EFEITOS E APLICACAO DA AUDIENCIA DE CUSTODIA NO BRASIL

Prévia do material em texto

UNIVERSIDADE TUIUTI DO PARANÁ 
RAFAEL VALENTE ODIA DE LACERDA CRUZ 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
EFEITOS E APLICAÇÃO DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA NO BRASIL 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
CURITIBA 
2016 
 
 
RAFAEL VALENTE ODIA DE LACERDA CRUZ 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
EFEITOS E APLICAÇÃO DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA NO BRASIL 
 
Monografia apresentada ao Curso de Direito da 
Faculdade de Ciências Jurídicas da Universidade Tuiuti 
do Paraná, como requisito parcial para a obtenção do 
grau de Bacharel em Direito. 
 
Orientador: Prof. Roberto Aurichio Junior. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
CURITIBA 
2016 
 
 
TERMO DE APROVAÇÃO 
RAFAEL VALENTE ODIA DE LACERDA CRUZ 
 
 
EFEITOS E APLICAÇÃO DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA NO BRASIL 
 
 
 
Esta monografia foi julgada e aprovada para a obtenção do grau de Bacharel em Direito 
no Curso de Direito da Faculdade de Ciências Jurídicas da Universidade Tuiuti do 
Paraná. 
 
 
Curitiba, _____ de ________________________ de 2016. 
 
Curso de Direito 
Universidade Tuiuti do Paraná 
 
 
___________________________________________ 
Prof. Dr. Eduardo de Oliveira Leite 
Coordenador do Núcleo de Monografias 
 
 
 
Orientador: 
_______________________________________ 
Prof. Roberto Aurichio Junior 
Universidade Tuiuti do Paraná – Departamento de Ciências Jurídicas 
 
 
 
Banca Examinadora: 
 
_______________________________________ 
Professor 
Universidade Tuiuti do Paraná – Departamento de Ciências Jurídicas 
 
_______________________________________ 
Professor 
Universidade Tuiuti do Paraná – Departamento de Ciências Jurídicas 
 
 
RESUMO 
 
Este trabalho científico tem como foco principal demonstrar a contextualização histórica 
e a adequação do sistema penal brasileiro ao instituto de audiência de custódia, advindo 
do Pacto de São José da Costa Rica, cuja o qual o Brasil faz parte, deflagrando em seu 
interino senso pontos de procedimentos formais deste instituto e as pretensões do 
mesmo no resguardo aos Direitos Humanos e principalmente a Dignidade da Pessoa 
Humana em casos de flagrante delito praticados no território nacional. Bem como 
apontará a beneficência ou não da audiência de custódia ao sistema prisional brasileiro, 
seus reflexos na sociedade e a capacidade ou não do Brasil de instituir de forma efetiva, 
ágil e legítima este tipo de audiência com a estruturação real que o país possui nos 
tempos atuais. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
RESUMEN 
 
Este trabajo científico tiene la intención de demonstrar la contextualización histórica así 
como la adecuación del sistema penal brasileño al instituto de la audiencia de custodia, 
que tuvo su origen en el pacto de San José de Costa Rica, del cual Brasil es signatario. 
Expone también los procedimientos formales del instituto y sus pretensiones al 
resguardar los Derechos Humanos y principalmente la Dignidad Humana en casos de 
delito flagrante practicados en territorio nacional. Apuntará también la beneficencia de la 
custodia al sistema de prisiones brasileño, sus reflejos en la sociedad y la capacidad o 
no de Brasil de instituir la audiencia de custodia de manera eficaz, ágil y legitima, con la 
real estructura que tiene el país actualmente. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
SUMÁRIO 
 
1 INTRODUÇÃO....................................................................................... 7
2 CONTEXTUALIZAÇÃO HISTÓRICA E A REGULAMENTAÇÃO DO 
BRASIL AOS TRATADOS INTERNACIONAIS..................................... 9
3 DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS............................................... 13
3.1 DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS................................................ 13
3.2 PRINCÍPIO DA AMPLA DEFESA........................................................... 14
3.3 PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA............................ 15
3.4 PRINCÍPIO DA PRESUNÇÃO DA INOCÊNCIA..................................... 16
4 DA IMPLEMENTAÇÃO DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA NO CÓDIGO 
DE PROCESSO PENAL BRASILEIRO................................................ 18
5 OBJETO JURÍDICO.............................................................................. 22
5.1 DA PRISÃO EM FLAGRANTE DELITO................................................. 22
5.2 DO DEVIDO PROCESSO LEGAL......................................................... 25
5.3 DA CELERIDADE PROCESSUAL......................................................... 25
6 OBRIGATORIEDADE DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA........................ 27
6.1 DOS PROCEDIMENTOS FORMAIS DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA.. 29
6.2 DA APRESENTAÇÃO DO PRESO EM FLAGRANTE E DEPOIMENTO 
PESSOAL DO ACUSADO..................................................................... 33
6.3 DA COMPETÊNCIA PARA APRESENTAÇÃO DO PRESO EM 
FLAGRANTE.......................................................................................... 37
6.4 DA DEFESA TÉCNICA DO ACUSADO................................................. 38
6.5 DAS PENAS PREVISTAS E CAUTELARES ALTERNATIVAS............. 39
7 PROCEDIMENTOS POSTERIORES DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA 42
8 ANÁLISE JURISPRUDENCIAL............................................................ 44
9 RESULTADOS DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA NO SISTEMA 
PENAL BRASILEIRO............................................................................ 49
 
 
10 CONCLUSÃO........................................................................................ 51
 REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS...................................................... 52
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
7 
 
1 INTRODUÇÃO 
 
Este trabalho visa abordar o instituto de audiência de custódia e sua 
implementação ao processo penal brasileiro, fazendo comparativos relevantes ao Pacto 
Internacional de São José da Costa Rica, e sua internacionalização que foi devidamente 
aprovado pelo Conselho Nacional de Justiça (CNJ) e está vigente desde de 1o de 
Fevereiro 2016, fato este que pretende modificar o artigo 306, em seu parágrafo primeiro 
do Código de Processo Penal, revelando como obrigatória a utilização da audiência de 
custodia da pessoa presa e sua devida apresentação ao Juízo competente no prazo 
máximo de 24 horas após prisão em flagrante efetuada pela autoridade policial, projeto 
de Lei que está em processo no Senado Federal 554/2011. 
O Brasil ratificou no ano de 1992 a Convenção Americana dos Direitos Humanos, 
mais comumente chamada de Pacto de São José da Costa Rica, este acordo entre 
nações americanas homologou e promulgou no mesmo ano citado, por seu Decreto No 
678, e estabelece aos seus Estados membros a realização de audiência de custódia. 
Tal adequação a este instituto gerou grande comoção no âmbito jurídico 
deixando aspectos controversos relevantes que serão abordados neste trabalho, bem 
como obter através de pesquisa cientifica e doutrinaria revelar a eficiência ou não do 
instituto no ordenamento jurídico penal brasileiro, adentrando nos aspectos históricos do 
Brasil neste tipo de adequação jurisdicional, e as principais guarnições que este instituto 
promove, como o resguardo aos Direitos Humanos e Dignidade da Pessoa Humana. 
O referido trabalho se desenvolverá explorando e aprimorando o ponto de vista 
em hipotéticas fontes doutrinarias e de lei stricto sensu, bem como buscará descrever os 
conceitos e suas garantias constitucionais inerentes ao instituto da audiência de custódia. 
Todavia abordará os princípios constitucionaispátrios vigentes nos dias de hoje, 
os aspectos modificativos da adequação do processo penal brasileiro aos anseios do 
referido Pacto, aspectos modificativos do ordenamento processual penal brasileiro 
vigente, os procedimentos formais da audiência de custodia e as pretensões do instituto 
para os casos de prisão em flagrante. 
Por fim desencadeará analisando o instituto de audiência de custódia com 
relação a sua eficiência, nos sistema processual brasileiro, os benefícios ou malefícios 
8 
 
que poderão gerar esta adequação, os reflexos sociais aos direitos do cidadão e analisará 
também capacidade estrutural ou negativa neste sentido do Brasil para efetiva, ágil e 
legitima aplicação do novo instituto com os recursos que o pais provem nos dias atuais. 
Será este trabalho subdividido em com referências as regulamentações, 
implementações, princípios e garantias constitucionais inerentes ao assunto em questão, 
bem como observará o objeto jurídico em tela apresentado avaliando os procedimentos 
formais da audiência de custódia, toda via aprofundará a eficiência e aplicabilidade da 
norma jurídica e seus efeitos ao sistema prisional brasileiro. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
9 
 
2 CONTEXTUALIZAÇÃO HISTÓRICA E A REGULAMENTAÇÃO DO BRASIL AOS 
TRATADOS INTERNACIONAIS 
 
A realização da audiência de custódia tem previsão legal na Convenção 
Americana dos Direitos Humanos, que também é denominada de Pacto de São José da 
Costa Rica, foi ratificada pelo Brasil em 1992, tendo sua promulgação ocorrida no mesmo 
ano por meio do Decreto nº 678. 
No Brasil, a origem da pena de prisão alude aos períodos colonial e imperial, à 
primeira Constituição do Brasil, outorgada em 1824 e sucessivamente à sanção do 
primeiro Código Criminal da história do Brasil, em 1830. Com a proclamação da 
República do Brasil em 1889, sobrevieram edições deste Código Criminal, com o 
surgimento em 1932 da Consolidação das Leis Penais em 1932 e do Código Penal em 
1940. 
A Constituição de 1988 abrange entre o rol de direitos constitucionalmente 
protegidos, aqueles previstos nos tratados internacionais dos quais o Brasil é signatário. 
No entanto, insta frisar que os direitos e garantias previstos na Carta Magna não excluem 
outros decorrentes destes tratados, já que quanto efetuada a incorporação, a 
Constituição Brasileira atribuiu aos direitos internacionais a natureza de norma 
constitucional. 
Para produzir efeitos internos, o tratado internacional de direitos humanos precisa 
ser ratificado, sendo necessária a edição do ato normativo interno, expedido pelo 
Presidente da República, que faz com que o tratado seja cumprido no direito interno, 
ressalvadas as hipóteses de tratados internacionais de direitos humanos, que se aplicam 
automaticamente. 
Com a ratificação, se assume a obrigação internacional de fornecer recursos 
internos eficazes com a finalidade de reparar as violações de direitos humanos ocorridas 
em sua jurisdição. 
Para Flavia Piovesan (2002, p. 109/111) os direitos enunciados nos tratados 
internacionais são: 
 
