DEFESA DO CONTRIBUINTE EM JUÍZO

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DEFESA DO CONTRIBUINTE EM JUÍZO
•Peças de resistência do contribuinte
•Peças Especiais do Contribuinte
•Peças de Satisfação/Proteção do crédito tributário
Ação Declaratória
Art.19.Ointeressedoautorpodelimitar-seàdeclaração:
I-	da existência, da inexistência ou do modo de ser de uma relação jurídica;
II-	da autenticidade ou da falsidade de documento.
PROCESSOCIVILETRIBUTÁRIO-AÇÃO DECLARATÓRIA (ART.4ºdoCPC).
1.Pretensão declaratória que se ajusta com perfeição ao comando do art.4ºdoCPC.
2.Interesse juridicamente protegido, para saber se há incidência do ICMS sobre a matéria prima que deu origem a produto avariado.
3.Recurso especial provido. (REsp26124/SP- Ministra ELIANA CALMON-DJ16/11/1999p.201)
	
Tutela
Art.294.A tutela provisória pode fundamentar-se em urgência ou evidência.
Parágrafo único. A tutela provisória de urgência, cautelar ou antecipada, pode ser concedida em caráter antecedente ou incidental
Art.300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.
DO PROCEDIMENTO DA TUTELA ANTECIPADA REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE
Art.303.Nos casos em que a urgência for contemporânea à propositura da ação, a petição inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e à indicação do pedido de tutela final, com a exposição da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado útil do processo.
DO PROCEDIMENTO DA TUTELA CAUTELAR REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE
Art.305.A petição inicial da ação que visa à prestação de tutela cautelar em caráter antecedente indicará a lide e seu fundamento, a exposição sumária do direito que se objetiva assegurar e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.
Parágrafo único. Caso entenda que o pedido a que se refere o caput tem natureza antecipada, o juiz observará o disposto no art.303.
CABE DECLARATÓRIA APÓS AJUIZADA A EXECUÇÃO FISCAL???
Competência
Justiça Comum –Fazenda Pública
Justiça Federal 
Juizados Especiais? 
 
Partes
Autor
Réu
Modelo de Ação Declaratória de Inexistência de Relação Tributária
MM. Juízo de Direito da...Vara de Fazenda Pública da Comarca…(art.319,IdoCPC)
Autor..., inscrito no CNPJ sob o n.º..., com endereço...E endereço eletrônico..., por seu advogado que esta subscreve, com endereço profissional..., integrante da sociedade de advogados…, inscrito no CNPJ sob o nº..., na forma do art.106, I do CPC, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, nos termos dos artigos 19, I, 300 e 319 do Código de Processo Civil, propor a presente
AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICA TRIBUTÁRIA
Em face do ESTADO..., pessoa jurídica de direito público, inscrito no CNPJ/MF sob o número...com
endereço...e endereço de email…, na pessoa do seu representante legal, pelos fatos e fundamentos à seguir aduzidos.
I) DA IMPOSSIBILIDADE DE REALIZAÇÃO DE AUDIÊNCIA DE CONCILIAÇÃO – art.319, VII do CPC
II)DOSFATOS
III)DODIREITO
a)Cabimento
IV–DA NECESSIDADE DE CONCESSÃO DATUTELA DE URGÊNCIA–arts.300e303doCPC
V–DO PEDIDO
Em razão do exposto, requer o Autor:
a) a concessão da tutela de urgência para suspensão da exigibilidade do crédito tributário, na forma do art.151, V do CTN, 300 e 303 do CPC;
b)acitaçãodoRéunapessoadoseurepresentantelegal;
c)julgamentopelaprocedênciadopedidoparaquesejadeclaradainexistentearelaçãojurídicatributáriaobjetodapresente,naformado487,IdoCPCe,confirmandoatutelaorarequerida;
d)requersejacondenadooRéuaopagamentodecustasehonoráriosadvocatícios,naformadoart.85,§8ºdoCPC.
Protestaportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos,naformadoart.369doCPC.
Dá-seàcausaovalordeR$....parafinsmeramentefiscais,naformadoart.291doCPC.
Temos em que,
Pede deferimento.
Local..., data...
Advogado
OAB nº...
(36ºExamedeOrdem)EmrazãodedecisãotomadanoCONFAZ,firmadapelossecretáriosdaFazendadas27unidadesdaFederação,foiaprovadanoCongressoNacionalumaleicomplementarcomasseguintesdisposiçõesrelativasaoICMS:
oart.1.oigualaemâmbitonacionalaalíquotadoICMSincidentesobreaproduçãoecomercializaçãodoarroz,passandodoqueera,emmédia,10%,para30%emtodasasunidadesdaFederação;
oart.2.odeterminaque,nasoperaçõesquedestinemquaisquermercadoriasparaoexterior,sejamantidoeaproveitadoomontantedocréditodoimpostocobradonasoperaçõeseprestaçõesanteriores;
oart.3.odeterminaque,nasoperaçõesdevendasisentas,oscontribuintesvendedorestenhamigualmenteodireitoàmanutençãoeaoaproveitamentodomontantedocréditodoimpostocobradonasoperaçõeseprestaçõesanteriores.
Acláusuladevigênciadessalei,publicadaem31demaiode2008,reza,apenas,quealeientraemvigornadatadesuapublicação.
Em30dejunhode2008,osecretáriodaFazendadoestadodeSãoPauloeditoudecretoderegulamentaçãodetallei,noqualseestabeleceaexigênciadasnovasalíquotasapartirde1.odejaneirode2009.
Considerandoasituaçãohipotéticaacimaapresentadaesupondoquevocêtenhasidocontratado(a)porumaempresaagropecuáriaprodutoraeexportadoradearroz,situadaedomiciliadaemSãoPaulo,paraajuizarumaaçãojudicialcomvistasaevitarprejuízostributáriosdecorrentesdaleimencionada,elaboreapeçajudicialadequadaaatenderàspretensõesdesuacliente.
Apeçanãodeveconterpedidooucausadepedirquefiraotextoconstitucionalouque,dealgumaforma,prejudiqueocliente.
.
AÇÃO ANULATÓRIA
Éumaaçãocujafinalidadeéanularoudesconstituirocréditotributário(constitutivanegativa).Terácomoautorosujeitopassivodarelaçãojurídico-tributária(contribuinte)ecomoréuosujeitoativodaquelarelação(fisco).Aaçãoanulatóriaseráajuizadaemfacedoentefederado(UniãoFederal,Estado,DFouMunicípio).AssimcomooMSRepressivo,aAçãoAnulatóriaseráajuizadaapósaconstituiçãodocréditotributário.Enquantoaaçãodeclaratóriaproduzefeitosfuturos,aoafastarumacobrançafutura,aaçãoanulatóriasomenteproduzefeitospretéritos,poisanularáumcréditotributáriojáconstituído.
