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Teoria Geral do Direito Societário 1 Definição de Sociedade Código Civil de 2002: Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados. 2 Diferença: 3 AFFECTIO SOCIETATIS Consiste na vontade de cooperação ativa dos sócios, a vontade de atingir um fim comum. Confiança mútua e vontade de cooperação conjunta. PLURALIDADE DE PARTES: REGRA GERAL: obrigatoriedade da existência de pelo menos dois sócios para a configuração de uma sociedade, em oposição ao empresário individual. EXCEÇÕES: Unipessoalidade temporária e incidental (art. 1.033, IV, CC): 180 dias Unipessoalidade das sociedades anônimas (art. 206, I, d, da Lei 6.404/76): um ano Sociedade subsidiária integral (art. 251 da Lei 6.404/76): companhia constituída por um único acionista (sociedade brasileira) 4 Composição Societária Aos cônjuges é facultado contratar sociedade entre si ou com terceiros, desde que casados no regime de comunhão parcial de bens ou separação consensual (espontânea), a partir de 11/01/2003 não é permitido constituir sociedade entre cônjuges casados nos regimes de comunhão universal de bens ou no de separação obrigatória. Aquelas constituídas antes da vigência do Novo Código Civil não precisarão reformular a cláusula do contrato social que consta no quadro societário a presença de cônjuges casados sob o regime de comunhão universal de bens ou no regime de separação obrigatória, trata-se de ato jurídico perfeito. (art. 977 CC) ELEMENTOS GERAIS (art. 104 do CC): Capacidade (art. 972 a 980 CC) Objeto lícito (art.35, I e III, Lei 8.934/94) Forma prescrita ou não defesa em lei (arts. 967-968 c/c 987) 5 Sociedades dependentes de autorização: Cujo exercício possui indiscutível interesse público (arts. 1.123 a 1.141 CC), dependem de autorização que é de competência do Poder Executivo, também lhe é facultado, a qualquer tempo, cassar a autorização concedida à sociedade nacional ou estrangeira que infringir disposição de ordem pública ou praticar atos contrários aos fins declarados no seu estatuto social. Sociedade Nacional: constituída no Brasil, segundo as leis brasileiras e possui sede no país (art. 1.126 a 1.133 CC) Sociedade Estrangeira: se não preenche os requisitos do art. 1.126 CC, necessitando de autorização governamental para entrar em funcionamento, após autorizada deverá se registrar na Junta Comercial e se submeter às leis e aos tribunais brasileiros, funcionando com o nome que tiver em seu país de origem, podendo acrescentar as palavras ‘do Brasil’ ou ‘para o Brasil’ (art. 1.134 a 1.141 CC) Atividades que só nacionais ou naturalizados podem explorar: Exploração do subsolo (recursos naturais), art. 176, CF; Jornalística e rádio difusão, meios de comunicação, art. 222, CF 6 Classificação das Sociedades no CC SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS (art. 986 a 996), não possuem personalidade jurídica, pois não possuem registro: Sociedade em comum Sociedade em conta de participação SOCIEDADES PERSONIFICADAS (art. 997 a 1.101), possuem registro, por isso se caracterizam pela presença da personalidade jurídica: Sociedade simples Sociedade em nome coletivo Sociedade em comandita simples Sociedade limitada Sociedade anônima Sociedade em comandita por ações Sociedade cooperativa 7 Atributos da personalidade jurídica: Nome - possuem nome próprio. Nacionalidade –Não tem a ver com a qualificação dos sócios (art. 1.126, CC). Domicílio – fixa a competência tributária e define o foro competente para as ações contra a sociedade: local de funcionamento da administração ou onde o estatuto fixar (art. 75, IV, CC). Existência distinta da dos seus sócios - reconhecimento de centro autônomo de imputação de direitos e obrigações. 