[...] a) direito de toda pessoa a um nı́vel de vida adequado para si próprio e sua 
famı ́lia, inclusive à alimentação, vestimenta e moradia, nos termos do art. 11 do 
10 
 
Pacto Internacional dos Direitos Econômicos, Sociais e Culturais; b) proibição de 
qualquer propaganda em favor da guerra e proibição de qualquer apologia ao 
ódio nacional, racial ou religioso, que constitua incitamento à discriminação, à 
hostilidade ou à violência, em conformidade com o art. 20 do Pacto Internacional 
dos Direitos Civis e Polıt́icos e art. 13 (5) da Convenção Americana; c) direito das 
minorias étnicas, religiosas ou linguıśticas de ter sua própria vida cultural, 
professar e praticar sua própria religião e usar sua própria lıńgua, nos termos do 
art. 27 do Pacto Internacional dos Direitos Civil e Polıt́icos e art. 30 da Convença ̃o 
sobre os Direitos da Criança; d) direito de não ser submetido a experiências 
médicas ou cientıf́icas sem consentimento do próprio indivı́duo, de acordo com o 
art. 7o, 2a parte, do Pacto dos Direitos Civis e Polıt́icos; e) proibição do 
reestabelecimento da pena de morte nos Estados que a hajam abolido, de acordo 
com o art. 4o (3) da Convenção Americana; f) direito da criança, que não tenha 
completado quinze anos, de não ser recrutada pelas Forças Armadas para 
participar diretamente de conflitos armados, nos termos do art. 38 da Convença ̃o 
sobre os Direitos da Criança; g) possibilidade de adoção pelos Estados de 
medidas, no âmbito social, econômico e cultural, que assegurem a adequada 
proteção de certos grupos raciais, no sentido de que a eles seja garantido o pleno 
exercıćio dos direitos humanos e liberdades fundamentais, em conformidade com 
o art. 2o (1) da Convenção sobre a Eliminação de todas as formas de 
Discriminação Racial; h) possibilidade de adoção pelos Estados de medidas 
temporárias e especiais que objetivem acelerar a igualdade de fato entre homens 
e mulheres, nos termos do art. 4o da Convenção sobre Eliminação de todas as 
formas de Discriminação contra as Mulheres; i) vedação da utilização de meios 
destinados a obstar a comunicaça ̃o e a circulação de idéias e opiniões, nos 
termos do art. 13 da Convenção Americana; j) direito ao duplo grau de jurisdição 
como garantia judicial mıńima, nos termos dos arts. 8o, “h” e 25 (1) da Convenção 
Americana; k) direito do acusado ser ouvido, nos termos do art. 8o, (1) da 
Convenção Americana; l) direito de toda pessoa detida ou retida de ser julgada 
em prazo razoável ou ser posta em liberdade, sem prejuı́zo de que prossiga o 
processo, nos termos do art. 7o, (5) da Convenção Americana; m) proibição da 
extradição ou expulsa ̃o de pessoa a outro Estado quando houver fundadas 
razões de que poderá ser submetida à tortura ou a outro tratamento cruel, 
desumano ou degradante, nos termos do art. 3o da Convenção contra a Tortura 
e do art. 22, VIII da Convenção Americana. 
 
Foi após a Segunda Guerra Mundial que foram criados institutos direcionados à 
preservação dos direitos humanos e à manutenção da paz e da segurança internacional. 
Assim, o Conselho da Europa, a mais antiga instituição política e associação de Estados 
deste continente, a partir do que a Declaração Universal dos Direitos Humanos prevê, 
criou a Convenção Europeia para a Proteção dos Direitos Humanos e Liberdades 
(CEDH). Firmada em Roma, em 1950, e estabeleceu a necessidade da condução sem 
demora de toda pessoa detida ou presa à presença de um juiz ou autoridade habilitada 
por lei a exercer tais funções. 
Esta apresentação tinha como objetivo servir de mecanismo de controle sobre a 
persecução penal realizada pelo Estado, as instituições responsáveis pelos atos 
anteriores ao ajuizamento da ação penal condenatória, aquelas que executariam atos de 
11 
 
investigação criminal. Assim, o risco de incidência de tortura ou maus-tratos, um dos 
principais problemas observados na fase inicial da persecução penal. 
Em 1966 o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos foi adotado pela 
Resolução n. 2.200-A (XXI) da Assembleia Geral das Nações Unidas, com a intenção de 
ampliar o rol dos direitos previstos na Declaração Universal dos Direitos Humanos, 
corroborou com a Resolução n. 43/173, de 09 de dezembro de 1988, que estabeleceu o 
Conjunto de Princípios para a Proteção de Todas as Pessoas Submetidas a Qualquer 
Forma de Detenção ou Prisão. 
Conceituada como principal instrumento de proteção de direitos e também 
conhecida como Pacto de San José da Costa Rica, a Convenção Americana de Direitos 
Humanos, foi assinada na cidade de San José, em novembro de 1969, mas somente 
após nove anos é queentrou em vigor, após ter o número mínimo de 11 ratificações. 
Estabelece os direitos fundamentais da pessoa humana, tais como o direito à 
vida, à dignidade, à liberdade, à integridade pessoal e moral, à educação, entre outros e 
é composta por 81 artigos. 
Após ser promulgada, a Assembleia Geral da Organização dos Estados 
Americanos adotou um protocolo adicional à Convenção Americana em 1988, 
denominado de Protocolo de San Salvador, concernente aos direitos sociais, econômicos 
e culturais, que entrou em vigor em novembro de 1999 e evidencia as obrigações dos 
Estados aderentes quanto aos direitos humanos, sociais, econômicos e culturais, tais 
como os direitos trabalhistas, educacionais, direito à seguridade social, direito das 
crianças e dos idosos e das pessoas portadoras de deficiência. 
A Constituição Brasileira de 1988 contém diversos dispositivos que fazem alusão 
à enunciados de Tratados Internacionais de Direitos Humanos, como o artigo 5º, inciso 
III da Carta Magna, semelhante ao artigo 5º da Declaração Universal de 1948, que 
estabelece que “ninguém será́ submetido à tortura, nem tratamento cruel, desumano ou 
degradante”, semelhança também observada no artigo 7º do Pacto Internacional dos 
Direitos Civis e Políticos e no artigo 5º da Convenção Americana. 
Assim, na hipótese de eventual conflito entre o Direito Internacional dos Direitos 
Humanos e o Direito Interno, deve-se adotar a norma mais favorável à vítima, aquela que 
12 
 
melhor proteja os direitos da pessoa humana, o art. 29, b, da Convenção Americana de 
Direitos Humanos consagra o Princípio da Norma mais Favorável, o qual prevê: 
 
Nenhuma disposição da Convenção pode ser interpretada no sentido de: 
b) limitar o gozo e exercício de qualquer direito ou liberdade que possam ser 
reconhecidos de acordo com as leis de qualquer dos Estados Partes ou de acordo 
com outra convenção em que seja parte um dos referidos Estados. 
 
O Parlamento Europeu aprovou, em 22 de maio de 2012, a Diretriz 2012/13/EU, 
visando regulamentar o direito à informação nos procedimentos criminais. Dentre as 
informações indispensáveis para a observância dos direitos fundamentais de toda pessoa 
detida, está o dever do Estado de comunica-la do direito de ser apresentada a um juiz ou 
autoridade com poderes judiciais. 
Antes da ratificação da CADH por parte do Brasil e da Constituição Federal, o 
Código Eleitoral, Lei n. 4.737/1965) já se assemelhava à audiência de custódia, ao 
determinar a imediata apresentação judicial de toda pessoa presa, em flagrante ou não, 
para que seja averiguada a legalidade daquele ato. Em cada período eleitoral o Tribunal 
Superior Eleitoral cria administrativamente um modelo de persecução penal primária 
diverso daquele previsto no Código de Processo Penal.1 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
1
 http://justificando.com/2015/03/03/na-serie-audiencia-de-custodia-conceito-previsao-normativa-e-
finalidades/ 
13 
 
3 DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS 
 
3.1 DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS 
 
Subsistem alguns aspectos que demonstram que a audiência de custódia é uma 
garantia constitucional. Primeiramente, é importante ressaltar que o artigo 7.º, item 5, da 
denominada Convenção Americana Sobre os Direitos Humanos, dispõe acerca da 
necessidade de se conduzir o preso a autoridade competente, dentro de um prazo 
razoável. 
 
Artigo 7. Direito à liberdade pessoal 
[...] 
5. Toda pessoa detida ou retida deve ser conduzida, sem demora, à presença de 
um juiz ou outra autoridade autorizada pela lei a exercer funções judiciais e tem 
direito a ser julgada dentro de um prazo razoável ou a ser posta em liberdade, 
sem prejuízo de que prossiga o processo. Sua liberdade pode ser condicionada 
a garantias que assegurem o seu comparecimento em juízo. 
 
