Direito Constitucional

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Direito constitucional está inserido no direito público 
A constituição é composta por regras e princípios 
 
 
Poder Constituinte -​ é a capacidade jurídica-política de elaborar um novo documento 
constitucional. 
 
● O poder constituinte​ não tem limites​, não tem fronteira. Pode acabar com a 
democracia, propriedade privada… 
 
● Ele é ​originário​, ele não advém de outras leis ou decretos, ele é original. Muitos 
falam que ele estabelece um novo Estado. Pode até estabelecer um novo nome 
para o país. 
 
● O poder constituinte é ​incondicionado​. Ele não tem que obedecer a nenhuma outra 
condição. 
 
Para a realização de uma nova constituição é necessário a convocação por parte do povo 
em uma consulta popular. 
 
Assembleia constituinte - órgão legítimo para formular a constituição 
 
Poder reformador ou derivado - 
 
1. Poder reformador de 1 grau ​- Poder de alterar a constituição - por meio de emenda 
constitucional.. Ele é intermitente, ou seja, pode ocorrer em todo tempo e em várias 
vezes. Pode ter 20 ou mais projetos de emenda ao mesmo tempo. 
 
2. Poder reformador de 2 grau ​- reformar as constituições dos estados. 
 
obs: O poder reformador ou derivado, não é originário, nem ilimitado e nem incondicionado. 
Ele tem suas condições é derivado e não originário como o nome já diz. 
 
 
Fatores reais de poder - ​Fatores político-jurídicos que só ocorre no direito constitucional 
(poder de formular uma constituição e processo de impeachment) 
 
As normas principiológicas da constituição brasileira funciona como ​pretensão de correção 
- ​São normas com força normativa e supremacia constitucional mas que não são perfeitas, 
apresentam lacunas e incompatibilidades, tendo portanto princípios com pretensão de 
correção, abertas a diferentes interpretações. 
 
 
 
Princípios da constituição - 
 
● Supremacia 
● Abertura​ ( interpretadas, cabendo várias matérias e formas de ver o direito) 
● Gradativas​ (incidem de várias maneiras) 
● Irradiantes​ (podem servir para qualquer campo do direito - penal, civil, tributário…) 
● Valores​ (são integrados no ordenamento por meio de princípios) 
 
 
 
 
Classificação das constituições - 
 
1. Escrita e costumeira (não escrita) - 
 
● Escritas - é o modelo predominante em quase todas as constituições, sendo 
codificadas e dentro das formalidades previstas na constituição. 
 
● Costumeira - documentos constitucionais costumeiros/escritos e não codificados, 
mas encontrados ao longo do tempo. Ele não está necessariamente escrito, mas 
sim, é a reunião de documentos de parte da história não codificados e não detém a 
formalidade prevista na constituição. Ex: Inglaterra 
 
2. Analítica e sintética 
 
● Sintéticas - Resumidas, principiológicas e simplificadas. São mais difíceis de serem 
alteradas. 
 
● Analíticas - São as que “analisam”. Constituições detalhadas, tratando 
detalhadamente de vários assuntos, tornando-os de relevância constitucional e mais 
difíceis de serem alterados. São as constituições de maior tamanho e mais 
detalhadas e analisadas. 
 
3. Dogmáticas ou Históricas 
 
● Histórica - quando ao interpreta-la forem utilizados os fatos que levaram a sua 
concepção - mudança na história ao longo do tempo. Ex: Inglaterra 
 
● Dogmáticas - Seu significado e seu uso se encontram no direito - Brasileira 
 
 
4. Promulgadas, outorgadas, ditatoriais ou cesaristas 
 
● Promulgada - feita democraticamente - o executivo não participa. 
 
● Outorgadas - escrita pelo chefe do executiva e vetadas ou aprovadas pelo 
congresso 
 
● Ditatoriais - feita pelo executivo em meio a uma ditadura com ou sem congresso 
 , 
● Cesaristas - feita pelo executivo com aprovação do povo 
 
oba: uma constituição de um ditador não é nula ou inválida. Ela produziu efeitos jurídicos, 
sendo portanto uma constituição golpista, antidemocrática e ilegítima. 
 