Previsãonoart.38daLeinº6.830/80;
EXIGÊNCIADEDEPÓSITOPRÉVIO
Leinº6.830/80,art.38.AdiscussãojudicialdaDívidaAtivadaFazendaPúblicasóéadmissívelemexecução,naformadestaLei,salvoashipótesesdemandadodesegurança,açãoderepetiçãodoindébitoouaçãoanulatóriadoatodeclarativodadívida,estaprecedidadodepósitopreparatóriodovalordodébito,monetariamentecorrigidoeacrescidodosjurosemultademoraedemaisencargos.
.
ALeinº6.830/80exigeodepósitoprévionaAçãoAnulatóriaparafinsdediscussãojudicialdocréditotributário.Todavia,aexigênciadedepósitoprévio,comorequisitodeadmissibilidadedaAçãoAnulatória,éinconstitucional,tendoemvistaqueviolaoprincípiodainafastabilidadedatutelajurisdicional,previstonoart.5º,XXXV,daCRFB.Ademais,oextintoTFReoSTFjápacificaramtalentendimentoquandodaediçãodaSúmulanº247edaSúmulaVinculantenº28,respectivamente.
CRFB,art.5º,XXXV-aleinãoexcluirádaapreciaçãodoPoderJudiciáriolesãoouameaçaadireito;
SúmulaVinculantenº28,STF:Éinconstitucionalaexigênciadedepósitopréviocomorequisitodeadmissibilidadedeaçãojudicialnaqualsepretendadiscutiraexigibilidadedecréditotributário.
Súmulanº247,TFR:NãoconstituipressupostodaAçãoAnulatóriadodébitofiscalodepósitodequecuidaoart.38daLeinº6.830/80
DEPÓSITOPRÉVIOCOMODIREITODOCONTRIBUINTE
Emquepeseaexigênciadedepósitoprévio,comorequisitodeadmissibilidadedaAçãoAnulatória,serinconstitucional,emrazãodeviolaroprincípiodainafastabilidadedatutelajurisdicional,previstonoart.5º,XXXV,daCRFB,taldepósitoéumdireitodocontribuinte.Ouseja,ocontribuintenãopodeserobrigadoaefetuarodepósito,masquerendo,poderealiza-loparaqueaexigibilidadedocréditotributáriosejasuspensa,naformadoart.151,II,CTN,desdequeodepósitosejaintegraleemdinheiro(Súmulanº112,STJ).
CTN,art.151.Suspendemaexigibilidadedocréditotributário:
II-odepósitodoseumontanteintegral;
Súmulanº112,STJ:Odepósitosomentesuspendeaexigibilidadedocréditotributárioseforintegraleemdinheiro.
AÇÃOANULATÓRIADEDECISÃOADMINISTRATIVAQUEDENEGARARESTITUIÇÃODOINDÉBITO
CTN,art.169.Prescreveemdoisanosaaçãoanulatóriadadecisãoadministrativaquedenegararestituição.
Parágrafoúnico.Oprazodeprescriçãoéinterrompidopeloiníciodaaçãojudicial,recomeçandooseucurso,pormetade,apartirdadatadaintimaçãovalidamentefeitaaorepresentantejudicialdaFazendaPúblicainteressada.TUTELAANTECIPADA(ART.294,CPC)
AAçãoAnulatóriapoderáserajuizadacompedidodetutela(arts.294,300e303doCPC)parafinsdesuspensãodaexigibilidadedocréditotributário,naformadoart.151,V,CTN.
CTN,art.151.Suspendemaexigibilidadedocréditotributário:
V–aconcessãodemedidaliminaroudetutelaantecipada,emoutrasespéciesdeaçãojudicial;
REQUISITOSDATUTELA
oFumusboniiuris
oPericuluminmora
COMPETÊNCIA
1)OTRIBUTOÉFEDERAL,ESTADUALMUNICIPALOUDISTRITAL?
•Federal:...VaraFederaldaSeçãoJudiciária...
•Estadual,MunicipalouDistrital:...VaradeFazendaPúblicadaComarca...
2)ART.109,CRFB(VISATTRACTIVADAJUSTIÇAFEDERAL)
Súmulanº508,STF:Competeajustiçaestadual,emambasasinstâncias,processarejulgarascausasemqueforparteoBancodoBrasilS/A.
Súmulanº517,STF:Associedadesdeeconomiamistasótemforonajustiçafederal,quandoauniãointervémcomoassistenteouopoente
Súmulanº556,STF:Écompetenteajustiçacomumparajulgarascausasemqueépartesociedadedeeconomiamista.
Leinº10.259/01,art.3º.CompeteaoJuizadoEspecialFederalCívelprocessar,conciliarejulgarcausasdecompetênciadaJustiçaFederalatéovalordesessentasaláriosmínimos,bemcomoexecutarassuassentenças.
§1º.NãoseincluemnacompetênciadoJuizadoEspecialCívelascausas:
I-referidasnoart.109,incisosII,IIIeXI,daConstituiçãoFederal,asaçõesdemandadodesegurança,dedesapropriação,dedivisãoedemarcação,populares,execuçõesfiscaiseporimprobidadeadministrativaeasdemandassobredireitosouinteressesdifusos,coletivosouindividuaishomogêneos;
III-paraaanulaçãooucancelamentodeatoadministrativofederal,salvoodenaturezaprevidenciáriaeodelançamentofiscal;
Art.6º.PodemserpartesnoJuizadoEspecialFederalCível:
I–comoautores,aspessoasfísicaseasmicroempresaseempresasdepequenoporte,assimdefinidasnaLeino9.317,de5dedezembrode1996;
II–comorés,aUnião,autarquias,fundaçõeseempresaspúblicasfederais.AÇÃO ANULATÓRIA COM DEPÓSITO DO MONTANTE INTEGRAL_
MM.JuízodeDireitoda...VaradeFazendaPúblicadaComarca...(Art.319,IdoCPC)
Autor...,inscritonoCNPJsobon.º...,comendereço...eendereçoeletrônico...,porseuadvogadoqueestasubscreve,comendereçoprofissional...,integrantedasociedadedeadvogados…,inscritanoCNPJsobonº...,naformadoart.106,IdoCPC,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,nostermosdoartigo319doCódigodeProcessoCivil,art.151,IIdoCódigoTributárioNacionaleartigo38daLei6.830/80,proporapresente
AÇÃOANULATÓRIADELANÇAMENTOTRIBUTÁRIOCOMDEPÓSITODOMONTANTEINTEGRAL
emfacedoESTADO...,pessoajurídicadedireitopúblico,inscritonoCNPJ/MFsobonúmero...comendereço...eendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,pelosfatosefundamentosàseguiraduzidos.
I–IMPOSSIBILIDADEDEREALIZAÇÃODEAUDIÊNCIADECONCILIAÇÃO–Art.319,VIIdoCPC
II–DEPÓSITODOMONTANTEINTEGRAL
Apesardaediçãodasumulavinculante28doSTF,ocontribuintepodeefetuarodepósitodomontanteintegraldocréditotributário,comafinalidadedesuspenderasuaexigibilidade.Assim,atendendoaodispostonasumula112doSTJ,requeroAutornocasoemtela,sejadeferidaaexpediçãodeguiadedepósitonovalorintegraldocréditotributárioemdiscussão,suspendendoaexigibilidadedocréditonaformadoart.151,IIdoCTN.