8 Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurídica com a inscrição, no registro próprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150). Capacidade contratual ou titularidade negocial – aptidão para ser parte nos contratos; participar de licitações. Capacidade ou titularidade processual – podem ser parte em processos. Autonomia patrimonial – possui patrimônio próprio que responde por suas obrigações, não se confundido com a pessoa de seus membros, que investem apenas parte de seu patrimônio, assumindo riscos limitados de prejuízo. 9 10 DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA A personalidade jurídica da sociedade, em regra, não se confunde com a dos sócios que a integram. Ocorre que, quando sua autonomia patrimonial servir para acobertar práticas fraudulentas dos sócios, tal personalidade poderá ser desconsiderada, atingindo-se pessoal, direta e ilimitadamente o autor da fraude. A desconsideração não acarreta a dissolução da sociedade. (Art. 50 do CC e Art. 28 do CDC) Há outras hipóteses em leis especificas, como lei do Meio Ambiente, lei Antitruste e lei Anticorrupção. Espécies de Sociedade: SOCIEDADE EMPRESÁRIA (Antiga Sociedade Comercial) tem o Registro de seus Atos na Junta Comercial, tem como objetivo social a atividade econômica organizada para produção ou circulação de bens ou serviços (Artigos 966 e 982) SOCIEDADE SIMPLES (Antiga Sociedade Civil) tem o Registro de seus Atos no Cartório, não dispõem de uma estrutura organizacional ou se dedicam a atividades intelectuais de natureza cientifica, literária ou artística, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores. (Artigo 966 parágrafo único) 11 12 O que as diferencia é o OBJETO SOCIAL: Se for explorado com empresarialidade, ou seja, com profissionalismo e organização dos fatores de produção (natureza, capital e trabalho) será uma Sociedade Empresária. REGRA GERAL: definição da empresarialidade pelo OBJETO da sociedade. EXCEÇÕES quanto ao objeto da sociedade: S.A. e Comandita por Ações: sempre empresárias (art. 982, § único) Soc. Cooperativas: sempre simples (art. 982, § único) Sociedades de advogados: simples (art. 15 e 16, Lei 8.906/1994 – Estatuto da OAB). 13 Tipo ou forma Societária É importante para determinar a estrutura da sociedade, bem como a extensão da responsabilidade de seus sócios. Sociedades Empresárias: Soc. Em Nome Coletivo (arts. 1.039 a 1.044 CC) Soc. Em Comandita Simples (arts. 1.045 a 1.051 CC) Sociedade Limitada (arts. 1.052 a 1.087 CC) Sociedade Anônima (arts. 1.088 a 1.089 CC, e Lei 6.404/96) Sociedade Comandita por ações (arts. 1.090 a 1.092 CC) 14 Tipo ou forma Societária Sociedades Simples: não há previsão específica, podendo se organizar sob a forma de um dos tipos de sociedade empresária, com exceção das sociedades por ações (art. 982, § único do CC): Soc. Simples pura ou Simples simples (arts. 997 a 1.039 CC) Soc. Em Nome Coletivo (arts. 1.039 a 1.044 CC) Soc. Em Comandita Simples (arts. 1.045 a 1.051 CC) Sociedade Limitada (arts. 1.052 a 1.087 CC) Soc. Cooperativas: sempre simples (art. 982, § único) 15 O ato constitutivo da sociedade, pressupõe alguns elementos: vontade humana criadora finalidade específica conjunto de bens ou pessoas presença do instrumento constitutivo e respectivo registro (art. 985, CC). Art. 1.150. O empresário e a sociedade empresária vinculam-se ao Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas, o qual deverá obedecer às normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresária. 