Sem sombra de dúvidas, a audiência de custódia é um meio de inibir a prática de 
condutas abusivas pelo Estado, de modo que seja analisado no caso concreto se o preso 
sofreu algum tipo de tratamento desumano. Nesse caso, nota-se a ingerência do contido 
no artigo 5.º, inciso III, da Constituição Federal, o qual estabelece que "ninguém será 
submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante". 
Aliado a isso, o artigo 5.º, inciso XLIX, da Carta Republicana, dispõe que "é 
assegurado aos presos o respeito à integridade física e moral". Portanto, em pese os 
preses terem sido ceifados de sua liberdade de ir e vir, prevalecem os direitos à sua 
integridade física e moral, nos moldes delimitados no artigo anteriormente mencionado. 
De acordo com Pedro Lenza (2009, p. 684), a prática de tortura é crime 
inafiançável: "Ninguém será submetido a tortura nem a tratamento desumano ou 
degradante, sendo que a lei considerará crime inafiançável a prática de tortura (art. 5.º, 
XLIII). A Lei n. 9.455/97 integrou a referida norma constitucional, definindo os crimes de 
tortura". 
Dentre as garantias acima elencadas, subsiste, ainda, a ampla defesa e a 
presunção da inocência, conforme será delimitado de maneira mais detida nos tópicos a 
14 
 
seguir. 
 
3.2 PRINCÍPIO DA AMPLA DEFESA 
 
O princípio da ampla defesa encontra amparo na Constituição Federal de 1988, 
eis que o artigo 5.º, inciso LV, dispõe que "aos litigantes, em processo judicial ou 
administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, 
com os meios e recursos a ela inerentes". Ainda, o inciso LXXIV estabelece que "o Estado 
prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovem insuficiência de 
recursos". 
Roberto Avena (2015, p. 390) explica que: 
 
Desta garantia inserta ao texto constitucional outras decorrem e estão previstas 
na própria Carta Magna, como o dever estatal de prestar assistência jurídica 
integral e gratuita aos necessitados (art. 5.", LXXIV), ou na legislação 
infraconstitucional, como a ordem estabelecida para a prática dos atos 
processuais, garantindo-se à defesa manifestar-se sempre após a acusação [...]. 
Observe-se que a ampla defesa não significa que esteja o acusado sempre imune 
às consequências processuais decorrentes da ausência injustificada a 
audiências, do descumprimento de prazos, da desobediência de formas 
processuais ou do desatendimento de notificações judiciais. 
 
É importante ressaltar que, conforme bem pontuado por Nestor Távora e Rosmar 
Rodrigues Alencar (2015), o princípio da ampla defesa não se confunde com o princípio 
do contraditório, posto que o primeiro possui destinatário certo, qual seja: o acusado, ao 
passo que o segundo é uma garantia assegurada a ambas as partes no processo. 
De acordo com Alexandre Cebrian Araújo Reis e Victor Eduardo Rios Gonçalves 
(2012, p. 79), "[...] o princípio da ampla defesa obriga o juiz a observar o pleno direito de 
defesa aos acusados em ação penal. Em razão disso, ainda que o réu diga que não quer 
ser defendido, o juiz deverá nomear -lhe defensor". 
Ademais, Nestor Távora e Rosmar Rodrigues Alencar (2015, p. 52/53) subdivide 
a ampla defesa em defesa técnica, que é aquela feita mediante a intervenção de uma 
profissional habilitado, e a autodefesa, que é aquela feita pelo próprio acusado. 
 
A defesa pode ser subdividida em: (1) defesa técnica (defesa processual ou 
específica), efetuada por profissional habilitado; e (2) autodefesa (defesa material 
15 
 
ou genérica), realizada pelo próprio imputado. A primeira é sempre obrigatória. A 
segunda está no âmbito de conveniência do réu, que pode optar por permanecer 
inerte, invocando inclusive o silêncio. A autodefesa comporta também subdivisão, 
representada pelo direito de audiência, "oportunidade de influir na defesa por 
intermédio do interrogatório", e no direito de presença, "consistente na 
possibilidade de o réu tomar posição, a todomomento, sobre o material 
produzido, sendo-lhe garantida a imediação com o defensor, o juiz e as provas". 
 
Portanto, conforme pondera Norberto Avena (2015), o princípio da ampla defesa 
se encontra intrinsecamente ligado a faculdade do acusado se defender daquilo que está 
sendo imputado. 
 
3.3 PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA 
 
Primeiramente, há de se registrar que a dignidade da pessoa humana é um dos 
fundamentos da República Federativa do Brasil, eis que o artigo 1.º, da Constituição 
Federal, trouxe à tona, além de outros fundamentos ali inserido, o da dignidade da pessoa 
humana: 
 
Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos 
Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático 
de Direito e tem como fundamentos: 
I - a soberania; 
II - a cidadania; 
III - a dignidade da pessoa humana; 
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; 
V - o pluralismo político. 
Parágrafo único. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de 
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição. 
 
De acordo com José Afonso da Silva (2007, p. 112), "[...] O Estado Democrático 
de Direito reúne os princípios do Estado Democrático e do Estado de Direito, não como 
simples reunião formal dos respectivos elementos, porque, em verdade, revela um 
conceito novo que os supera [...]". 
É, portanto, um dos objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil, 
conforme expõe Gustavo Tepedino (2001, p. 500): 
 
A dignidade da pessoa humana torna-se o objetivo central da República, 
funcionalizando em sua direção a atividade econômica privada, a empresa, a 
propriedade, as relações de consumo. Trata-se não mais do individualismo do 
16 
 
século XVIII, marcado pela supremacia da liberdade individual, mas de um 
solidarismo inteiramente diverso, em que a autonomia privada e o direito 
subjetivo são remodelados em função dos objetivos sociais definidos pela 
Constituição e que, em última análise, voltam-se para o desenvolvimento da 
personalidade e para a emancipação do homem. 
 
Diante disso, o princípio da dignidade da pessoa humana serve como um pilar 
interpretativo de todo o ordenamento jurídico, de modo que os regramentos jurídicos 
devam a ele se embasar, na medida em que o aludido princípio se mostra de suma 
importância para o Direito Brasileiro, conforme assevera Daniel Sarmento (2004). 
 
3.4 PRINCÍPIO DA PRESUNÇÃO DA INOCÊNCIA 
 
O princípio da presunção da inocência, também denominado como princípio da 
não culpabilidade, foi inserido no Direito Brasileiro por intermédio da Carta Republicana 
de 1988, notadamente pelo artigo 5.º, inciso LVII, que estabelece que "ninguém será 
considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condenatória", 
conforme afirmam Nestor Távora e Rosmar Rodrigues Alencar (2015). 
Portanto, apenas quando não couber mais recurso em face da sentença penal 
condenatória é que o réu poderá ser intitulado culpado. Contudo, conforme ponderam 
Alexandre Cebrian Araújo Reis e Victor Eduardo Rios Gonçalves (2012, p. 77), o princípio 
em comento não é absoluto, visto que a própria Carta Republicana de 1988 admite a 
prisão provisória do indivíduo. 
 
Apenas quando não forem cabíveis mais recursos contra a sentença 
condenatória é que o réu poderá ser considerado culpado. Referido princípio, 
como se verá não é absoluto, pois a própria Constituição permite a prisão 
provisória antes da condenação, desde que preenchidos os requisitos legais (art. 
5º, LXI). 
 
Sobre o tema Nestor Távora e Rosmar Rodrigues Alencar (2015, p. 46) explicam 
que: 
 
Vale destacar ainda que o princípio da presunção de inocência tem sido encarado 
como sinônimo de presunção de não culpabilidade. São expressões 
equivalentes. Esta é a nossa posição. Não podemos desmerecer, contudo, que 
em face da redação esboçada no inc. LVII do art. 5º da CF, ensaiou-se uma 
distinção entre presunção de inocência e presunção de não culpabilidade. 
17 
 
O autor Norberto Avena (2015, p. 27) explica que cabe ao Estado efetivar o 
princípio da presunção da inocência, de modo que o Poder Legislativo proceda à criação 
de uma normatização com vistas a equilibrar a pretensão punitiva do poder estatal com 
a liberdade do indivíduo; ao Poder Executivo, sancionando as normas provenientes do 
Poder Legislativo; e, por fim, ao Poder Judiciário, elidindo a aplicação de determinados 
dispositivos que não mantenham correlação com os preceitos instituídos pela Carta 
Republicana. 
 
Na medida em que a Constituição Federal dispôs expressamente acerca desse 
princípio, incumbe aos Poderes do Estado tomá-lo efetivo, o Legislativo, criando 
normas que visem a equilibrar o interesse do Estado na satisfação de sua 
pretensão punitiva com o direito à liberdade do acusado; o Executivo, 
sancionando essas normas; e o Judiciário, deixando de aplicar no caso concreto 
(controle difuso da constitucionalidade) ou afastando do mundo jurídico (controle 
concentrado da constitucionalidade) disposições que não se coadunem com a 
ordem constitucional vigente. 
 
Para Norberto Avena (2015), o princípio da presunção da inocência deve ser visto 
em três situações distintas, quais sejam: durante a instrução processual, de modo que 
seja possível inverter o ônus probatório; no momento em que for feita a avaliação das 
provas, eis que caso haja alguma dúvida, a mesma será valorada em prol do réu; e, por 
fim, durante o processo penal, utilizando-se como parâmetro no tratamento do indivíduo 
que esteja sendo acusado. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
18 
 
4 DA IMPLEMENTAÇÃO DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA NO CÓDIGO DE PROCESSO 
PENAL BRASILEIRO 
 
Como mencionado acima a Constituição Federal pátria endossa tais direitos 
fundamentais e as garantias a eles refletidas, bem como não ignora os tratados e 
convenções internacionais em que o Brasil faz parte, isto fica claro com as inclusões 
devidamente ratificadas e promulgadas em nosso ordenamento por força dos efeitos dos 
direitos externos. 
Por consequência dessa exposição aos efeitos dos direitos internacionais, todas 
as convenções e tratados que refletem esses preceitos e garantias constitucionais 
consagradas no ordenamento jurídico brasileiro e devidamente ratificadas pelo Brasil, 
são tidas como fontes de direito externo que refletidas ao ordenamento interno, passarão 
neste momento a serem acolhidas como fontes de direito pela Constituição Federal 
brasileira. 
Aos olhos da doutrina todas medidas externas são refletidas no ordenamento 
interno por meio de adoção das regras previstas nos Tratados, assim ensina Pacelli 
(2013, p. 19): 
 
[...] a adesão às normas internacionais firmadas em tratados e convenções 
internacionais, subscritas, ratificadas e promulgadas pelo Brasil (por meio de 
Decreto Legislativo e Decreto Executivo), implicará a adoção de regras 
processuais penais eventualmente ali previstas [...]. 
 