III–DOSFATOS
IV–DODIREITO
a)cabimento
V–DOPEDIDO
Emrazãodoexposto,requeroAutor:
a)aexpediçãodeguiadedepósitonovalordomontanteintegraldocréditotributárioemdiscussão,comafinalidadedequesejasuspensaaexigibilidadedocréditotributário,naformadoart.151,IIdoCPCeexpedidaacertidãopositivacomefeitosdenegativa,naformadoart.206doCPC;
b)acitaçãodarénapessoadeseurepresentante;
c)quesejajulgadaprocedenteapresentedemandaparafinsdeseanularolançamento,extinguindoocréditotributáriorespectivo,edeterminandoolevantamentododepósitoefetuado.
d)acondenaçãodaréaopagamentodecustasehonoráriosadvocatícios,naformadoart.85,§3ºdoCPC.
Protestaportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos,naformadoart369doCPC.
Dá-seàcausaovalordeR$...,paratodososefeitoslegais,naformadoart.291doCPC.
Termosemque,
Pededeferimento.
Local...,Data...
Advogado
OABno:...AÇÃO ANULATÓRIA COM ANTECIPAÇÃO DE TUTELA
MM.JuízodeDireitoda...VaradeFazendaPúblicadaComarca...(Art.319,IdoCPC)
Autor...,inscritonoCNPJsobon.º...,comendereço...eendereçoeletrônico...,porseuadvogadoqueestasubscreve,comendereçoprofissional...,integrantedasociedadedeadvogados…,inscritanoCNPJsobonº...,naformadoart.106,IdoCPC,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,nostermosdoartigo319doCódigodeProcessoCivil,art.151,IIdoCódigoTributárioNacionaleartigo38daLei6.830/80,proporapresente
AÇÃOANULATÓRIADELANÇAMENTOTRIBUTÁRIOCOMDEPÓSITODOMONTANTEINTEGRAL
emfacedoESTADO...,pessoajurídicadedireitopúblico,inscritonoCNPJ/MFsobonúmero...comendereço...eendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,pelosfatosefundamentosàseguiraduzidos.
I–IMPOSSIBILIDADEDEREALIZAÇÃODEAUDIÊNCIADECONCILIAÇÃO–Art.319,VIIdoCPC
II–DAINEXIBILIDADEDODEPÓSITODOMONTANTEINTEGRAL
Apesardaprevisãoconstantenoart.38daLEF,odepósitonãopodeserconsideradoumrequisitoparaaçãojudicial,tendoemvistaainafastabilidadedoPoderJudiciário,previstanoart.5º,XXXVesumulas247doTFRevinculante28doSTF.
III–DOSFATOS
IV–DODIREITO
a)cabimento
V–DATUTELADEURGÊNCIA
VI–DOPEDIDO
Emrazãodoexposto,requeroAutor:
a)aconcessãodaantecipaçãodosefeitosdatutelacomoobjetivodesuspenderaexigibilidadedocréditonaformadoart.151,VdoCTN,300e303doCPC.;
b)acitaçãodarénapessoadeseurepresentante;
c)quesejajulgadaprocedenteapresentedemandaparafinsdeseanularolançamento,extinguindoocréditotributáriorespectivo,naformadoart.487,IdoCPCeconfirmandoatutelaoradeferida.
d)acondenaçãodaréaopagamentodecustasehonoráriosadvocatícios,naformadoart.85,§3ºdoCPC.
Protestaportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos,naformadoart369doCPC.
Dá-seàcausaovalordeR$...,paratodososefeitoslegais,naformadoart.291doCPC.
Termosemque,
Pededeferimento.
Local...,Data...
Advogado
OABno:...
MANDADO DE SEGURANÇA
É um remédio constitucional (ou remédio heroico), conhecido também por writ ou mandamus;
Previsão no art.5º, LXIX e LXX, CRFB e na Lei nº 12.016/2009;
CRFB, art.5º.(...)
LXIX- conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público;
LXX- o mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por :
a) partido político com representação no Congresso Nacional
b)organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;
Leinº12.016/2009
Art.1º.Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça.
REQUISITOS
Direito líquido e certo: trata-se de direito que pode ser comprovado de plano por meio de prova pré-constituída. Significa dizer que no MS não se admite dilação probatória.
Observação: segundo a doutrina, existe uma impropriedade técnica no termo “direito líquido e certo”, tendo em vista que o direito é sempre revestido de liquidez e certeza. Na verdade, são os fatos que deverão estar revestidos de liquidez e certeza para o cabimento do MS.
Lei nº12.016/2009, art.6º.(...)
§1º.No caso em que o documento necessário à prova do alegado se ache em repartição ou estabelecimento público ou em poder de autoridade que se recuse a fornecê-lo por certidão ou de terceiro, o juiz ordenará, preliminarmente, por ofício, a exibição desse documento em original ou em cópia autêntica e marcará, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivão extrairá cópias do documento para juntá-las à segunda via da petição.
§2º.Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a própria coatora, a ordem far-se-á no próprio instrumento da notificação.
Ato coator: ato, comissivo ou omissivo, administrativo, legislativo ou judicial, praticado por autoridade pública ou agente delegado,eivado de ilegalidade ou abuso de poder.
Atos coatores em matéria tributária:
a) Lançamento (devidamente notificado);
b) Autuação fiscal(penalidades);
c) Decisão denegatória da impugnação administrativa;
d) Decisão denegatória do recurso administrativo
e) Inscrição em dívida ativa;
f) Decisão denegatória de benefícios fiscais;
g) Denegação de expedição de certidão de regularidade fiscal.
Observação: atos interna corporis = o ato interna corporis é aquele reservado à exclusiva apreciação e de liberação do Plenário da Câmara, relacionado com a economia da corporação legislativa, privilégio se formação ideológica da lei e, em princípio, não pode ser apreciado pelo Poder Judiciário, sendo incabível o MS.(TDJF, Conselho Especial, MS20030020070861, rel.João Mariosa, DJ09/11/04)
Ilegalidade ou abuso de poder :o termo ilegalidade corresponde a qualquer vício contrário à regra jurídica e compreende inconstitucionalidade (controle difuso de constitucionalidade), instrumentalizado pela via de exceção, mediante incidente de arguição de inconstitucionalidade. Já a expressão abuso de poder (exercício arbitrário do poder),compreendo desvio de poder (diferença qualitativa dos atos administrativos) e o excesso de poder (diferença quantitativa).
MODALIDADES
ACRFBnãodiferenciaoMSnasmodalidadespreventivoerepressivo.Quemrealizataldiferenciaçãoéadoutrina.Inclusive,aBancaExaminadoranuncacobrouareferidadiferenciação.
oPreventivo:oobjetivoéevitarqueocorraaviolaçãododireitolíquidoecerto.
Súmulanº266,STF:Nãocabemandadodesegurançacontraleiemtese.
