Dir Trab II N Aula Unid 2 Av Prév

Prévia do material em texto

�PAGE \* MERGEFORMAT�4�
DIREITO DO TRABALHO II
UNIDADE 2
AVISO PRÉVIO
1. AVISO PRÉVIO
 1.1. Conceito
	- É a comunicação antecipada que uma parte do contrato de trabalho deve fazer à outra de que pretende romper o referido pacto sem justo motivo, de acordo com o prazo previsto em lei, sob pena de pagar uma indenização substitutiva.
	- Em regra, é utilizado nos contratos por prazo indeterminado (art. 487, CLT).
 1.2. Regência
	- Arts. 487 a 491, CLT.
	- art. 7º, XXI, CF/88.
 1.3. Forma
	- não há forma obrigatória. O problema de ser verbal é a dificuldade de comprovação.
 1.4. Natureza Jurídica e Finalidade 
	- Natureza Jurídica – "Cláusula contratual exercida por um ato unilateral receptício e potestativo" (Renato Saraiva).
Cláusula contratual: corresponde a uma cláusula dos contratos por prazo indeterminado (explícita ou implícita) e dos contratos a termo (explícita; art. 481, CLT).
Ato unilateral: o aviso prévio é exercito unilateralmente pelo empregado ou pelo empregador.
Receptício: o aviso prévio somente produz efeitos após a comunicação à parte contrária.
Potestativo: é direito potestativo do empregado ou do seu empregador romper imotivadamente o contrato de trabalho, avisando previamente a outra parte, à qual somente resta sujeitar-se ao direito exercido.
- Finalidade:
Aviso dado pelo empregador – conceder ao empregado a oportunidade de procurar novo emprego.
Aviso dado pelo empregado – dar oportunidade ao empregador de procurar substituto para não causar prejuízo à empresa.
 1.5. Cabimento
	- Regra, art. 487, CLT:
Contrato sem prazo determinado;
Sem justa causa. Imotivado.
	- Exceção, art. 481, CLT; Súm 163, TST:
Contratos a prazo;
Cláusula assecuratória.
* Súm 163, TST – "Cabe aviso prévio nas rescisões antecipadas dos contratos de experiência".
 1.6. Óbice à Dação do Aviso
	- Garantias de emprego – Súm. 348, TST: "É inválida a concessão do aviso prévio na fluência da garantia de emprego, ante a incompatibilidade dos dois institutos".
	- É o caso das estabilidades provisórias ( exemplo: gestante, dirigente sindical, entre outros)
 1.7. Prazo do Aviso Prévio (art. 7º, XXI, CF/88; 487, II, CLT)
	- 30 dias, mínimo, primeiro ano.
Após, + 3 dias por ano;
Máximo 90 dias.
* Lei 12.506/2011 – "Art. 1o  O aviso prévio, de que trata o Capítulo VI do Título IV da Consolidação das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, será concedido na proporção de 30 (trinta) dias aos empregados que contem até 1 (um) ano de serviço na mesma empresa.
 Parágrafo único.  Ao aviso prévio previsto neste artigo serão acrescidos 3 (três) dias por ano de serviço prestado na mesma empresa, até o máximo de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de até 90 (noventa) dias."
* A proporcionalidade de que trata o § único da Lei 12.506 aplica-se, exclusivamente, em benefício do empregado (Nota Técnica 184/2012/CGRT/TEM)
	- Inciso I, art. 487, CLT: derrogado face art. 7º, XXI, CF/88.
	- Contagem (art. 132, Código Civil; Súm. 380 e 441, TST) – é em dias.
		* Código Civil – "Art. 132. Salvo disposição legal ou convencional em contrário, computam-se os prazos, excluído o dia do começo, e incluído o do vencimento."
		* Súm. 380, TST: " Aplica-se a regra prevista no caput do art. 132 do Código Civil de 2002 à contagem do prazo do aviso prévio, excluindo-se o dia do começo e incluindo o do vencimento."
 1.8. Consequências Jurídicas da Falta do Aviso Prévio
	1.8.1. Por parte do empregador (487, § 1º, CLT):
Dá ao empregado o direito aos salários correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integração desse período no seu tempo de serviço (aviso prévio indenizado).