No que se refere aos direitos humanos tais convenções, tratados e pactos 
também verterão a homogeneidade e aderidos ao texto Constitucional, já que refletem 
com a mesma relevância jurídica das demais garantias expressas na Constituição 
Federal, portanto sua implementação tem papel fundamental para garantir a estabilidade 
legal necessária para a sociedade tanto interna como externa. 
Visualizando este aspecto geral das nações em combater os possíveis abusos, 
alguns Tratados Internacionais são relevantes ao tema como o Pacto Internacional sobre 
Direitos Civis e Políticos de 1966 e o Pacto de São José da Costa Rica (Convenção 
Americana de Direitos Humanos) de 1992. 
 
19 
 
A relevância direta desses tratados é clara em defender a garantia da dignidade 
da pessoa humana, isto fica expresso no o artigo 9.3 do Pacto Internacionalsobre Direitos 
Civis e Políticos: 
 
Qualquer pessoa presa ou encarcerada em virtude de infração penal deverá ser 
conduzida, sem demora, à presença do juiz ou de outra autoridade habilitada por 
lei a exercer funções judiciais e terá o direito de ser julgada em prazo razoável 
ou de ser posta em liberdade. A prisão preventiva de pessoas que aguardam 
julgamento não deverá constituir a regra geral, mas a soltura poderá estar 
condicionada a garantias que assegurem o comparecimento da pessoa em 
questão à audiência, a todos os atos do processo e, se necessário for, para a 
execução da sentença. 
 
E posteriormente retratado no artigo 7.5 do Pacto de San José da Costa Rica 
(Convenção Americana de Direitos Humanos): 
 
Toda pessoa detida ou retida deve ser conduzida, sem demora, à presença de 
um juiz ou outra autoridade autorizada pela lei a exercer funções judiciais e tem 
direito a ser julgada dentro de um prazo razoável ou a ser posta em liberdade, 
sem prejuízo de que prossiga o processo. Sua liberdade pode ser condicionada 
a garantias que assegurem o seu comparecimento em juízo. 
 
Pelo referido Pacto de São Jose da Costa Rica, onde o foco principal está nas 
garantias dos direitos humanos e devidamente ratificado pelo Brasil em 1992, que 
garante entre outros aspectos, a obrigatoriedade da audiência de custodia, nos casos de 
prisão em flagrante, justamente para corroborar tal instituto nas normas internacionais 
com efeitos diretos aos seus signatários. 
Este instituto tem como base principal garantir a preservação da dignidade da 
pessoa humana bem como repelir eventuais abusos ao preso, a de saber que como 
signatário deste Pacto o Brasil protelou em mais de 20 anos desde a ratificação, os 
tratados internacionais que versam sobre a audiência de custódia. 
Foi verificada no tempo presente a necessidade de adequação do Brasil nesses 
casos, e a partir deste ponto para garantir a estabilidade legal necessária o Brasil passou 
a aderir a audiência de custodia através da resolução 213 do Conselho Nacional de 
Justiça. 
Só após o consolidado projeto do Conselho Nacional de Justiça que regulou as 
audiências de custodias advindas do Pacto de São Jose da Costa Rica através da 
20 
 
resolução n. 213 de 2015, junto ao Tribunal de Justiça de São Paulo, que deu início em 
Fevereiro do mesmo ano nas apresentações de presos em flagrante a uma audiência de 
custodia, visando repelir abusos de poder e denúncias de tortura por parte da autoridade 
policial, e ratificou algumas formalidades protocolares, dentre elas a análise da legalidade 
e necessidade da prisão no caso concreto. 
Após dado início em Fevereiro de 2015 as audiências de custodia pelo TJSP, 
chegou ao Supremo Tribunal Federal uma Arguição de Descumprimento de Preceito 
Fundamental (ADPF) 347, proposta pelo PSOL, que em sessão realizada no dia 9 de 
Setembro de 2015, o Supremo Tribunal Federal (STF) concedeu parcialmente cautelar 
solicitada na Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 347, 
determinando 
 
[...] aos juízes e tribunais que passem a realizar audiências de custódia, no prazo 
máximo de 90 dias, de modo a viabilizar o comparecimento do preso perante a 
autoridade judiciária em até 24 horas contadas do momento da prisão. Os 
ministros também entenderam que deve ser liberado, sem qualquer tipo de 
limitação, o saldo acumulado do Fundo Penitenciário Nacional para utilização na 
finalidade para a qual foi criado, proibindo a realização de novos 
contingenciamentos.2 
 
Assim foi marcada a real consolidação da audiência de custodia em consonância 
com o Pacto de São Jose da Costa Rica, por maioria de votos da Suprema Corte 
brasileira, passo esse de enorme valia ao sistema processual penal pátrio. 
Nos dias atuais está no Senado Federal o Projeto de Lei 554/ 2011, e propõe 
modificar o artigo 306 do referido código e implementar a audiência de custódia no 
processo penal brasileiro. 
Abaixo seguem as ementas do exposto projeto de lei: 
 
Ementa: 
Altera o § 1º do art. 306 do Decreto-Lei nº 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Código 
de Processo Penal), para determinar o prazo de vinte e quatro horas para a 
apresentação do preso à autoridade judicial, após efetivada sua prisão em 
flagrante. 
Explicação da Ementa: 
Altera o §1º do artigo 306 do Decreto-Lei nº 3.689, de 3 de outubro de 1941 
(Código de Processo Penal) para dispor que no prazo máximo de vinte e quatro 
 
2
 http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=299385. 
 
21 
 
horas após a realização da prisão, o preso deverá ser conduzido à presença do 
juiz competente, juntamente com o auto de prisão em flagrante, acompanhado 
das oitivas colhidas e, caso o autuado não informe o nome de seu advogado, 
cópia integral para a Defensoria Pública.3 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
3
 https://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/materia/102115. 
22 
 
5 OBJETO JURÍDICO 
 
5.1 DA PRISÃO EM FLAGRANTE DELITO 
 
Oportuno registrar que a prisão em flagrante delito está prevista no artigo 5.º, 
inciso XI, da Constituição Federal, dispondo que "a casa é asilo inviolável do indivíduo, 
ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de 
flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação 
judicial". 
De acordo com Norberto Avena (2015, p. 981/982), mostra-se um ato causal, na 
medida em que o agente é surpreendido no momento do cometimento do crime, ou logo 
após. Portanto, é um ato administrativo, posto que somente se converterá em ato judicial 
a partir do momento em que o Poder Judiciário restar comunicado. 
 
Rege-se pela causalidade, pois o flagrado é surpreendido no decorrer da prática 
da infração ou momentos depois. Inicialmente, funciona como ato administrativo, 
dispensando autorização judicial. Portanto, apenas se converte em ato judicial no 
momento em que ocorre a sua comunicação ao Poder Judiciário, a fim de que 
seja analisada a legalidade da detenção e adotadas as providências 
determinadas no art. 31 O do CPP. 
 
O artigo 301, do Código de Processo Penal, estabelece que "Qualquer um do 
povo poderá e as autoridades policiais e seus agentes deverão prender quem quer que 
seja encontrado em flagrante delito". Para Norberto Avena (2015), o sujeito ativo da 
prisão em flagrante se divide em facultativo (qualquer um do povo) e obrigatório 
(autoridades policiais e agentes) e, por outro lado, o sujeito passivo é aquele que está 
cometendo determinada ação delituosa. 
O condutor, conforme ensina Guilherme de Souza Nucci (2014, p. 610), "[...] é a 
pessoa (autoridade ou não) que deu voz de prisão ao agente do fato criminoso". 
Alexandre Cebrian Araújo Reis e Victor Eduardo Rios Gonçalves (2012) 
esclarecem que: 
 
O art. 301 do Código de Processo Penal trata deste tema dispondo que qualquer 
do povo pode prender quem se encontre em flagrante delito enquanto as 
autoridades policiais e seus agentes têm o dever de fazê -lo. Daí por que a 
23 
 
doutrina passou a distinguir as modalidades de flagrante obrigatório e facultativo. 
[...] 
Em regra, qualquer pessoa que se encontre em uma das situações elencadas no 
art. 302 do Código de Processo Penal pode ser presa em flagrante. Existem, 
porém, algumas importantes exceções. 
 
Oportuno esclarecer que as exceções elencadas pelos autores acima 
mencionados estão atrelados ao presidente da república, advogados deputados federais, 
senadores, menores de idade e aos candidatos, por exemplo. 
Urge ressaltar que o flagrante se subdivide em próprio (artigo 302, incisos I eII, 
do Código de Processo Penal); flagrante impróprio (artigo 302, inciso III, do Código de 
Processo Penal); e, por fim, flagrante presumido (artigo 302, inciso IV, do Código de 
Processo Penal). 
 
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: 
I - está cometendo a infração penal; 
II - acaba de cometê-la; 
III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer 
pessoa, em situação que faça presumir ser autor da infração; 
IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que 
façam presumir ser ele autor da infração. 
Art. 303. Nas infrações permanentes, entende-se o agente em flagrante delito 
enquanto não cessar a permanência. 
 