HipótesesdecabimentodoMSPreventivo:(exemplos)
a)Leideefeitosconcretos:oMSnãoécabívelcontraleiemtese.Todavia,seumaleicriaumahipótesedeincidênciaaparentementeilegalouinconstitucional,suapublicaçãojáensejaomanejodomandamus,tendoemvistaqueproduziráefeitosfuturoscontraocontribuinte,havendojustoreceiodequeaviolaçãoseráeminente.
b)Soluçãonegativadeconsulta:aconsultaéumrequerimentoadministrativonoqualocontribuinteindagaaoFiscoseoregimetributárioaqueestásesubmetendoécorretoounão.Sendoincorreto,cabeMSpreventivoparaevitarautuação.
c)InstituiçãodeContribuiçãodeMelhoria:Ainstituiçãodetaltributoensejaapresunçãodeumaáreabeneficiada.OMSpreventivoéviahábilaesclarecerseocontribuinteseencontraounãodentrodoslimitesdaáreabeneficiada.
Observação:oMSpreventivoNÃOimpedeolançamentofiscal.Aliás,nenhumaaçãojudicialimpedetalprocedimentoadministrativo,tendoemvistaqueéobrigatório,devendoaautoridadefiscalevitaradecadência(art.142,caputeparágrafoúnico,CTN).
CRÉDITO TRIBUTÁRIO
CONSTITUIÇÃODOCRÉDITOTRIBUTÁRIO
Ahipótesedeincidênciaéumameraabstraçãotrazidapelaleiquenãoexistenomundodosfatos.Umavezocorrendonomundodosfatosaquelaabstração,nasceofatogeradorecomeleaobrigaçãotributária.Parapartedadoutrina,ocréditotributárioaindanãoestariaconstituído,dependendodeumprocedimentoadministrativoparaseraperfeiçoadoequelhedesseexigibilidade.Talprocedimentoseriaolançamentofiscal.Portanto,olançamentofiscaldeclarariaaexistênciadeumaobrigaçãotributáriadocontribuinteeconstituiriaocréditotributárioparaoFisco(naturezadúpliceoumistadolançamentofiscal,segundooprofessorHugodeBritoMachado).OLançamentofiscaltemprevisãonoart.142doCTN:
CTN,art.142.Competeprivativamenteàautoridadeadministrativaconstituirocréditotributáriopelolançamento,assimentendidooprocedimentoadministrativotendenteaverificaraocorrênciadofatogeradordaobrigaçãocorrespondente,determinaramatériatributável,calcularomontantedotributodevido,identificarosujeitopassivoe,sendocaso,proporaaplicaçãodapenalidadecabível.
Parágrafoúnico.Aatividadeadministrativadelançamentoévinculadaeobrigatória,sobpenaderesponsabilidadefuncional.
MODALIDADESDELANÇAMENTOFISCAL
Lançamentodiretooudeofício(art.149,CTN):trata-sedeatividadepreponderantedaFazenda,masnãoexclusiva,segundooSTJ.Comasinformaçõespreviamenteemmãos,aFazendacalculaomontantedotributoeenviaaocontribuinteparapagamento.(Ex.:IPTUeIPVA)
Lançamentopordeclaração(art.147,CTN):nãohápreponderâncianaatuaçãodocontribuinteoudaFazendanoprocedimentoadministrativo.OcontribuinteprestaasinformaçõesàFazendaecomtaisinformaçõesamesmacalculaovalordotributodevido.(Ex.:ITBI,ITCMDeIIdebagagemacompanhada)
Lançamentoporhomologação(art.150,CTN):trata-sedeatividadepreponderantedocontribuinte,masnãoexclusiva,segundooSTJ.OprópriocontribuinteprestaasinformaçõesàFazenda,calculaomontantedotributodevido,antecipaopagamentoeaguardaahomologaçãodolançamento.Oquecaracterizaesselançamentoéopagamentoantecipadodotributo.(Ex.:amaioriadostributos)
LEIDEREGÊNCIADOLANÇAMENTOFISCAL
CTN,art.144.Olançamentoreporta-seàdatadaocorrênciadofatogeradordaobrigaçãoerege-sepelaleientãovigente,aindaqueposteriormentemodificadaourevogada.
§1º.Aplica-seaolançamentoalegislaçãoque,posteriormenteàocorrênciadofatogeradordaobrigação,tenhainstituídonovoscritériosdeapuraçãoouprocessosdefiscalização,ampliadoospoderesdeinvestigaçãodasautoridadesadministrativas,ououtorgadoaocréditomaioresgarantiasouprivilégios,exceto,nesteúltimocaso,paraoefeitodeatribuirresponsabilidadetributáriaaterceiros.
(Oart.1º,§3º,III,LC105/01dispõequeasinstituiçõesfinanceirasdeveminformaraoFiscoasmovimentaçõesbancárias,semautorizaçãojudicial,podendotalleiinstituinovoprocessodefiscalização)
PRINCÍPIODAINALTERABILIDADEDOLANÇAMENTOFISCAL
CTN,art.145.Olançamentoregularmentenotificadoaosujeitopassivosópodeseralteradoemvirtudede:
I-impugnaçãodosujeitopassivo;
II-recursodeofício;
III-iniciativadeofíciodaautoridadeadministrativa,noscasosprevistosnoartigo149.
LANÇAMENTOPORHOMOLOGAÇÃO
QualoprazoqueoFiscopossuiparaconferirahomologaçãodolançamentofiscalequalanaturezadesteprazo?Emregra,oprazoéde5anoseanaturezadetalprazoédecadencial,tendoemvistaquesetratadeprazoparaaconstituiçãodocréditotributário.
CTN,art.150.(...)
§4º.Sealeinãofixarprazoahomologação,seráeledecincoanos,acontardaocorrênciadofatogerador;expiradoesseprazosemqueaFazendaPúblicasetenhapronunciado,considera-sehomologadoolançamentoedefinitivamenteextintoocrédito,salvosecomprovadaaocorrênciadedolo,fraudeousimulação.
CTN,art.173.OdireitodeaFazendaPúblicaconstituirocréditotributárioextingue-seapós5(cinco)anos,contados:
I-doprimeirodiadoexercícioseguinteàqueleemqueolançamentopoderiatersidoefetuado;
Súmulanº397,STJ:OcontribuintedoIPTUénotificadodolançamentopeloenviodocarnêaoseuendereço.
Súmulanº436,STJ:Aentregadedeclaraçãopelocontribuinte,reconhecendoodébitofiscal,constituiocréditotributário,dispensadaqualqueroutraprovidenciaporpartedoFisco
oRepressivo:oobjetivoéreprimir/cessaraviolaçãododireitolíquidoecerto.
Observação:oMSrepressivosempreseráimpetradoapósolançamentofiscaldocréditotributário.