5. Rígida, flexível, semi-rígida 
 
● Rígida - A rigidez é a base da supremacia constitucional. O processo para alterar a 
constituição é muito mais difícil do que alterar qualquer lei 
● Flexível - É tão fácil alterar a constituição como uma lei infraconstitucional 
 
● Semi-rígida - Parte da matéria é rígida e parte flexível. Matéria essencialmente 
constitucional (normas essenciais para a constituição como o preâmbulo) são 
regidas por serem superiores às outras normas. Outra maneira para a semi-rígida, é 
a constituição rígida, que se torna flexível de 10 em 10 anos. 
 
6. Estável e Instável 
 
● Estável - Quando independente da rigidez da constituição, ela não é alterada a todo 
tempo. 
 
● Instável - Quando a constituição se altera rapidamente 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
As normas constitucionais são dotadas do fenômeno abertura constitucional - ​é 
possível se extrair de uma norma mais de um significado. Elas não são taxativas e restritas. 
 
 
Aplicabilidade ou eficácia das normas constitucionais -​ Todas as normas 
constitucionais podem produzir efeitos. 
 
 
1 - Norma de eficácia plena ou autoaplicável -​ ​não necessita de nenhuma atividade do 
legislador que regulamente a matéria. Não necessita de vacatio legis - prazo​. Direito à vida, 
direito à propriedade privada...normas de aplicação mediata - primeiro parágrafo do artigo 
5º. 
 
2 - Normas constitucionais de eficácia contida - ​normas que possuem aplicação plena, 
até que uma norma posterior reduzisse a aplicabilidade dela. Ou seja, é uma norma que 
sempre funcionou, até que uma lei viesse e determinasse critérios legais a ela - mediante a 
um certo prazo, mediante esgotamento da via administrativa….A lei contém a eficácia da 
norma. A lei regulamenta o assunto da norma constitucional. 
 
3 - Normas constitucionais de eficácia limitada -​ teoria limitadora da norma 
constitucional para sua eficácia: 
 
1. Normas constitucionais pendentes de regulamentação - ​normas limitadas 
pendentes de regulamentação para sua eficácia. A ocorrência de omissão do 
legislador pode gerar “omissão constitucional” 
 
 
2. Normas constitucionais meramente programáticas (art.3) - ​programas de Estado 
que podem se concretizar em políticas públicas 
 
Omissão constitucional - ​ocorre quando a norma constitucional tem sua regulamentação 
negada em virtude da omissão do legislador 
 
Princípios não escritos da constituição: 
 
1. Supremacia da constituição -​ ​capacidade da constituição de invalidar qualquer ato 
(lei/ato normativo) contra ela e a rigidez constitucional. 
 
2. Unidade da constituição - ​a constituição deve ser interpretada em sua unidade 
como um todo, com integração das normas constitucionais e não de forma separada 
ou parcial. Ocorre sobretudo quando uma norma é vista separada, sem levar em 
conta a mensagem da constituição, podendo gerar um conceito diferente. 
 
3. Máxima efetividade das normas constitucionais - ​ideia de extrair o máximo da 
constituição, podendo ser levada para vários âmbitos e casos. 
 
4. Proporcionalidade ou ponderação das normas constitucionais - ​ estudo sobre 
uma metodologia para averiguar o confronto das normas ou colisão de princípios 
constitucionais 
 
5. Razoabilidade das normas constitucionais - ​meios utilizados para os fins 
pretendidos. “ Essa norma constitucional é válida para esse fim pretendido?” 
 
6. Bloco de constitucionalidade - ​ ​idéia que permite ampliar o conceito de normas 
constitucionais para além daquelas previstas expressamente na constituição. Isto é, 
normas que não foram disciplinadas pelo texto constitucional mas que condizem 
com o entendimento da jurisdição (aplicação) constitucional e servem de controle de 
constitucionalidade (força de produção e efeito constitucional) 
 
7. Presunção de constitucionalidade brasileira - ​todas as normas/leis são 
constitucionaisaté que seja decretado em decisão judicial contrário. Ou seja, 
ninguém pode falar que uma lei é inconstitucional pelo seu juízo próprio, necessita o 
julgamento deu alguém legitimado (juiz) para tal. 
 
Uma lei quando é determinada inconstitucional pelo juiz se torna nula, ou seja 
retroage como se nunca tivesse gerado efeitos. 
 