De acordo com Alexandre Cebrian Araújo Reis e Victor Eduardo Rios Gonçalves 
(2012), o flagrante próprio está atrelado a determinada situação na qual o sujeito é visto 
cometendo a prática de determinada infração, ou auxiliando o agente. Ainda, considera-
se flagrante próprio os casos em que o agente for preso após deixar o local dos fatos. 
Por sua vez, no flagrante impróprio há perseguição do agente logo após o cometimento 
da conduta típica e, por fim, ocorre o flagrante presumido nas hipóteses nas quais o 
indivíduo é encontrado com objetos que foram utilizados na prática delituosa. 
Ainda, conforme esclarece Guilherme de Souza Nucci (2014), o flagrante poderá 
ser forjado, constituindo-se, assim, um fato atípico, pois o agente não quis agir daquela 
forma; em flagrante esperado, nos casos em que houver a iminência da prática do crime; 
e, ainda, flagrante diferido, nos casos em que a autoridade policial retarda a possibilidade 
do flagrante delito, com o escopo de colher maiores informações acerca do caso. 
O artigo 310, do Código de Processo Penal, dispõe acerca de determinadas 
24 
 
condutas que deverão ser observadas após a apresentação do preso a autoridade 
competente, como à ouvida do condutor, à oitiva de testemunhas, sendo lavrado, ao final, 
o auto. 
 
Art. 304. Apresentado o preso à autoridade competente, ouvirá esta o condutor 
e colherá, desde logo, sua assinatura, entregando a este cópia do termo e recibo 
de entrega do preso. Em seguida, procederá à oitiva das testemunhas que o 
acompanharem e ao interrogatório do acusado sobre a imputação que lhe é feita, 
colhendo, após cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade, 
afinal, o auto. 
 
Ainda, o artigo 306, do Código de Processo Penal, dispõe que "A prisão de 
qualquer pessoa e o local onde se encontre serão comunicados imediatamente ao juiz 
competente, ao Ministério Público e à família do preso ou à pessoa por ele indicada". 
Por consequência, vale ressaltar que, uma vez recebido o auto de prisão em 
flagrante, caberá ao magistrado efetuar uma análise minuciosa no referido instrumento, 
de modo que a prisão ilegal seja relaxada, seja convertida a prisão em flagrante em prisão 
preventiva, ou efetue a concessão da liberdade provisória. Tudo conforme dispõe o artigo 
310, do Código de Processo Penal: 
 
Art. 310. Ao receber o auto de prisão em flagrante, o juiz deverá 
fundamentadamente. 
I - relaxar a prisão ilegal; ou 
II - converter a prisão em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos 
constantes do art. 312 deste Código, e se revelarem inadequadas ou insuficientes 
as medidas cautelares diversas da prisão; ou 
III - conceder liberdade provisória, com ou sem fiança. 
 
Para Alexandre Cebrian Araújo Reis e Victor Eduardo Rios Gonçalves (2012, p. 
371), o auto de prisão em flagrante "É o documento elaborado sob a presidência da 
autoridade policial a quem foi apresentada a pessoa presa em flagrante e no qual 
constam as circunstâncias do delito e da prisão". 
Ainda, não se pode esquecer que conforme ensina Norberto Avena (2015, p. 
1.001), o auto de prisão em flagrante incumbirá "[...] à autoridade policial do local onde 
for realizada a prisão, a qual não será, necessariamente, a do 1 lugar em que foi 
perpetrada a infração penal". 
 
25 
 
5.2 DO DEVIDO PROCESSO LEGAL 
 
Salienta-se que o artigo 5.º, inciso LIV, da Constituição Federal, dispõe que 
"ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal". 
O autor Pedro Lenza (2009, p. 713) explica que: 
 
Ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. 
Corolário a este princípio, asseguram-se aos litigantes, em processo judicial ou 
administrativo, e aos acusados em geral o contraditório e a ampla defesa, com 
os meios e recursos a ela inerentes. 
 
O autor Norberto Avena (2015, p. 23) dispõe sobre o tema, esclarecendo que a 
inobservância do devido processo legal poderá acarretar, inclusive, a nulidade de atos 
processuais. 
 
Tratando-se de regra genérica e, portanto, de abrangência ampla, o devido 
processo legal tem sido utilizado com frequência pelos tribunais visando à 
nulificação de atos processuais em inúmeras situações. Destarte, sendo 
impossível a referência a todos os casos, relacionamos, a seguir, hipóteses em 
que os Tribunais Superiores frequentemente consideram infringido o due process 
of law. 
 
Portanto, não paira dúvida de que o princípio do devido processo legal se mostra 
de fundamental importância, eis que a sua inobservância poderá acarretar, inclusive, a 
nulidade do processo. 
 
5.3 DA CELERIDADE PROCESSUAL 
 
O instituto da celeridade processual está previsto no artigo 5.º, inciso LXXVIII, da 
Constituição Federal, que dispõe que "a todos, no âmbito judicial e administrativo, são 
assegurados a razoável duração do processo e os meios que garantam a celeridade de 
sua tramitação". 
Para Pedro Lenza (2009, p. 722) menciona que a demora no provimento 
jurisdicional, em algumas hipóteses, pode acarretar a inutilidade do provimento que 
restou requerido. 
 
26 
 
Atualmente, muito se fala na busca da efetividade do processo em prol de sua 
missão social de eliminar conflitos e fazer justiça. 
Em outro estudo observamos que, "em algumas situações, contudo, a demora, 
causada pela duração do processo e sistemática dos procedimentos, pode gerar 
total inutilidade ou ineficácia do provimento requerido. 
 
Diante disso, em que pese à celeridade processual estar consagrado na Carta 
Republicana de 1988, há de se salientar que muitas vezes os procedimentos judiciais 
são demorados, eis que subsistem diversos casos práticos a serem dirimidos pelo Poder 
Judiciário. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
27 
 
6 OBRIGATORIEDADE DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA 
 
A Resolução do CNJ nº 213, de 15/12/2015 determina a obrigatoriedade da 
apresentação pessoal do preso em flagrante delito, como também do preso por mandado 
de prisão, a um juiz no prazo de 24 horas (inclusive em fim de semana e feriado, podendo 
ser juiz plantonista), a partir da comunicação do flagrante, com o protocolo do auto de 
prisão em flagrante e da respectiva nota de culpa, para ser ouvida sobre as circunstâncias 
da prisão ou apreensão, quando se tratar de menor de idade. 
Anteriormente à implantação da audiência de custódia, a comunicação da 
prisão em flagrante era feita ao juiz em até 24 horas e não havia previsão legal de 
contato pessoal do preso com o magistrado. O Código de Processo Penal prevê, em 
seu artigo 306, que a prisão de um cidadão seja prontamente comunicada ao juiz: “Art. 
306o A prisão de qualquer pessoa e o local onde se encontre serão comunicados 
imediatamente ao juiz competente e à família do preso ou a pessoa por ele indicada. 
(Redação dada pela Lei nº 11.449, de 2007)”. 
Em trâmite no Senado Federal, o projeto de Lei nº 554/2011, de autoria do 
senador Antônio Carlos Valadares, propõe a alteração do parágrafo 1º do 
artigo 306o do Código de Processo Penal, incluindo a obrigatoriedadeda realização de 
audiências de custódia em todo o território nacional. 
Importante ressaltar que, ao preso em flagrante também é garantida a ampla 
defesa, por se tratar de procedimento realizado antes mesmo do oferecimento da 
denúncia, de forma que o juiz não pode elaborar perguntas que impliquem à ele 
antecipação do mérito. 
Na realização da audiência faz-se necessária a presença do Ministério Público e 
do defensor público ou particular, e é vedada a presença de agentes policiais 
responsáveis pela prisão ou pela investigação. 
Por se tratar de um direito voltado à pessoa privada de sua liberdade, configura-
se como um ato de defesa e não objetiva o cumprimento dos interesses do juiz. Dentre 
as decisões possíveis de serem obtidas na audiência de custódia estão: (i) o relaxamento 
da prisão por atipicidade de conduta, (ii) o relaxamento da prisão por ilegalidade 
28 
 
procedimental ou (iii) a concessão de liberdade provisória, podendo também aplicar 
alguma medida cautelar de ofício. 
Está previsto na Resolução que durante a audiência, tanto o Ministério Público 
quanto a defesa poderão se manifestar a respeito da necessidade e pertinência da 
prisão, o que caracteriza a observância ao princípio constitucional do contraditório. Ao 
final do ato, o juiz decide de forma fundamentada, se relaxa a prisão manifestamente 
ilegal, se aplica algumas das medidas cautelares alternativas à segregação cautelar ou 
se converte o flagrante em prisão preventiva. 
Após as decisões do Supremo Tribunal Federal na ADPF 347 e na ADI 5.240, 
ficaram estabelecidas a obrigatoriedade da apresentação da pessoa presa à autoridade 
judicial competente e a constitucionalidade da disciplina pelos Tribunais dessa 
apresentação (art. 96O, I, “a”, da CF), o CNJ uniformizou e aprimorou os procedimentos 
que estavam sendo adotados nas audiências de custódia pelos Tribunais de Justiça 
Estaduais, junto aos poderes executivos locais. 
A resolução nº 213 prevê o uso de tornozeleiras eletrônicas como medida 
alternativa à prisão, de forma excepcional e que deve acontecer somente quando não for 
possível a concessão de liberdade provisória, sem cautelar ou com cautelar menos 
gravosa. O equipamento deve passar por reavaliação periódica, devendo ser destinado 
apenas às pessoas acusadas por crimes com pena superior a quatro anos ou 
condenadas por outro crime com sentença transitada em julgado, além de pessoas em 
cumprimento de outras medidas protetivas de urgência. 
 