HipótesesdecabimentodoMSRepressivo:(exemplos)
a)Lançamentofiscal:seéolançamentofiscalqueconstituiocréditotributário,éevidentequeapósonascimentodomesmo,jáhouveviolaçãododireitolíquidoecerto,motivopeloqualomandadodesegurançarepressivo.
b)Lavraturadoautodeinfração:oautodeinfraçãoématerializaçãodotributoeéomeiopeloqualomesmoécobrado.Nessesentido,omandadodesegurançaérepressivo.
c)Inscriçãoemdívidaativa:ainscriçãoemdívidaativaécondiçãoparaquefuturamentehajaexecuçãofiscal.Logo,ainscriçãoemdívidaativadetributoindevidojáviolouodireitolíquidoecertodocontribuinte,motivopeloqualécabívelomandadodesegurançarepressivo.
Observação:ocréditotributárioéomarcocronológicoquedeterminaráseoMSserápreventivoourepressivo.Nessesentido,existindocréditotributáriojáconstituído,estaremosdiantedeumMSrepressivo.Docontrário,semcréditotributário,estaremosdiantedeumMSpreventivo.
HipótesesdeNÃOcabimentodoMS:
1)Necessidadededilaçãoprobatória;
2)Ultrapassado120diasdaciênciadaviolaçãododireitolíquidoecertonahipótesedeMSrepressivo(art.23,Leinº12.016/09);
3)Restituiçãodetributo(poisexisteaçãoprópria–repetiçãodeindébito–enecessitadedilaçãoprobatória–períciacontábil);
4)Compensaçãotributária;
Súmulanº212,STJ:Acompensaçãodecréditostributáriosnãopodeserdeferidaemaçãocautelaroupormedidaliminarcautelarouantecipatória.(verart.170-A,CTNeart.7º,§2º,Leinº12.016/09)
Súmulanº213,STJ:Omandadodesegurançaconstituiaçãoadequadaparaadeclaraçãododireitoàcompensaçãotributária.5)Convalidaçãodecompensaçãotributáriajárealizada;
Súmulanº460,STJ:Éincabívelomandadodesegurançaparaconvalidaracompensaçãotributáriarealizadapelocontribuinte.
HipótesesemqueNÃOécabívelaliminarnoMS:
Leinº12.016/09,art.7º.(...)
§2º.Nãoseráconcedidamedidaliminarquetenhaporobjetoacompensaçãodecréditostributários,aentregademercadoriasebensprovenientesdoexterior,areclassificaçãoouequiparaçãodeservidorespúblicoseaconcessãodeaumentoouaextensãodevantagensoupagamentodequalquernatureza.
Súmulanº269,STF:Omandadodesegurançanãoésubstitutivodeaçãodecobrança.
Acobrançadocréditotributáriodeveserrealizadapelaexecuçãofiscal(Leinº6.830/80).
Súmulanº271,STF:Concessãodemandadodesegurançanãoproduzefeitospatrimoniais,emrelaçãoaperíodopretérito,osquaisdevemserreclamadosadministrativamenteoupelaviajudicialprópria.
Súmulanº304,STF:Decisãodenegatóriademandadodesegurança,nãofazendocoisajulgadacontraoimpetrante,nãoimpedeousodaaçãoprópria.
Seomotivodadenegaçãoforrequisitoformal,houveapenascoisajulgadaformal,motivopeloqualcabeaindaousodeaçãoprópria(extinçãosemmérito).Docontrário,sehouveanálisedomérito(coisajulgadamaterial),incabívelqualqueroutraação.
AUTORIDADECOATORA
Leinº12.016/2009,art.6º.(...)
§3º.Considera-seautoridadecoatoraaquelaquetenhapraticadooatoimpugnadooudaqualemaneaordemparaasuaprática.
oESFERAFEDERALEAUTORIDADECOATORA
a)TributosNÃOaduaneiros:DelegadodaReceitaFederaldoBrasil
b)Tributosaduaneiros(II,IE,COFINS-ImportaçãoeIPI-Importação):InspetorChefedaAduanaouChefedaInspetoriaAduaneira
oESFERAESTADUALEAUTORIDADECOATORA
-Tributosestaduais,municipaisedistritais:ChefedeArrecadaçãodoRespectivoTributo
Observação:seadiscussãoversarsobrealegalidadedainscriçãoemdívidaativadocréditotributário,aautoridadecoatoraseráoProcuradorGeraldaFazendaNacional(art.2º,§3º,Leinº6.830/80).
LIMINAR(ART.7º,III,LEINº12.016/09)
OMandadodeSegurançasempreseráimpetradocompedidodeliminar(art.7º,III,Leinº12.016/09)parafinsdesuspensãodaexigibilidadedocréditotributário,naformadoart.151,IV,CTN.
CTN,art.151.Suspendemaexigibilidadedocréditotributário:
IV-aconcessãodemedidaliminaremmandadodesegurança;
REQUISITOSDALIMINAR(Correspondeaopodergeraldecauteladojuizparaasseguraraeficáciadoprocesso)
oFumusBoniIuris(art.7º,III,Leinº12.016/09):consistenachamadafumaçadobomdireito,ouseja,aexistênciadeumdireitobom,razoáveleaplicável.Trata-sedopodergeraldecauteladojuizemque,percebendoquehajariscoparaoprocesso,decideporconcederaliminar,afimdeevitarfrustraçãoparaumadasparteseineficáciadopróprioprocesso.
oPericuluminMora(art.7º,III,Leinº12.016/09):consistenodenominadoperigodademora.Aqui,ademoradaconcessãopoderágerarconstriçãodosbensdocontribuinte,poisnãohaveráasuspensãodaexigibilidadedocréditotributário,oquepoderágerarlesãograveoudedifícilreparação.
COMPETÊNCIA
1)OTRIBUTOÉFEDERAL,ESTADUALMUNICIPALOUDISTRITAL?
•Federal:VaraFederaldaSeçãoJudiciária
•Estadual,MunicipalouDistrital:VaradeFazendaPúblicadaComarca
2)ART.109,CRFB(VISATTRACTIVADAJUSTIÇAFEDERAL)
CRFB,Art.109.Aosjuízesfederaiscompeteprocessarejulgar:
I-ascausasemqueaUnião,entidadeautárquicaouempresapúblicafederalforeminteressadasnacondiçãodeautoras,rés,assistentesouoponentes,excetoasdefalência,asdeacidentesdetrabalhoeassujeitasàJustiçaEleitoraleàJustiçadoTrabalho;(incluirtambémafundaçãopública)
II-ascausasentreEstadoestrangeiroouorganismointernacionaleMunicípiooupessoadomiciliadaouresidentenoPaís;
III-ascausasfundadasemtratadooucontratodaUniãocomEstadoestrangeiroouorganismointernacional;
Súmulanº508,STF:Competeajustiçaestadual,emambasasinstâncias,processarejulgarascausasemqueforparteoBancodoBrasilS/A.
Súmulanº517,STF:Associedadesdeeconomiamistasótemforonajustiçafederal,quandoauniãointervémcomoassistenteouopoente
Súmulanº556,STF:Écompetenteajustiçacomumparajulgarascausasemqueépartesociedadedeeconomiamista.