Não há hierarquia entre as normas constitucionais quando não tem cláusula pétrea 
 
Divisão do documento constitucional - ​preâmbulo, norma constitucionais escritas e atos 
das disposições constitucionais transitórias 
 
● Preâmbulo​ (não tem força de norma constitucional, ou seja não se pode extrair 
nada dele que se possa aplicar como força normativa) 
 
● Norma constitucionais escritas​ (art. 1 - 250) 
 
● Atos das disposições constitucionais transitórias​ (normas constitucionais que 
trazem uma exceção temporal, tem natureza de norma constitucional mas possuem 
temporalidade. Temporalidade de renovação, ou seja, a cada certo intervalo de 
tempo definido a norma é julgada e vista para ver se vai se manter em vigor). 
 
 
Artigo 1º - 
 
● República ​(eleger os mais capacitados - não é cláusula pétrea) 
 
● Federalismo​ (União, Estado, DF, Municípios - Cláusulas Pétreas) - Estados e 
Municípios - possuem autonomia legislativa interna, autonomia governamental - 
elegem o próprio governo, autonomia financeira - arrecadam tributos, autonomia 
organizacional - próprio documento constitucional do Estado, não possuem 
soberania, tem limitações, soberania do federalismo (decisão da maioria dos 
estados), tem que cumprir as regras constitucionais. Eles têm PARCELA da 
representatividade do senado, os estados e municípios estão juntos por uma união 
indissolúvel (não podem se separar do país) 
 
● União indissolúvel ​(não há separação para formação de novos estados) 
 
● Estado democrático de direito - ​garantia dos direitos fundamentais (debates, 
igualdade…) 
 
Artigo 1º - ​trata dos princípios estruturantes da constituição (cláusulas pétreas) - 
 
● Pluralismo Político - existe pois no período da ditadura era proibido os partidos, só 
existindo um bipartidarismo forçado. É contra a escassez e o excesso partidário. Na 
ditadura era proibido o partido comunista. 
 
● Valores Sociais do trabalho e da Livre iniciativa - Não se pode violar as leis do 
trabalho. Livre iniciativa garante o capitalismo, sendo o principal motor para isso. 
Empreendedorismo, mais valia, não exploração do trabalho, trabalho escravo…
 
 
● Dignidade da pessoa humana - Proteção individual da pessoa humana. Patamar 
máximo da proteção ao indivíduo. Engloba toda a sua proteção e dignidade. 
Racismo, Tortura, dano moral…. 
 
● Cidadania - Garantir a proteção e dignidade do corpo social. 
 
1. Cidadania política - filiação a um partido, voto, protesto… 
2. Cidadania civil - associação de condomínio, clube… 
3. Cidadania Social - ONGS, Corpo estudantil…. 
 
● Soberania - Ideia de poder do Estado, para defender o território, povo moeda… 
 
 
Parágrafo único - ​o poder emana do povo pelos representantes eleitos ou de forma direta 
(emenda de uma nova constituição) 
 
O povo escolhe por plebiscito, referendo, ação social e iniciativa popular. 
 
Plebiscito -​ validação do povo para a posterior elaboração de um documento jurídico (lei) 
 
Referendo -​ convalidação popular de uma lei já aprovada para entrar em vigor 
 
ssa levar em diante a elaboração de uma lei. 
 
Ação popular -​ cidadão pode propor uma ação em prol de um bem geral 
 
 A ​revisão constitucional​ ocorre somente após 5 anos da promulgação da constituição 
como ocorreu em 1993 
 
Artigo 1º - ​Fundamentos de existência e m anutenção do Estado (república federativa e 
Estado democrático de direito) 
 
Artigo 2º -​ Independência entre os 3 poderes, sendo harmônicos entre si. 
 
Artigo 3º - ​Objetivos que a nação brasileira deve perseguir (promover o bem de todos, 
desenvolvimento nacional, erradicar a pobreza….) 
 