Ainda, a exigência da audiência de custódia contribui para a prevenção de 
desaparecimentos forçados e execuções sumárias, sendo este o motivo que 
levou a Corte Interamericana a analisar pela primeira vez o direito à 
apresentação imediata à autoridade judicial, no julgamento do Caso Velásquez 
Rodriguez VS. Honduras, em 1988.4 
 
O número desproporcional de pessoas presas, informado por relatórios do CNJ 
e do INFOPEN são observados, assim como a previsão constitucional de que a prisão é 
 
4
 http://justificando.com/2015/03/03/na-serie-audiencia-de-custodia-conceito-previsao-normativa-e-
finalidades/ 
29 
 
medida extrema que se aplica somente nos casos expressos em lei e quando a hipótese 
não comportar nenhuma das medidas cautelares alternativas. 
Desta feita, visa o combate à superlotação carcerária, já que a apresentação 
imediata da pessoa detida ao juiz possibilita a apreciação da legalidade da prisão, 
minimizando portanto, a possibilidade de prisões manifestamente ilegais, bem como a 
repressão de práticas de tortura no momento em que ela é realizada. Desta forma, 
assegura àqueles submetidos à custódia estatal o direito à integridade física e 
psicológica. 
A não observância da realização da audiência de custódia na esfera nacional, 
conforme Badaró citado na obra de Alfen e Andrade (2016, p. 124), torna a prisão ilegal, 
sendo digna de relaxamento. “A realização da chamada audiência de custódia é etapa 
procedimental essencial para a legalidade da prisão. [...] A ilegalidade da prisão que não 
observe tal regra é evidente e a mesma deverá ser imediatamente relaxada”. 
Assim, o entendimento da jurisprudência da Corte Intermericana de Direitos 
Humanos é pacífico no sentido de que caso não ocorra a condução do preso à autoridade 
judicial competente sem demora, as consequências seriam: se procede a apresentação 
imediata ao juiz, esteja sem processo ou em investigação; ou se coloca o preso em 
liberdade prontamente, conforme Alfen e Andrade (2016, p. 90). 
 
6.1 DOS PROCEDIMENTOS FORMAIS DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA 
 
Com intenção de proteger os princípios constitucionais citados nos tópicos acima 
e inerentes aos casos de prisão em flagrante a Resolução 213 do CNJ também atribuiu 
alguns procedimentos indispensáveis e portanto obrigatórios para que o preso tenha seus 
direitos como pessoa e constitucionais resguardados, assim defendendo o direito da 
dignidade da pessoa humana, ampla defesa e do devido processo legal. 
Cabe saber que toda pessoa presa em flagrante delito será conduzida 
independente da motivação ou natureza do crime no período de vinte e quatro horas a 
autoridade judicial competente, e ouvida sobre os fatos inerentes e as circunstancias em 
que sua prisão ou apreensão foi realizada, isso é o que determina o artigo 1o da 
Resolução 213 do CNJ. 
30 
 
Art. 1º Determinar que toda pessoa presa em flagrante delito, independentemente 
da motivação ou natureza do ato, seja obrigatoriamente apresentada, em até 24 
horas da comunicação do flagrante, à autoridade judicial competente, e ouvida 
sobre as circunstâncias em que se realizou sua prisão ou apreensão. 
 
Toda via o mesmo artigo em expressa a necessária comunicação da prisão a 
autoridade judicial e sua competência para apresentação (art. 1o §1, 2, 3 e 5). 
 
Art. 1o ,§ 1º A comunicação da prisão em flagrante à autoridade judicial, que se 
dará por meio do encaminhamento do auto de prisão em flagrante, de acordo 
com as rotinas previstas em cada Estado da Federação, não supre a 
apresentação pessoal determinada no caput. 
§ 2º Entende-se por autoridade judicial competente aquela assim disposta pelas 
leis de organização judiciária locais, ou, salvo omissão, definida por ato normativo 
do Tribunal de Justiça ou Tribunal Federal local que instituir as audiências de 
apresentação, incluído o juiz plantonista. 
§ 3º No caso de prisão em flagrante delito da competência originária de Tribunal, 
a apresentação do preso poderá ser feita ao juiz que o Presidente do Tribunal ou 
Relator designar para esse fim. 
 
Ao artigo 1o também identifica algumas exceções quando a impossibilidade de 
apresentação no prazo estipulado no caput, por falta de autoridade competente nos § 4 
e 5o. 
 
§ 4º Estando a pessoa presa acometida de grave enfermidade, ou havendo 
circunstância comprovadamente excepcional que a impossibilite de ser 
apresentada ao juiz no prazo do caput, deverá ser assegurada a realização da 
audiência no local em que ela se encontre e, nos casos em que o deslocamento 
se mostre inviável, deverá ser providenciada a condução para a audiência de 
custódia imediatamente após restabelecida sua condição de saúde ou de 
apresentação. 
§ 5º O CNJ, ouvidos os órgãos jurisdicionais locais, editará ato complementar a 
esta Resolução, regulamentando, em caráter excepcional, os prazos para 
apresentação à autoridade judicial da pessoa presa em Municípios ou sedes 
regionais a serem especificados, em que o juiz competente ou plantonista esteja 
impossibilitado de cumprir o prazo estabelecido no caput. 
 
Demonstra-se assim a grande preocupação aos direitos do preso pela Resolução 
213 do CNJ, quando determina o imediatismo da condução do preso, as peculiaridades 
da competência para apresentação, bem como cita procedimentos para casos deenfermidade grave, de circunstancias excepcionais ou qualquer motivo que impossibilite 
o preso a obter devidamente seu direito a ser ouvido de imediato a autoridade judicial. 
31 
 
A Resolução também mostra a intenção em definir como se dará o deslocamento 
do preso e a responsabilidade objetiva deste ato pelas secretarias de segurança e ou de 
administração públicas da comarca, assim transcrevem o artigo 2o; 
 
Art. 2º O deslocamento da pessoa presa em flagrante delito ao local da audiência 
e desse, eventualmente, para alguma unidade prisional específica, no caso de 
aplicação da prisão preventiva, será de responsabilidade da Secretaria de 
Administração Penitenciária ou da Secretaria de Segurança Pública, conforme os 
regramentos locais. 
Parágrafo único. Os tribunais poderão celebrar convênios de modo a viabilizar a 
realização da audiência de custódia fora da unidade judiciária correspondente. 
 
Outro ponto importante que a Resolução expressa é a obrigatoriedade da 
presença do Ministério Público, bem como a comunicação imediata da autoridade ao 
advogado do preso, que caso não o tenha será ele representado pela defensoria pública: 
“Art. 4º A audiência de custódia será realizada na presença do Ministério Público e da 
Defensoria Pública, caso a pessoa detida não possua defensor constituído no momento 
da lavratura do flagrante”. 
O mesmo artigo 4o , em seu parágrafo único e para garantir que não haja coação 
por parte do preso se reservou em vedar a presença de qualquer agente que tenha 
atuado na prisão ou investigação, durante a realização da audiência de custodia: “Art. 4o, 
Parágrafo único. É vedada a presença dos agentes policiais responsáveis pela prisão ou 
pela investigação durante a audiência de custódia”. 
Os artigos seguintes da Resolução 213 do CNJ nos introduzem aos 
procedimentos formais quanto a apresentação, competência e demais formalidades 
resguardadas no momento do pós crime, assim faz necessária a visualização em tópicos 
desses procedimentos. 
Para ficar cristalinamente clara essa determinação, e formalidades da 
apresentação do preso em flagrante devemos minuciosamente adentrar no referido artigo 
acima e analisar seus parágrafos em tópicos mais aprofundados. 
Desta forma para melhor visualização dos procedimentos necessários a 
realização da audiência de custódia, o fluxograma delineia perfeitamente os aspectos 
transcritos nos tópicos citados além dos tópicos que a seguir serão observados nos 
tópicos a seguir. 
32 
 
 
33 
 
6.2 DA APRESENTAÇÃO DO PRESO EM FLAGRANTE E DEPOIMENTO PESSOAL 
DO ACUSADO 
 
Em primeiro plano temos que relacionar ao que se considera prisão em flagrante 
no Código de Processo Penal Brasileiro, esta definição é abordada no referido Código 
em seu artigo 302, que define as hipóteses presente para se classificar prisão em 
flagrante, portanto descreve o artigo: 
 
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: 
I - está cometendo a infração penal; 
II - acaba de cometê-la; 
III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer 
pessoa, em situação que faça presumir ser autor da infração; 
IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que 
façam presumir ser ele autor da infração. 
 
Nesse mesmo sentido, Rangel (2014, p. 778) explica: 
 
Tem o início com o fogo ardendo (está cometendo a infração penal – inc. I), passa 
por uma diminuição de chama (acaba de cometê-la – inc. II), depois para a 
perseguição direcionada pela fumaça deixada pela infração penal (inc. – III) e, 
por último, termina com o encontro das cinzas ocasionadas pela infração penal 
(é encontrado logo depois – inc. IV). 
 
Portanto mostrasse pacifico esse entendimento e classifica este tipo de ação 
como sendo “natureza jurídica de medida cautelar de segregação provisória”, conforme 
Nucci (2008, p. 295) 
Já observada a questão classificatória de prisão em flagrante, analisaremos a 
tempestividade do ato onde a Resolução 213 do CNJ em consonância com o Pacto de 
São Jose da Costa Rica expressa que o preso em flagrante deverá ser apresentado no 
prazo de vinte e quarto horas a autoridade competente e deixa clara essa determinação 
obrigatória no caput do artigo 1o: 
 
Art. 1º Determinar que toda pessoa presa em flagrante delito, independentemente 
da motivação ou natureza do ato, seja obrigatoriamente apresentada, em até 24 
horas da comunicação do flagrante, à autoridade judicial competente, e ouvida 
sobre as circunstâncias em que se realizou sua prisão ou apreensão. 
 