Leinº10.259/01,art.3º.CompeteaoJuizadoEspecialFederalCívelprocessar,conciliarejulgarcausasdecompetênciadaJustiçaFederalatéovalordesessentasaláriosmínimos,bemcomoexecutarassuassentenças.
§1º.NãoseincluemnacompetênciadoJuizadoEspecialCívelascausas:
I-referidasnoart.109,incisosII,IIIeXI,daConstituiçãoFederal,asaçõesdemandadodesegurança,dedesapropriação,dedivisãoedemarcação,populares,execuçõesfiscaiseporimprobidadeadministrativaeasdemandassobredireitosouinteressesdifusos,coletivosouindividuaishomogêneos;
III-paraaanulaçãooucancelamentodeatoadministrativofederal,salvoodenaturezaprevidenciáriaeodelançamentofiscal;
Art.6º.PodemserpartesnoJuizadoEspecialFederalCível:
I–comoautores,aspessoasfísicaseasmicroempresaseempresasdepequenoporte,assimdefinidasnaLeino9.317,de5dedezembrode1996;
II–comorés,aUnião,autarquias,fundaçõeseempresaspúblicasfederais.
MM. JUÍZO FEDERAL DA… VARA FEDERAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA…
Autor...,NACIONALIDADE…,PROFISSÃO…,ESTADOCIVIL…,COMIDENTIDADENº…,EXPEDIDAPELO…,INSCRITONOCPF/MFSOBONº…,RESIDENTEEDOMICILIADONOENDEREÇO…,comendereçoeletrônico...porseuadvogadoqueestasubscreve,comendereçoprofissional...,naformadoart.106,IdoCPC,vem,integrantedoEscritóriodeAdvocacia...,inscritonoCNPJsobonº...,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,comfulcronosart.319doCPC,art.5º,LXIXdaCRFB/88earts.6ºe7º,IIIdaLei12.016/09,impetrar
MANDADO DE SEGURANÇA REPRESSIVO COM PEDIDO LIMINAR
CONTRAatocoatorpraticadopelaautoridadecoatoraintegrantedoENTEFEDERADO...,inscritonoCNPJ/MFsobonúmero...comendereço...,comendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,pelosfatosefundamentosàseguiraduzidos.
I–TEMPESTIVIDADE
II–FATOS
III–DIREITO
a)cabimento
IV –LIMINAR
IV–PEDIDO
Emrazãodoexposto,requeroImpetrante:
a)sejaconcedidaaliminar‘inauditaalterapars’paraquesejasuspensaaexigibilidadedocréditotributário,naformadoart.151,IVdoCTNesejafornecidacertidãoderegularidadefiscal,NAFORMADOSARTS.7,IIIDALEINº12.016/09E206DOCTN;
b)requeranotificaçãodaautoridadecoatoraparaprestarinformações,noprazolegal,naformadoart.7º,incisoIdaleinº12.016/09;
c)requeroenviodecópiadainicialparaorepresentantejudicialdaPessoaJurídica,naformadoart.7º,incisoIIdalei12.016/09;
d)intimaçãodoMPparaintervirnofeito,naformadoart.12daleinº12.016/09;
e)requeraconcessãodasegurançaaofinal,emcaráterdefinitivo,confirmandoaliminaroradeferidaeextinguindoocréditotributário;
f)condenaçãodaautoridadecoatoranascustasprocessuais,naformaDOART.25DALEINº12.106/09,súmula512doSTFESUMULA105DOSTJ.
Dá-seacausaovalordeR$..,NAFORMADOART.291DOCPC.
Termosemque,
Pededeferimento.
Local...,Data...
Advogado
OABno:...
(XIXExamedeOrdem)Zetaéumasociedadeempresáriacujoobjetosocialéacompra,vendaemontagemdepeçasmetálicasutilizadasemestruturasdeshowsedemaiseventos.Paraoregularexercíciodesuaatividade,usualmentenecessitatransferirtaisbensentreseusestabelecimentos,localizadosentrediferentesmunicípiosdoEstadodeSãoPaulo.Apesardenessasoperaçõesnãohavertransferênciadapropriedadedosbens,masapenasseudeslocamentofísicoentrediferentesfiliaisdeZeta,ofiscodoEstadodeSãoPauloentendequeháincidênciadeImpostosobreCirculaçãodeMercadoriasePrestaçãodeServiços–ICMSnesseremanejamento.Diantedafaltaderecolhimentodoimposto,ofiscojáretevepormaisdeumavez,porseusAuditoresFiscais,algumasmercadoriasqueestavamsendodeslocadasentreasfiliais,buscando,assim,forçaropagamentodoimpostopelasociedadeempresária.Considereque,entreaprimeiraretençãoeasuaconstituiçãocomoadvogado,passaram-semenosdedoismeses.Considere,ainda,quetodasasprovasnecessáriasjáestãodisponíveisequeoefetivopagamentodotributo,ouodepósitointegraldeste,obstariaacontinuidadedasoperaçõesdaempresaque,ademais,nãoquerseexporaoriscodeeventualcondenaçãoemhonorários,nocasodeinsucessonamedidajudicialaserproposta.
ComreceiodesofreroutrascobrançasdoICMSenovasretenções,etambémpretendendoarápidaliberaçãodasmercadoriasjáapreendidas,umavezqueelassãoessenciaisparaacontinuidadedesuasatividades,asociedadeempresáriaZetaoprocurapara,naqualidadedeadvogado,elaborarapetiçãocabível,cientedeque,entrearetençãoeaconstituiçãodoadvogado,háperíodoinferiora120(centoevinte)dias,eque,paraademonstraçãodosfatos,háanecessidade,apenas,deprovadocumentalquelhefoientregue.(Valor:5,00pontos)Obs.:oexaminandodevefundamentarsuasrespostas.Ameracitaçãododispositivolegalnãoconferepontuação.
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EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL
TemamesmanaturezadaAçãoAnulatória,ouseja,deanularoudesconstituirocréditotributário(constitutivanegativa).OSTJentendepelafungibilidadedeambasasações,porémaOABNÃO.
Previsãonoart.16,Leinº6.830/80;
Leinº6.830/80,art.16.Oexecutadoofereceráembargos,noprazode30(trinta)dias,contados:
I-dodepósito;
II-dajuntadadaprovadafiançabancáriaoudosegurogarantia;(RedaçãodadapelaLeinº13.043,de2014)
III-daintimaçãodapenhora.
§1º.Nãosãoadmissíveisembargosdoexecutadoantesdegarantidaaexecução.
§2º.Noprazodosembargos,oexecutadodeveráalegartodamatériaútilàdefesa,requererprovasejuntaraosautososdocumentoseroldetestemunhas,atétrês,ou,acritériodojuiz,atéodobrodesselimite.
§3º.Nãoseráadmitidareconvenção,nemcompensação,easexceções,salvoasdesuspeição,incompetênciaeimpedimentos,serãoarguidascomomatériapreliminareserãoprocessadasejulgadascomosembargos.