Artigo 4º -​ Princípios a serem utilizados pelo Brasil nas relações internacionais (prevalência 
dos direitos humanos, autodeterminação dos povos, independência nacional…) 
 
Constitucionalismo - ​observância do movimento político jurídico da constituição ao longo 
da história, ou seja,​ ​é o movimento político-jurídico que visa estabelecer regimes 
constitucionais, traçando os limites dos Estados e garantindo os direitos fundamentais dos 
indivíduos nas constituições. Dentro da definição de constitucionalismo há diferentes 
classificações de acordo com seus modelos a serem seguidos. 
 
O constitucionalismo ganhou sua verdadeira força com as constituições Norte 
Americana (1787) e Francesa (1791). 
 
Embasamento ideológico - 
 
1. Constitucionalismo liberal - ​garante um Estado limitado (sem intervenção) e 
garantidor dos direitos fundamentais-individuais (não se falava em direitos 
fundamentais sociais) com base nos princípios de separação dos poderes e 
organização do Estado. 
 
2. Constitucionalismo social - ​Se deu início na constituição de Weimar na Alemanha 
(1919). Documento jurídico constitucional que incorporou direitos econômicos e 
sociais com posição ideológica comprometida com os desfavorecidos. A constituição 
tem que ser intervencionista (diferente do Estado limitado), inclusão de direitos 
sociais e do trabalhador, os direitos sociais na época estavam conectados 
diretamente aos direitos econômicos. 
 
Embasamento Jurídico - 
 
1. Constitucionalismo positivista -​ visão​ ​o direito constitucional a partir dos 
pressupostos positivistas, emanado por uma autoridade competente (Estado, igreja 
não faz mais lei), com a constituição como ordem suprema e o respeito máximo da 
lei - o não comprimento de uma norma como sanção. Tribunal constitucional para 
julgar a validade da lei. Posição neutra, não ideológica do direito constitucional, 
seguindo a rigor o que condiz com a norma 
 
 
2. Constitucionalismo material - ​contraposição dos direitos da realidade, afastando 
de qualquer argumento e decisão injusta. Início da introdução do direito humano a 
serviço do homem - cidadania, dignidade humana...Criticava o direito, na sua 
linguagem, seu desenvolvimento, espaço das minorias no direito neutro (positivista 
da época), relação de dominância e de exclusão nas práticas jurídicas. Não foi pra 
frente, vigorou por pouco tempo na Europa. 
 
3. Constitucionalismo comunitário -​ crítica ao liberalismo sem chegar no marxismo. 
Defende uma sociedade comunitária, com o compromisso com a sociedade, 
inclusão de línguas, etnias, diferentes culturas e não só de um grupo. 
 
4. Constitucionalismo Liberal libertário - ​intervenção do Estado nas políticas 
públicas constitucionais, nos impostos, educação pública, à luz da economia contra 
o empresário e o equilíbrio econômico. As políticas econômicas devem prevalecer 
dentre os ditames das relações sociais. 
 
5. Transconstitucionalismo - ​O constitucionalismo ultrapassa fronteiras com 
impactos transnacionais, trata da relação entre os direitos internos e direitos 
internacionais para a melhor tutela dos direitos fundamentais. 
 
No Brasil se admite em seu corpo jurídico normas de Estado liberal e normas de Estado 
social. Não define um constitucionalismo fixo. 
 
 
Estado constitucional x Constitucionalismo 
 
 
Estado constitucional - ​além de todos os elementos do constitucionalismo, o Estado 
constitucional tem o dever de garantir, respeitar e empregar a justiça. Faz uma leitura mais 
acertada dos elementos integrativos da constituição, não recaindo somente pelos seus 
aspectos da legalidade, integridade, seu cumprimento...mas também da sua legitimidade. 
Tem como características divisão dos poderes de forma ampliada com a participação da 
sociedade, demografia pluralista (a constituição não representa somente seus trâmites nos 
tribunais,sua lide...mas sim todos os seus respaldos na sociedade), vinculação de todos 
(inclusive os entes privados) à constituição, irradiação dos poderes (eles tem que 
concretizar a constituição e não submetidos a ela). Todo Estado tem uma constituição que 
produza efeitos, mas nem todo Estado é constitucional, o que difere dos Estados tiranos, 
ditaduras... 
 
Estado Democrático de direito - ​recupera a importância das liberdades civis e políticas 
(representação popular e garantias individuais), aliando estas ao processo de justiça social 
e democracia. 
 