34 
 
A luz desse entendimento como cita Andrade e Alflen (2016, p. 139): “Tal 
disposição se restringiu a fazer menção a hipótese de flagrante-delito, dando a entender, 
à primeira vista, que não teria abarcado as demais espécies de prisões cautelares 
previstas na ordem processual penal vigente, a exemplo da prisão preventiva” 
Portanto deixa clara a intenção da resolução 213 da CNJ em apenas designar 
apresentação do preso a audiência de custodia somente nos casos de prisão em 
flagrante, assim continua: “[...] não se admitindo, em nenhuma circunstância, sua 
realização nos casos em que a privação da liberdade se desse em virtude de qualquer 
outra prisão cautelar ou até mesmo definitiva, conforme Andrade e Alfen (2016, p. 139). 
No mesmo sentido se mostra clara a flexibilização da Resolução com exceções 
que podem ocorrer em casos concretos e os Tribunais superiores, já decidem que mesmo 
sendo o prazo de vinte e quatro horas não atendido, e extrapolado em algumas horas, 
isso não configuraria prejuízo aos direitos do acusado, e classificam o caso como “mera 
irregularidade” portanto nesse sentido entende os Tribunais em suas jurisprudências: 
 
TJ-DF - Habeas Corpus HBC 20150020306557 (TJ-DF) 
Data de publicação: 30/11/2015 
Ementa: PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. EXTORSÃO. PRISÃO EM 
FLAGRANTE. APRESENTAÇÃO DO PRESOÀAUTORIDADE JUDICIAL DO 
NÚCLEO DE AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA. PRAZO DE 24 HORAS. 
INOBSERVÂNCIA. AUSÊNCIA DE PREJUÍZO. CONVERSÃO DA PRISÃO EM 
FLAGRANTE EM PREVENTIVA. GARANTIA DA ORDEM PÚBLICA. 
CIRCUNSTÂNCIAS DO CRIME. PERICULOSIDADE. ORDEM DENEGADA. 1. 
Posto que extemporânea a apresentação do preso à autoridade judicial, não há 
que se falar em ilegalidade, se o atraso de poucas horas não redundou em 
nenhum prejuízo para a defesa, especialmente porque a recente implantação da 
audiência de custódia no âmbito da Justiça do Distrito Federal encontra-se ainda 
em fase de estudo e adaptação. 2. Necessária, como garantia da ordem pública, 
a prisão preventiva do autor, em tese, do delito de extorsão quando, pelas 
circunstâncias em que foi cometido o crime, presume-se que se trata de pessoa 
socialmente perigosa, que deve ser segregada do meio social, não sendo 
suficiente a imposição de outras medidas cautelares diversas da prisão. 3. Ordem 
denegada. 
 
 
TJ-MG - Habeas Corpus Criminal HC 10000150490241000 MG (TJ-MG) 
Data de publicação: 29/07/2015 
Ementa: HABEAS CORPUS - RECEPTAÇÃO DOLOSA - AUSÊNCIA DE 
COMUNIÇÃO DO FLAGRANTE EM 24 HORAS - NÃO CONFIGURAÇÃO - 
AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA NÃO REALIZADA - MERA IRREGULARIDADE - 
PRISÃO CONVERTIDA EM PREVENTIVA. 1. Se nos autos há provas de que a 
prisão em flagrante foi comunicada imediatamente ao Juiz, o qual converteu a 
prisão em preventiva, não há nulidade a macular a prisão do paciente. 2. A 
ausência de audiência de custódia, ou seja, de apresentação do preso à 
35 
 
autoridade judicial, é mera irregularidade e que não tem o condão de relaxar a 
prisão do paciente, mormente se a prisão preventiva já foi decretada e se os 
demais direitos do preso foram preservados. 
 
 
TJ-PR - Habilitação 12135214 PR 1213521-4 (Acórdão) (TJ-PR) 
Data de publicação: 22/07/2014 
Ementa: HABEAS CORPUS - ART. 157, § 2º, INCISO I, DO CÓDIGO PENAL - 
PRETENSÃO DE REVOGAÇÃO DACUSTÓDIA CAUTELAR DIANTE DE 
SUPOSTA VIOLAÇÃO À NORMA PREVISTA NO PACTO DE SÃO JOSÉ DA 
COSTA RICA - INEXISTÊNCIA DE PREVISÃO LEGAL NO DIREITO 
BRASILEIRO DE APRESENTAÇÃO DO PRESOÀAUTORIDADE JUDICIÁRIA 
QUANDO DE SUA PRISÃO EM FLAGRANTE - COMUNICAÇÃO AO JUÍZO 
DEVIDAMENTE REALIZADA - DECRETO PRISIONAL NÃO MOTIVADO 
SUFICIENTEMENTE- NECESSIDADE DE MANUTENÇÃO DA CUSTÓDIA 
CAUTELAR PARA GARANTIA DA ORDEM PÚBLICA E CONVENIÊNCIA DA 
INSTRUÇÃO CRIMINAL - MEDIDA CAUTELAR DIVERSA QUE NÃO SE 
MOSTRA SUFICIENTE AO PRESENTE CASO - CONSTRANGIMENTO ILEGAL 
NÃO VERIFICADO - ORDEM DENEGADA 
 
Com a flexibilização tanto do tempo entre a prisão em flagrante até sua 
apresentação quanto para as limitações de perguntas no depoimento pessoal do preso, 
alguns Estados Federativos divergiram nessa questão, como a jurisprudência analisada 
não vê prejuízo por parte da pessoa presa, e condiciona essa possibilidade de 
flexibilização nos dois tópicos, deixa assim ao livre convencimento dos Tribunais a 
definirem seus entendimentos. 
Outra finalidade da Audiência de Custódia é de prevenir a possível tortura 
praticada pela autoridade policial, garantindo o direito à integridade pessoal, e tal 
vedação a esse tipo de procedimento desumano como a tortura, tem previsão 
Constitucional em seu artigo 5º, inciso III, onde discorre; “ninguém será submetido à 
tortura nem a tratamento desumano ou degradante” e inciso XLVII, alínea “e” quando diz 
“não haverá penas: cruéis”. 
Assim se faz presente a celeridade de apresentação do preso e com esse 
entendimento as declarações pelos prestadas preso em Audiência de Custódia não 
podem ser consideradas meio de prova, a Resolução 213 do CNJ vedou a fase probatória 
na audiência de custódia, e não classifica a possível utilização dos depoimentos 
prestados na fase processual posterior. 
Esta vedação expressa e inerte da Resolução 213 do CNJ adentra em 
divergências doutrinárias, indo nesse sentido, Andrade e Alfen (2016, p. 139) explicam; 
36 
 
[...] não pode ela [a confissão da pessoa presa na audiência de custódia] ser 
considerada prova irrepetível, pois o réu terá, obrigatoriamente, disponibilizada a 
oportunidade de ser interrogado em juízo quando da ação penal oferecida. Ele 
não perde seus direitos processuais fundamentais por ter agora declarado, ainda 
que fuja – ou seja, revel –, pois o direito ao interrogatório remanescerá, inclusive 
em sede de apelação nos termos do artigo 616 do Código de Processo Penal [...]. 
 
Portento nessa fase processual da audiência de custódia o preso apenas presta 
esclarecimentos ao magistrado, com objetivo de esclarecer os fatos apresentados 
consequentemente gerando elementos para o livre convencimento do juiz no caso para 
o momento oportuno de sua decisão, além de garantir que o preso não tenha sofrido 
nenhuma coação física ou mental no momento de sua efetiva prisão. 
Outro ponto crucial a ser abordado na fase de depoimento pessoal do preso é a 
limitação de perguntas que poderão ser elaboradas durante a audiência, devendo estas 
serem apenas relacionados ao fato apresentado pela autoridade policial e isto se fara no 
momento da efetiva audiência de custodia que deverá ser conduzida pela autoridade 
competente do caso em pauta. 
Com a flexibilização tanto tempo entre a prisão em flagrante até sua 
apresentação a audiência de custódia e para as limitações de perguntas no depoimento 
pessoal do preso alguns Estados Federativos divergiram nessa questão, como a 
jurisprudência analisada não vê prejuízo por parte da pessoa presa, e condiciona essa 
possibilidade de flexibilização nos dois tópicos, alguns apontamentos para visualização 
dessa problemática exemplificativa entre o Estado do Paraná e o Estado do Rio Grande 
do Sul como exemplo de divergência dos Tribunais no tempo para apresentação e na 
limitação das perguntas; 
 
O Tribunal de Justiça do Estado do Paraná criou a Central de Audiências de 
Custódia para realização das Audiências de Custódia pela Resolução nº 
144/2015, que prevê prazo para apresentação do preso de 24 horas (art. 4º), a 
possibilidade de gravação da Audiência de Custódia por sistema audiovisual (art. 
6º, §4º), cuja mídia, se for o caso, será anexado ao Auto de Prisão em Flagrante 
(art. 6º, §4º). 
Existe na resolução do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná limitação ao tipo 
de pergunta a ser realizado, conforme artigo 6º, caput, e §1º (“não serão 
admitidas perguntas que antecipem a instrução probatória de eventual processo 
de conhecimento, mas apenas aquelas relacionadas aos fundamentos e 
requisitos da prisão preventiva ou necessárias à análise das providências 
cautelares”).” 
O Tribunal de Justiça do Estado do Rio Grande do Sul implementou a Audiência 
de Custódia pela Resolução nº 1087/2015-COMAG, que prevê prazo para 
37 
 
apresentação do preso de 48 horas (art. 2º, parágrafo único), a gravação da 
Audiência de Custódia por sistema audiovisual (art. 6º), cuja mídia irá 
acompanhar o Auto de Prisão em Flagrante (art. 6º, parágrafo único). 
Não existe na resolução do Estado do Rio Grande do Sul limitação ao tipo de 
pergunta a ser realizado ou vedação a posterior utilização da gravação da 
Audiência de Custódia.5 
 
6.3 DA COMPETÊNCIA PARA APRESENTAÇÃO DO PRESO EM FLAGRANTE 
 
A competência para receber a apresentação do preso em flagrante, após o auto 
lavrado o art. 1o, em seu caput, da Resolução 213 da CNJ determina a qualquer pessoa 
que tenha sido presa em flagrante seja devidamente apresentada as a autoridade judicial 
no prazo de vinte e quarto horas, toda via identifica as autoridades policias a quem 
compete a eles apresentar o preso, bem como ressalva a possíveis peculiaridades 
personalíssimas do preso quanto a jurisdição a ser aplicada no caso concreto, assim 
define o art.1o nos parágrafos 1o e 2o; 
 
§ 1º A comunicação da prisão em flagrante à autoridade judicial, que se dará por 
meio do encaminhamento do auto de prisão em flagrante, de acordo com as 
rotinas previstas em cada Estado da Federação, não supre a apresentação 
pessoal determinada no caput. 
§ 2º Entende-se por autoridade judicial competente aquela assim disposta pelas 
leis de organização judiciária locais, ou, salvo omissão, definida por ato normativo 
do Tribunal de Justiça ou Tribunal Federal local que instituir as audiências de 
apresentação, incluído o juiz plantonista. 
 
