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CCJ0045-WL-C-AMMA-12-Exceção de Incompetência Relativa

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PRÁTICA SIMULADA I 
Aula 12 – Resolução do caso concreto da Aula 13
Prof. Gustavo Bastos
Caso concreto
SÓLEITE – INDÚSTRIA E COMÉRCIO DE LATICÍNIOS LTDA, com sede em São José do Rio Preto, São Paulo, celebrou contrato de adesão cujo objeto era locação de tanques para armazenamento de leite in natura com um Pequeno Produtor Rural chamado José Pivante, domiciliado em Bom Sucesso, interior de Minas Gerais.
Cumpre informar, que o valor do contrato é de R$ 70.000,00 (setenta mil reais) e que consta do contrato cláusula fixando o foro de eleição na comarca de São Paulo/SP.
A Empresa SÓLEITE, por sua liberalidade, ajuizou ação de rescisão do contrato de adesão, na Comarca de São Paulo, já que ficou convencionado entre as partes, a eleição de foro na referida comarca.
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Em XX/XX/20012 José Pivante recebeu mandado de citação do processo de nº 2009.002.153697-3, que tramita perante a 6ª Vara Cível da Comarca de São Paulo/SP. 
Neste momento, ficou desesperado, uma vez que possui conhecimento que deverá constituir advogado para defendê-lo na Comarca de São Paulo, cidade longínqua, sendo que não possui recursos para o devido acompanhamento processual.
Inconformado com tal situação, José Pivante procura você advogado (a) com escritório na pequena cidade de Bom Sucesso/MG para que elabore a sua defesa técnica, a qual possibilitará a remessa dos autos para o seu domicílio, uma vez que a contestação já foi elaborada e protocolada.
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Sugestão de Gabarito:
. A princípio, a petição de exceção de incompetência deverá ser encaminhada ao juízo da causa, ou seja:
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 6ª VARA CÍVEL DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DE SÃO PAULO
 
Distribuição por dependência ao processo nº: 2009.002.153697-3
OBS: Não se pode perder de vista a possibilidade conferida pelo legislador, com esteio no art. 305, p. único, do CPC, de
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permitir o protocolo da exceção de incompetência no juízo do domicílio do Réu, ora excipiente. Entretanto, ao final da petição (no pedido), devemos requerer a imediata remessa ao juízo que determinou a citação.
• PARTES
 
- EXCIPIENTE: JOSÉ PIVANTE
 
 
- EXCEPTO: SÓLEITE – INDÚSTRIA E COMÉRCIO DE LATICÍNIOS LTDA
 
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• PEÇA: EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA RELATIVA
 
 
 
• DOS FATOS 
 
 
 
• DOS FUNDAMENTOS
Neste momento serão apresentadas as razões que levaram o excipiente a opor à exceção. Sugestões:
 
 
I- CONTRATO DE ADESÃO
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Os contratos tradicionais (chamados paritários): as partes discutem livremente as condições, uma vez que encontram-se em situação de igualdade (par a par).
 
Nos contratos tidos como de adesão não há liberdade de negociação, devido à preponderância da vontade de um dos contratantes, que elabora todas as cláusulas.
 
OBS.: Não se pode perder de vista que no caso em tela, não se aplicará a Lei nº 8.078/90 – Código de Defesa do Consumidor, uma vez que o contratante (PEQUENO PRODUTOR RURAL) não se enquadra no conceito de consumidor, previsto no art. 2º do CDC, não configurando uma relação de consumo. 
 
De acordo com os arts. 423 e 424 do CC, o legislador
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procurou resguardar a posição do aderente, tendo em vista que o contrato de adesão é integralmente elaborado pelo ofertante, economicamente mais poderoso, e que o aderente limita-se a aderir às cláusulas preestabelecidas, sem poder discuti-las. 
II- DA CLÁUSULA DE ELEIÇÃO DE FORO
 
Nos contratos regidos pelo Código Civil, ou seja, nas situações onde não resta configurada relação de consumo, deverá ser analisado o caso concreto e observar se as empresas contratantes possuem mesmo nível ou mesmo porte.
 
Havia situações que o STJ considerava válida a cláusula de eleição de foro por se cuidarem de empresas de grande porte. 
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Em contrapartida, em alguns casos, o STJ entendia existir nítida desigualdade entre as partes e invencível dificuldade de acesso à justiça ao pequeno empresário, residente no interior de outro Estado, que jamais poderia ser comparado a uma empresa de grande porte. Mesmo não havendo incidência do CDC, a evidente desigualdade entre os contratantes torna leonina a cláusula, não “eleita”, mas “imposta” pelo mais forte.
 
Nos contratos regidos pelo Código Civil, ou seja, nas situações onde não resta configurada relação de consumo, deverá ser analisado o caso concreto e observar se as empresas contratantes possuem mesmo nível ou mesmo porte.
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• DO PEDIDO
Diante do exposto requer a V. Exª:
 
1) a distribuição por dependência ao processo nº 2009.002.153697-3, da presente exceção de incompetência, suspendendo-se o presente feito, até seu final julgamento;
 
2) a intimação do Excepto para se manifestar;
3) seja declarada a incompetência relativa deste juízo para processamento e julgamento da causa, determinando-se a remessa dos autos a uma das Varas Cíveis da Comarca de Bom Sucesso do Estado de Minas Gerais, para que lá tenha curso a presente ação;
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4- a condenação do Excepto ao pagamento das custas processuais. 
OBS.: A sistemática processual não prevê a condenação do sucumbente ao pagamento de honorários por decisão que julga incidentes processuais (art. 20, §1º, do CPC).
Nestes Termos
Pede Deferimento
 
Local e data
Advogado
OAB/UF
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