16 Elementos Característicos da Sociedade Empresária Existência de duas ou mais pessoas (Pluralidade de sócios) Reunião de capital e trabalho (fatores da produção) Atividade econômica (em oposição a atividades de mero gozo ou filantrópicas) Fins comuns (inerentes ao exercício da atividade por várias pessoas em conjunto) Partilha dos resultados (decorrência do exercício em comum) 17 CAPITAL SOCIAL: Todos os sócios devem contribuir (art. 1.004, CC). No instrumento constitutivo deve ser designado o capital social da sociedade: Cotas ou Ações Dinheiro; Crédito e/ou bens; Trabalho (desde que não seja LTDA ou S/A, art. 1006,CC) Prazo para a Integralização (parcelado ou à vista) Participação de cada sócio no Quadro Social 18 PARTICIPAÇÃO NOS LUCROS E NAS PERDAS: Os resultados da atividade empresarial devem ser divididos entre os sócios. Art. 1.008, CC – vedação do pacto leonino. Art. 1007, CC – compete ao ato constitutivo da sociedade determinar a forma da divisão. Em caso de silêncio, será feita conforme à participação no capital social. 19 20 NOME EMPRESARIAL: Classificação das Soc. Empresárias Quanto à responsabilidade dos sócios: Será sempre subsidiária, ou seja, os sócios só podem ser eventualmente responsabilizados pelas obrigações sociais depois de exauridos todos os bens da sociedade. Ilimitada: sócios assumem responsabilidade solidária, entre eles, e ilimitada pelas obrigações sociais: Sociedade em nome Coletivo Limitada: a responsabilidade dos sócios é limitada ao montante do capital social subscrito e não integralizado: S/A (entre os sócios a responsabilidade não é solidária) LTDA (entre os sócios a responsabilidade é solidária.) Mista: parte dos sócios tem responsabilidade limitada, enquanto outros, ilimitada: Soc. Em comandita Simples (apresenta os sócios comanditados e os sócios comanditários) Soc. Em comandita por ações (apresenta os diretores ou gerentes e acionistas) 21 Classificação das Soc. Empresárias Quanto ao regime de constituição e dissolução: Contratuais: Os sócios integram o chamado contrato plurilateral, em que todos têm relação com a pessoa jurídica a que integram e entre si, um vínculo que os une. Autonomia da vontade dos sócios é Máxima (disciplinam suas relações) Capital Social: Quotas (ou Cotas) = Sócio Tipos Societários: Soc. Em nome Coletivo; Soc. Em Comandita simples; LTDA A formação e dissolução são tratadas pelo Código Civil. Institucionais: São constituídas por um Estatuto Social. Autonomia da vontade dos sócios é Mínima (intervenção do legislador) Relação entre Sócios e a Sociedade, não havendo relação entre si. Ações = Acionista Tipos Societários S/A e Soc. Comandita por ações A formação e dissolução: Lei das Sociedades Anônimas 22 Classificação das Soc. Empresárias Quanto à composição: Quanto às condições para alienação da participação societária De pessoas (intuitu personae) Leva-se em conta os atributos pessoais dos sócios. Existe vínculo dos sócios entre si Confiança entre os sócios. Somente integra a sociedade aquele expressamente autorizado pelos demais. Poder de Veto no Ingresso de Terceiros na Sociedade. Alienação de Quotas de um dos sócios a terceiro estranho depende de anuência dos outros sócios. Competência, Diligência, Capacidade e honestidade. As Quotas Sociais são IMPENHORÁVEIS por dívidas particulares do Sócio. Dissolução parcial da sociedade por morte do sócio, quando os sobreviventes não concordarem com o ingresso do sucessor. Tipos: Soc. Em nome Coletivo; Soc. Em Comandita simples (quanto ao sócio comanditado); LTDA (salvo previsão em contrário no contrato social) 23 Classificação das Soc. Empresárias De Capital (intuitu pecuniae): Somente se considera a contribuição financeira para o ingresso. Capital Social formado por ações. NÃO há vínculo entre os sócios. Cada sócio está vinculado à sociedade pelo número de ações de que é titular. Formada pela reunião de bens e valores Não importa a característica subjetiva dos acionistas Princípio da Circularidade da participação societária. Ações são PENHORÁVEIS Morte do Sócio: livre ingresso de seus sucessores no quadro social Tipos: Soc. Em comandita Simples (quanto ao sócio comanditário); Soc. Em comandita por ações; S/A. 24 25
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