A Resolução indica também a possível substituição da autoridade competente e 
sua exceção quanto ao atendimento do preso pelo juiz encarregado e indica sua 
pretensão no artigo 3o; “Art. 3º Se, por qualquer motivo, não houver juiz na comarca até 
o final do prazo do art. 1º, a pessoa presa será levada imediatamente ao substituto legal, 
observado, no que couber, o § 5º do art. 1º.” 
Isso garante a pessoa presa que mesmo pela falta de autoridade competente o 
mesmo será apresentado ao substituto legal excepcionalmente atendendo ao artigo 1o § 
5o da mesma Resolução. 
Art. 1o,§ 5º O CNJ, ouvidos os órgãos jurisdicionais locais, editará ato 
complementar a esta Resolução, regulamentando, em caráter excepcional, os 
prazos para apresentação à autoridade judicial da pessoa presa em Municípios 
 
5
 http://emporiododireito.com.br/audiencia-de-custodia-limites-a-oitiva-do-preso-por-fernanda-teixeira-de-
medeiros/ 
38 
 
ou sedes regionais a serem especificados, em que o juiz competente ou 
plantonista esteja impossibilitado de cumprir o prazo estabelecido no caput . 
 
6.4 DA DEFESA TÉCNICA DO ACUSADO 
 
Todo preso tem direito a sua defesa, isto está vinculado ao anteriormente citado 
princípio fundamental da ampla defesa, portanto sobre esta ótica o direito a defesa está 
baseado nos preceitos fundamentais da Constituição Federal. 
Nesse mesmo compasso a Resolução 213 do CNJ garante ao preso esta 
representaçãoe determina que sejam notificados o advogado do preso, “por meios 
comuns”, para que tome ciência e compareça a audiência, isso ocorre antes mesmo da 
lavratura do auto de prisão, cita assim o art. 5o da mesma: 
 
Art. 5º Se a pessoa presa em flagrante delito constituir advogado até o término 
da lavratura do auto de prisão em flagrante, o Delegado de polícia deverá notificá-
lo, pelos meios mais comuns, tais como correio eletrônico, telefone ou mensagem 
de texto, para que compareça à audiência de custódia, consignando nos autos. 
 
Portanto se dá como presencial a defesa do preso afim de resguardar sua ampla 
defesa e garantir total estabilidade do procedimento, define Prado (2001, p. 141): 
 
A marca característica da Defesa no processo penal está exatamente em 
particular do procedimento, perseguindo a tutela de um interesse que necessita 
ser o oposto daquele a princípio consignado à acusação, sob pena de o processo 
converter-se em instrumento de manipulação política de pessoas e situações. 
 
Antes mesmo de iniciada a sua apresentação na audiência de custódia é de 
direito do preso ter reservadamente atendimento técnico por seu advogado ou defensor 
público, conforme o caso, isso garante a estabilidade do devido processo legal e ampla 
defesa do preso, cita ainda o artigo 6o; 
 
Art. 6º Antes da apresentação da pessoa presa ao juiz, será assegurado seu 
atendimento prévio e reservado por advogado por ela constituído ou defensor 
público, sem a presença de agentes policiais, sendo esclarecidos por funcionário 
credenciado os motivos, fundamentos e ritos que versam a audiência de custódia. 
 
Nos casos de comparecimentos a uma audiência de custódia, logo após a oitiva 
do acusado preso a autoridade judicial competente deferira na ordem o Ministério Público 
39 
 
para suas considerações e a defesa técnica do acusado, atentando sempre a perguntas 
pertinentes ao caso concreto, devendo ainda inibir qualquer pergunta fora do contexto. 
 
6.5 DAS PENAS PREVISTAS E CAUTELARES ALTERNATIVAS 
 
Ao juiz ou autoridade competente é incumbida a decisão sempre motivada “sobre 
a legalidade, a necessidade e a adequação da prisão ou da eventual concessão de 
liberdade, com ou sem imposição de medidas cautelares.” 
Portanto e acordando a nova disposição do artigo 310 do CPP, são três as 
hipóteses dadas ao magistrado, podendo sentenciar nos casos de audiência de custódia 
pelo relaxamento da prisão, passar a prisão em flagrante em prisão preventiva pelo 
previsto no art. 312 do Código de Processo Penal ou definir a liberdade provisória com 
ou sem fiança, ou outras medidas cautelares. 
 
Art.8o, § 1º Após a oitiva da pessoa presa em flagrante delito, o juiz deferirá ao 
Ministério Público e à defesa técnica, nesta ordem, reperguntas compatíveis com 
a natureza do ato, devendo indeferir as perguntas relativas ao mérito dos fatos 
que possam constituir eventual imputação, permitindo-lhes, em seguida, 
requerer: 
I - o relaxamento da prisão em flagrante; 
II - a concessão da liberdade provisória sem ou com aplicação de medida cautelar 
diversa da prisão; 
III - a decretação de prisão preventiva; 
IV - a adoção de outras medidas necessárias à preservação de direitos da pessoa 
presa. 
 
Decorre ainda a possível admissibilidade pelo CPP que o juiz ou autoridade 
judicial proponha a prisão preventiva, somente nos casos de atos dolosos com penas 
privativas de liberdade superior a quatro anos, analisando os antecedentes criminais e 
ou se os crimes praticados tem envolvimento com “violência doméstica, e familiar contra 
a mulher, criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficiência, entre algumas 
outras hipóteses”. 
Isto está previsto no artigo 10o da Resolução 213 do CNJ, e transcreve; 
 
Art. 10. A aplicação da medida cautelar diversa da prisão prevista no art. 319, 
inciso IX, do Código de Processo Penal, será excepcional e determinada apenas 
quando demonstrada a impossibilidade de concessão da liberdade provisória 
sem cautelar ou de aplicação de outra medida cautelar menos gravosa, 
40 
 
sujeitando-se à reavaliação periódica quanto à necessidade e adequação de sua 
manutenção, sendo destinada exclusivamente a pessoas presas em flagrante 
delito por crimes dolosos puníveis com pena privativa de liberdade máxima 
superior a 4 (quatro) anos ou condenadas por outro crime doloso, em sentença 
transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do 
Código Penal, bem como pessoas em cumprimento de medidas protetivas de 
urgência acusadas por crimes que envolvam violência doméstica e familiar contra 
a mulher, criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficiência, 
quando não couber outra medida menos gravosa. 
Parágrafo único. Por abranger dados que pressupõem sigilo, a utilização de 
informações coletadas durante a monitoração eletrônica de pessoas dependerá 
de autorização judicial, em atenção ao art. 5°, XII, da Constituição Federal. 
 
Porém o CPP não discorre sobre o prazo máximo que a prisão preventiva poderá 
ter, sendo a mesma propensa a revogação ou prolongamento da decisão e deixa assim 
a critério do juiz ou autoridade judicial para motivadamente o faze-lo. 
Essa decisão motivada poderá ser sentenciada com o objetivo de garantir a 
ordem pública ou econômica, por estar atento e conveniente a instrução criminal, se a 
mesma tiver provas e fortes indícios de autoria do crime, resguardando a aplicação da lei 
penal. 
Poderá ainda o juiz ou autoridade judicial, se vislumbrado com descumprimento 
de medidas cautelares existentes, definir por adotar esse tipo de medida. 
Na falta de qualquer desses requisitos, e embasado pelo artigo 321 do CPP, 
devera o juiz ou autoridade judicial, garantir o direito à liberdade provisória do preso, e se 
necessária impor medidas cautelares. 
Tais medidas cautelares, as chamadas alternativas penais provenientes do artigo 
319 do CPP deverão estar de acordo com a necessidade e real adequação, proferidas 
com prazo a serem reavaliadas em tempo oportuno, o dispositivo artigo 9o da referida 
Resolução é explicativo neste sentido; 
 
Art. 9º A aplicação de medidas cautelares diversas da prisão previstas no art. 319 
do CPP deverá compreender a avaliação da real adequação e necessidade das 
medidas, com estipulação de prazos para seu cumprimento e para a reavaliação 
de sua manutenção, observando se o Protocolo I desta Resolução. 
 
O Conselho Nacional de Justiça enumerou algumas medidas apropriadas sendo 
elas “o comparecimento periódico em juízo, a proibição de acesso ou frequência a 
determinados locais, a proibição de manter contato com determinada pessoa, a proibição 
41 
 
de ausentar-se da comarca, o recolhimento domiciliar no período noturno e nos dias de 
folga, a suspensão do exercício de função pública ou atividade econômica, a internação 
provisória, a fiança ou a monitoração eletrônica.” 
Para obter total legalidade do ato praticado pelo magistrado essas medidas 
deverão sempre estarem de acordo com os princípios da proporcionalidade e adequação 
da pena. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
42 
 
7 PROCEDIMENTOS POSTERIORES DA AUDIÊNCIA DE CUSTÓDIA 
 
O §4º do art. 8º da Resolução nº 213 prevê os procedimentos posteriores à 
realização do ato: “concluída a audiência de custódia, cópia de sua ata será entregue à 
pessoa presa em flagrante delito, ao Defensor e ao Ministério Público, tomando-se a 
ciência de todos, e apenas o auto de prisão em flagrante, com antecedentes e cópia da 
ata, seguirá para livre distribuição”. 
Como a audiência de custódia não tem a finalidade de produção de provas, mas 
unicamente aferir se a prisão foi realizada corretamente e não seria hipótese de adoção 
de medida cautelar diversa