Constitucionalismo - 
 
1. É pautado em movimentos jurídicos-políticos na história 
2. Ocorre de o Estado apresentar certo modelo de constituição mas isso não se verifica 
na sociedade ou na realidade perante a época 
3. Quase sempre tinha um primado (liberal - primado da liberdade. Social - primado da 
inclusão social) 
4. Está mais voltado para uma ideologia 
 
 
Estado Constitucional - 
 
1. É por si só uma forma de concretização do Estado, sendo mais aliado portanto, à 
uma forma de ciência política. 
2. O modelo de constituição deve estar presente no cotidiano e na realidade da 
sociedade 
3. A constituição regula uma sociedade que por sua vez vive em um ambiente de 
escassez, logo o Estado constitucional defende ser um Estado ponderador (tem que 
fazer uma escolha sobre outra, um direito fundamental em cima de outro, um 
princípio em cima de outro). 
4. Está relacionado com a revisão das relações de Estado e do funcionamento do país. 
 
Os louros serão alcançados quando o projeto do Estado constitucional tiver alcance de 
todos” - Estado constitucional 
 
 
Neoconstitucionalismo -​ Começou a surgir no pós segunda guerra, em que passou a se 
preocupar menos com o direito positivista e mais com a garantia dos direitos fundamentais. 
Dessa forma, o direito constitucional ultrapassou as fronteiras da constituição, não podendo 
ser mais visto somente na visão da norma positivada e o que está escrito no texto 
constitucional. Assim, com a maior aproximação da filosofia do direito e os princípios 
constitucionais, o neoconstitucionalismo baseia-se no estudo pela maior eficácia do texto 
constitucional e seus devidos respaldos na sociedade, visto o seu amplo grau de 
interferência e mudança na sociedade. O neoconstitucionalismo, fugindo do sentido restrito 
da norma positivada, busca a maior interpretação e alcance do texto constitucional e dos 
seus princípios, com o uso da hermenêutica constitucional e filosofia do direito, a fim de 
uma maior interpretação e coerência do direito. 
 
 
Judicialização da política –​ permitiu que os trib 
.unais entrassem em assuntos que antes não adentravam. 
 
Filosofia do direito - ​permitiu que fossem discutidos o direito de forma mais realista e 
coerente, ​aproximando o direito com a política​, a relação do direito e a democracia, 
sentimento constitucional, aproximação com as cláusulas pétreas, patriotismo 
constitucional, equilíbrio entre os 3 poderes, maior papel do supremo...tudo isso está dentro 
do campo do ​neoconstitucionalismo. 
 
 
Componentes do neoconstitucionalismo: 
 
1. Constitucionalização do direito 
 
2. Proporcionalidade e ponderação – resolução dos casos com princípios constitucionais 
 
3. Relação do direito com os demais campos do direito 
 
4. Vedação ou retrocesso – não da pra ser neoconstitucionalismo e acabar sendo ditadura (não da para 
voltar atrás) 
 
5. Relação do direito com a política e a judicialização da política 
 
6. Relação forte do direto com a moral (utiliza muito a filosofia e a teoria da justiça) 
 
7. Tudo tem que ser legitimado (teoria da argumentação jurídica) 
 
8. Expansão da teoria dos princípios (causa a constitucionalização do direito) 
 
9. Onipresença da constituição (mudança de paradigma da legalidade positivista para o paradigma da 
constitucionalidade e legitimidade do texto constitucional) 
 
10. O Estado é o promotor dos direitos e das garantias fundamentais 
 
11. Mais importante que aplicar leis, é interpretar e concretizar a constituição 
 
12. Propõe superar os paradigmas anteriores (positivista, capitalista e comunista, naturalistas, social e 
liberal...) 
 
13. Teoria que nem tudo surge agora mas só é possível de ser defendida no século 21 com a soma de 
todos os pressupostos posteriores a segunda guerra mundial (pressupostos do direito constitucional, da filosofia 
do direito e da filosofia política) 
 
14. Como superar os paradigmas anteriores, trabalha no momento do poder ser, que só é possível numa 
fusão e aproximação de horizontes, fusão de vários horizontes como civil law, common law, direito costumeiro 
 
15. Reescreve a teoria das fontes 
 
16. Potencializa a estrutura da norma jurídica pela leitura da norma constitucional 
 
17. Mudança na teoria da interpretação e passa levar em conta o intérprete, a metodologia e o 
próprio caso concreto (jurisprudência) 
 
 
 
 
Mudança nas fontes do direito, perda do pensamento positivista - “quando a lei for omissa, o 
juiz decidia por analogia, costumes e princípios gerais’’. No neoconstitucionalismo, isso é 
feito ​pela interpretação (depende do intérprete e metodologia),​ ​primazia da 
constituição e jurisprudência. 
 