Pagamento do aviso prévio, trabalhado ou não, está sujeito à contribuição para o FGTS (Súm. 305, CLT).
Mesmo que o aviso prévio seja indenizado, a baixa da CTPS deve ser anotada ao término do cumprimento do período do aviso (OJ nº 82-SDI-I/TST).
Se houver reajuste salarial coletivo durante o aviso prévio, beneficia o empregado, mesmo que tenha recebido antecipadamente os salários correspondentes ao período do aviso (art. 487, § 6º, CLT).
Recaindo o término do aviso prévio proporcional nos 30 dias que antecedem a data-base, o empregado despedido faz jus à indenização prevista na Lei 7.238/1984 (Súm 182, TST e Nota Técnica 184/2012/CGRT/SRT/TEM).
* Súm 182, TST: "O tempo do aviso prévio, mesmo indenizado, conta-se para efeito da indenização adicional prevista no art. 9º da Lei nº 6.708, de 30.10.1979."
* Lei 7.238/1984 – "Art 9º - O empregado dispensado, sem justa causa, no período de 30 (trinta) dias que antecede a data de sua correção salarial, terá direito à indenização adicional equivalente a um salário mensal, seja ele optante ou não pelo Fundo de Garantia do Tempo de Serviço - FGTS."
	1.8.2. Não cumprimento pelo empregado
Desconto do salário correspondente ao prazo previsto (487, § 2º, CLT).
 1.9. Efeitos
	1.9.1. Extinção do contrato de trabalho (art. 489, CLT).
Decorrido o prazo do aviso.
	1.9.2. Redução da jornada (art. 488, CLT):
Aviso dado pelo empregador
2 horas diárias
7 dias corridos (§ único, 488 CLT)
Ausência da redução
Nulidade do aviso (art. 9º, CLT)
Substituir por horas extras. Ilegal (Súm. 230, TST).
* Súm 230, TST: "É ilegal substituir o período que se reduz da jornada de trabalho, no aviso prévio, pelo pagamento das horas correspondentes."
 1.10. Renúncia 
	Súm 276, TST – "O direito ao aviso prévio é irrenunciável pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento não exime o empregador de pagar o respectivo valor, salvo comprovação de haver o prestador dos serviços obtido novo emprego."
 1.11. Remuneração do aviso prévio
	- Remuneração do período (art. 487, § 5º, CLT)
Parcelas variáveis: Duodécimo 
* Súm. 354 TST – "As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de serviço ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remuneração do empregado, não servindo de base de cálculo para as parcelas de aviso-prévio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado."
* Art. 487, § 5º, CLT - "O valor das horas extraordinárias habituais integra o aviso prévio indenizado."
		* É uma média das parcelas dos últimos 12 meses (487, § 3º, CLT).
 1.12. Falta grave durante o aviso prévio (justa causa) 
	- Pelo empregador (art. 490, CLT)
		O empregado estará liberado do cumprimento do restante do aviso prévio, ficando o empregador obrigado a pagar a remuneração correspondente aos dias remanescentes, sem prejuízo da indenização devida.
	- Pelo empregado (art. 491, CLT; Súm. 73 TST)
		O empregado não fará jus ao restante do aviso, além de perder o direito às verbas rescisórias de natureza indenizatória, salvo se a falta for de abandono de emprego (não saca FGTS; não recebe indenização por dispensa).
1.13. Retratação (art. 489, CLT)
Ato bilateral. Aquiescência
- Art. 489, CLT - Dado o aviso prévio, a rescisão torna-se efetiva depois de expirado o respectivo prazo, mas, se a parte notificante reconsiderar o ato, antes de seu termo, à outra parte é facultado aceitar ou não a reconsideração.
 Parágrafo único - Caso seja aceita a reconsideração ou continuando a prestação depois de expirado o prazo, o contrato continuará a vigorar, como se o aviso prévio não tivesse sido dado.
Espécies: (§ único, art. 489, CLT)
Expressa – há comunicação da retratação escrita ou verbal
Tácita – se continuar a prestação depois de expirado o prazo, o contrato de trabalho continua em vigor, como se o aviso não houvesse sido dado.