EXIGÊNCIADEGARANTIADAEXECUÇÃO
ALeinº6.830/80exigeagarantiadaexecuçãoparaaoposiçãodosembargosàexecuçãofiscal.Inclusive,oprazode30diasparaoporosembargossomenteseiniciaquandodaocorrênciadeumadashipótesesdegarantiadojuízoprevistanoart.16doreferidodiploma.Ademais,osembargosserãoopostosemreferênciaàexecuçãofiscal.
CABIMENTODOSEMBARGOSÀEXECUÇÃOFISCAL
Épacíficooentendimentodeque,ocorridaumadassituaçõesdoart.16daLeinº6.830/80,dentrodos30diassomentecaberáembargosàexecuçãoemaisnenhumaoutraação.
Antesdaaberturadoprazode30dias,caberáMSRepressivo(seaindaestiverdentrodoprazodecadencialde120diaseamatériaemdiscussãonãodemandardilaçãoprobatória),AçãoAnulatóriaouExceçãodePré-Executividade(EPE).
Apósotérminodoprazode30dias,caberásomenteMSRepressivo(seaindaestiverdentrodoprazodecadencialde120diaseamatériaemdiscussãonãodemandardilaçãoprobatória)eAçãoAnulatória.
ATRIBUIÇÃODEEFEITOSUSPENSIVOAOSEMBARGOSÀEXECUÇÃOFISCAL(SEGUNDOOSTJ)
CPC, art. 919.Os embargos à execução não terão efeito suspensivo.
§1oOjuizpoderá,arequerimentodoembargante,atribuirefeitosuspensivoaosembargosquandoverificadososrequisitosparaaconcessãodatutelaprovisóriaedesdequeaexecuçãojáestejagarantidaporpenhora,depósitooucauçãosuficientes.Modelo de Embargos à Execução
MM.JUÍZODEDIREITODA…VARADEFAZENDAPÚBLICADACOMARCA…
DISTRIB.PORDEP.:
Autor...,INSCRITONOCNPJ/MFSOBONº....,COMENDEREÇO…eendereçoeletrônico...,NAPESSOADOSEUREPRESENTANTELEGAL,porseuadvogadoqueestasubscreve,comendereçoprofissional...,integrantedaSociedadedeAdvogados…,inscritanoCNPJsobonº...,naformadoart.106,IdoCPC,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,nostermosdoartigo319doCódigodeProcessoCivil,combasenoart.16,I,IIOUIIIdaLeinº6.830/80,apósseguroojuízo,opor
EMBARGOSÀEXECUÇÃO
emfacedoESTADO...,pessoajurídicadedireitopúblico,inscritonoCNPJ/MFsobonúmero...comendereço...eendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,pelosfatosefundamentosàseguiraduzidos.
DATEMPESTIVIDADE
DOSFATOS
DODIREITO
a)Cabimento
DANECESSIDADEDESUSPENSÃODAEXECUÇÃOFISCAL(art.919,§1ºdoCPC)
PEDIDO
DIANTEDOEXPOSTO,requeroembargante:
a)asuspensãodaexecuçãofiscal,naformadoart.919,parágrafo1ºdoCPC,tendoemvistaoriscodedanoemcasodeprosseguimentodaexecuçãofiscal;
b)sejaintimadooprocuradordaexeqüente,para,querendo,impugnarospresentesembargos,naformadoart.17daLEF;
c)aofinal,veroacolhimentodesses,decretandoconseqüentemente,anulidadedolançamentofiscaleaBAIXAdapenhora;
d)condenaçãodaembargadanoreembolsodascustasprocessuaisantecipadasehonoráriosadvocatíciosdopatronodoembargante,queficaaosábiocritériodeV.Exa,naformadoart85,§,3ºdoCPC
Requerainda,aproduçãodeprovatestemunhal(orolacompanhaosembargos),pericial,documental,enfimtodas,semrenúncia,semexceção,NAFORMADOART.369DOCPC.
Dá-se,àcausaovalor(daexecução)R$...,NAFORMADOART.291DOCPC.
NestesTermos,
P.Deferimento.
Local…,Data…
Advogado...
OABNº...
(23ºExamedeOrdem)AUniãoFederalpropôsexecuçãofiscalcontra:(i)J.A.A-EquipamentosdeInformáticaLtda;(ii)JoãoAmaral;e(iii)AntôniodosAnjos.ConstadaCertidãodeDívidaAtivaosnomesdetodososexecutados,aprimeiranaqualidadededevedoraeosdemaisnaqualidadedeco-responsáveis.AexecuçãofoidistribuídaaoJuízoFederalda4ªVaradeExecuçãodaSeçãoJudiciáriadoRiodeJaneiro.
JoãoAmaraleAntôniodosAnjossãoosúnicossóciosdaJ.A.AEquipamentosdeInformáticaLtda.Nocontratosocial,de12dejaneirode1985,regularmentearquivadonaJuntaComercial,hácláusulaexpressasegundoaqualagerênciadasociedadecabeexclusivamenteaosócioJoãoAmaral.
DeacordocomaCertidãodeDívidaAtiva,ocréditotributárioobjetodaexecuçãoérelativoaimpostoderendadapessoajurídica,apuradonaDeclaraçãoAnualdaPessoaJurídicaenãorecolhidonorespectivovencimento.
Citadostodososexecutados,semqueadívidatenhasidopaga,foiefetuadapenhora,querecaiusobreoimóveldepropriedadedeAntôniodosAnjos.
AntôniodosAnjosfoiintimadodapenhoranodia1ºdemarçode2004,tendoomandadodeintimaçãodapenhorasidojuntadoaosautosnodia18demarçode2004.
RedijaapeçacorrespondenteàmedidajudicialadequadaàdefesadosdireitosdeAntôniodosAnjos,destacandoasuatempestividade.
AssineJúlioBatista
OAB/RJ100
.
EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE (EPE)
Nãotemnaturezadeação.Trata-sedeumamerapetiçãonosautosdaexecução,jáqueéumincidenteprocessual.NãoexistecustasnaEPE,jáquenãoéumaação.Apósoajuizamentodaexecução,épossívelaapresentaçãodaEPEatéoiníciodacontagemdaoposiçãodosembargosàexecuçãofiscal.Iniciadotalprazo,incabívelaEPE.
PrevisãonaSúmulanº393,STJ;
Súmulanº393,STJ:Aexceçãodepré-executividadeéadmissívelnaexecuçãofiscalrelativamenteàsmatériasconhecíveisdeofícioquenãodemandemdilaçãoprobatória.
REQUISITOSPARAOCABIMENTODAEPE
•Matériasconhecíveisdeofíciopelojuiz;
•Matériasquenãodemandemdilaçãoprobatória.