 
 
4 fases do processo de constitucionalização do direito – 
 
1. Com a constitucionalização do direito e com a positivação de princípios de todos os 
campos na constituição, todas as bases dos campos do direito que estão na constituição 
são agora dotadas de supremacia, ou seja, todos os campos do direitos (penal, civil, 
tributário...), ficam bem defendidos devido seus princípios com caráter de supremacia 
 
2. Impulsionar o legislativo a cumprir/regulamentar/promover as normas 
constitucionais. Exemplo: não existia lei sobre um tema, e em 1988 o tema apareceu na 
constituição, fazendo-se necessário a regulamentação de normas a respeito. 
 
3. Concretização e fiscalização do direito pelos judiciário. Poder arguir uma norma 
constitucional contra várias outras normas infraconstitucionais e ganhar. Ou seja, o 
judiciário tem que garantir e promover com várias tarefas. 
 
4. Comunicação dos campos do direito pelos direitos fundamentais. Ocorre pelo 
Intercomunicabilidade entre os campos do direito e erradicação dos princípios 
constitucionais para todo o campo do direito. Exemplo: uma pessoa é expulsa de um 
condomínio injustamente e usa o princípio de presunção de inocência, que até então, é de 
costume do direito penal e não civil, como é o caso 
 
 
 
Interpretação constitucional 
 
Interpretação constitucional –​ interpretação é a extração do sentido de valor que 
a norma quer passar e não somente o que está escrito nela mesma. Maior ou 
diversa compreensão da norma. 
 
Pode ocorrer pela ​interpretação constitucional​ mencionando a constituição, 
discutindo sobre a aplicabilidade ou não de norma constitucional ou tratar de um 
objetivo da norma constitucional pelo seu conteúdo indiretamente: 
 
Direta – ​interpretação de forma clara e direta (interpretação de um artigo) 
 
Indireta finalista – ​ ocorre quando a interpretação constitucional não menciona a 
norma constitucional, mas o seu conteúdo é defendido em diferentes palavras. 
Exemplo: a defesa numa passeata a redução das desigualdades sociais. Não ocorre 
de forma direta, mas está previsto na constituição a defesa da redução das 
desigualdades sociais, ou da maior proteção da população (caso ocorresse uma 
passeata contra a criminalidade) 
 
Toda vez que se faz um juízo de constitucionalidade para afirmar que a norma . 
sobrevive. É quando você tem uma mera dúvida e mesmo assim você manda 
cumprir a norma porque ela não é constitucional, ou vice versa. Se caracteriza por 
esse mero exercício de interpretar se é ou não constitucional. 
 
 
 
 
 
3 momentos/caminhos para a interpretação constitucional: 
 
1.Estudo que recai sobre a figura do intérprete (ministros, juiz...) 
2. Jurisprudência e súmulas 
3. Metodologia constitucional, metodologia de solução dos trabalhos constitucionais 
(maneiras de interpretar o caso) (interpretação finalista, histórica...) 
 
 
Constituição viva -​ se atualiza ao longo da história (living constitution) 
 
Mutação constitucional - ​forma de atualizar a constituição e mudar seu significado, sem 
qualquer alteração (sem emenda). Quando é atribuído um novo significado jurídico diferente 
do anterior a uma norma constitucional. Pode ser por mudança de direito ou de fato. 
 
Construção constitucional - ​Trata-se do uso de uma norma da constituição, que antes 
não estava sendo utilizada, atribuindo-se uma finalidade e uso a essa. 
 
Interpretação constitucional evolutiva - ​Recai sobre a lei infraconstitucional, em que a lei 
muda de significado em função do que se pode extrair da constituição, mas sem ocorrer 
nenhuma alteração tanto na lei quanto no texto constitucional.