal e periódi- co; Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: (...) III – a separação dos poderes; Poder de Reforma. Elaboração de Emendas na CF/88: Art. 60. (...) § 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: (...) IV - os direitos e garantias individuais; Poder de Reforma. Qual o alcance do inciso IV do § 4º do art. 60 da CF/88? Corrente restritiva (literal): Apenas “os direitos e garantias individuais”. Corrente ampliativa: Todos os direitos fundamentais formais; ou Todos os direitos fundamentais materiais. Poder de Reforma. CF/88: Art. 5º, (...) “XXIX - a lei assegurará aos autores de inventos industriais privilégio temporário para sua utilização, bem como proteção às criações indus- triais, à propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecno- lógico e econômico do País; (...)” Poder de Reforma. Há limites materiais implícitos ao poder de refor- ma na CF/88? “Não há dúvida de que, em face do novo sistema constitucional, é o S.T.F. competente para, em con- trole difuso ou concentrado, examinar a constitucio- nalidade, ou não, de Emenda Constitucional (...) impugnada por violadora de cláusulas pétreas explícitas ou implícitas” (STF, ADIs 829, 830 e 833, 14/04/1993). Facebook: www.facebook.com/prof.roberionunes Instagram: @prof.roberionunes
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