Observação:seoenunciadofalaremincidenteprocessualoupetição(oudefesa)nosautos,apeçaseráumaEPE.Seoenunciadofalaremmedidajudicial,poderáserEPE,masnecessitarádemaisinformações.Seoenunciadopediraaçãocabível,nãoseráEPE,poisamesmanãopossuinaturezadeação.Exceção de Pré Executividade
MM.JUÍZODEDIREITODA…VARADEFAZENDAPÚBLICADACOMARCA…
Processonº:…
Excipiente...,INSCRITONOCNPJ/MFSOBONº....,COMENDEREÇO…eendereçoeletrônico...,NAPESSOADOSEUREPRESENTANTELEGAL,porseuadvogadoqueestasubscreve,comendereçoprofissional...,integrantedaSociedadedeAdvogados…,inscritanoCNPJsobonº...,naformadoart.106,IdoCPC,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,nostermosdoartigo319doCódigodeProcessoCivil,combasenasumula393doSTJ,apresentar
Exceção de Pré Executividade
emfacedoESTADO...,pessoajurídicadedireitopúblico,inscritonoCNPJ/MFsobonúmero...comendereço...eendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,pelosfatosefundamentosàseguiraduzidos.
DOSFATOS
DODIREITO
a)Cabimento
PEDIDO
DIANTEDOEXPOSTO,requeroExcipiente:
a)Sejaextintaaexecuçãofiscaleanuladoocréditotributárioemrazãode...
d)condenaçãodoExceptonascustasehonoráriosadvocatícios,naformadoart85,§,3ºdoCPC
Dá-se,àcausaovalor(daexecução)R$...,NAFORMADOART.291DOCPC.
NestesTermos,
P.Deferimento.
Local…,Data…
Advogado...
OABNº...
(XVExamedeOrdem)Em2003,JoãoingressoucomosóciodasociedadeDLtda.Comojátrabalhavaemoutrolocal,Joãopreferiunãoparticipardaadministraçãodasociedade.Emjaneirode2012,oMunicípioX,aoverificarqueaDLtda.deixoudepagaroIPTUlançadonoanode2004,referenteaoimóvelpróprioemquetemsede,inscreveuasociedadeemdívidaativaeajuizouexecuçãofiscalemfacedesta,visandoàcobrançadoIPTUedosacréscimoslegaiscabíveis.Apósacitaçãodapessoajurídica,quenãoapresentoudefesaenãogarantiuaexecução,aFazendaMunicipalsolicitouainclusãodeJoãonopolopassivodaexecuçãofiscal,emrazãodesuaparticipaçãosocietárianaexecutada,oquefoideferidopeloJuiz.
João,citadoemfevereirode2012,procuraumadvogadoeexplicaquepassaporgravesituaçãofinanceiraequenãopoderágarantiraexecução,alémdenãopossuirqualquerbempassíveldepenhora.AoanalisaradocumentaçãotrazidaporJoão,oadvogadoverificaqueháprovadocumentalinequívocadeseudireito.
Assim,comoadvogadodeJoão,elaboreapeçaadequadaàdefesadeseuclientenosprópriosautosdaexecuçãofiscal.(Valor:5.00)
ApeçadeveabrangertodososfundamentosdeDireitoquepossamserutilizadosparadarrespaldoàpretensão.
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REPETIÇÃODE INDÉBITO
ÉumaaçãocujafinalidadeérestituiroquefoipagoindevidamenteaoFisco,evitando-sedessaformaoenriquecimentosemcausadoentefederado.Qualquerpagamentoindevidogeradireitoàrestituição.Terácomoautorosujeitopassivodarelaçãojurídico-tributária(contribuinte)ecomoréuosujeitoativodaquelarelação(fisco)Arepetiçãodeindébitoseráajuizadaemfacedoentefederado(UniãoFederal,Estado,DFeMunicípio);
Previsãonoart.165,CTN;
ADIEREPETIÇÃODEINDÉBITO
SehouverumaADIjulgadaapósopagamentodotributo,dependerádamodulaçãodosefeitosdadecisãodoSTF.Seadecisãopossuirefeitosextunc,otributoseráinconstitucionaldesdeasuacriação,motivopeloqualcaberáarepetiçãodoindébito.Seadecisãopossuirefeitosexnunc,otributoeradevidonaépocaeincabívelseráarestituição.
Leinº9.868/99,art.27.Aodeclararainconstitucionalidadedeleiouatonormativo,etendoemvistarazõesdesegurançajurídicaoudeexcepcionalinteressesocial,poderáoSupremoTribunalFederal,pormaioriadedoisterçosdeseusmembros,restringirosefeitosdaqueladeclaraçãooudecidirqueelasótenhaeficáciaapartirdeseutrânsitoemjulgadooudeoutromomentoquevenhaaserfixado.
PRAZOPARARESTITUIÇÃODOINDÉBITO
CTN,art.168.Odireitodepleiteararestituiçãoextingue-secomodecursodoprazode5(cinco)anos,contados:
I-nashipótesedosincisosIeIIdoartigo165,dadatadaextinçãodocréditotributário;(Videart.3ºdaLCnº118/05)
II-nahipótesedoincisoIIIdoartigo165,dadataemquesetornardefinitivaadecisãoadministrativaoupassaremjulgadoadecisãojudicialquetenhareformado,anulado,revogadoourescindidoadecisãocondenatória.
LCnº118/05,art.3º.ParaefeitodeinterpretaçãodoincisoIdoart.168daLeino5.172,de25deoutubrode1966–CódigoTributárioNacional,aextinçãodocréditotributárioocorre,nocasodetributosujeitoalançamentoporhomologação,nomomentodopagamentoantecipadodequetratao§1ºdoart.150dareferidaLei.
Observação:OSTJdivergeseanaturezadesteprazoédecadencialouprescricional.Entendo,emconjuntocompartedadoutrina,queanaturezadetalprazoéprescricional,tendoemvistaqueasentençaderestituiçãotemnaturezacondenatóriaetodasentençacondenatóriaestásujeitaaumprazoprescricional(segundoomagníficoartigodosaudosoprofessorAgneloAmorimFilho,cujotrabalhodeuensejoaoartigodoprofessorHumbertoTheodoroJúnior).
RESTITUIÇÃODETRIBUTOINDIRETO
CTN,art.166.Arestituiçãodetributosquecomportem,porsuanatureza,transferênciadorespectivoencargofinanceirosomenteseráfeitaaquemprovehaverassumidooreferidoencargo,ou,nocasodetê-lotransferidoaterceiro,estarporesteexpressamenteautorizadoarecebê-la
•Requisitospararestituiçãodetributoindireto:
-Contribuintededireitodeveprovarqueassumiuoencargofinanceirodotributo,semrepassá-loaterceiro;
-Casotenhasidorepassadotalencargo,ocontribuintededireitodeveestarautorizadopeloterceiroareceberarestituição.
Súmulanº71,STF:Emborapagoindevidamente,nãocaberestituiçãodetributoindireto.
Súmulanº546,STF:Cabearestituiçãodotributopagoindevidamente,quandoreconhecidopordecisão,queocontribuinte"dejure"nãorecuperoudocontribuinte"defacto"o"quantum"respectivo.
DEMANDACONTRATADADEENERGIAELÉTRICA
Súmulanº391,STJ:OICMSincidesobreovalordatarifadeenergiaelétricacorrespondenteàdemandadepotênciaefetivamenteutilizada
OSTJpacificouentendimentonosentidodequeoICMSincidesobreovalordatarifadeenergiaelétricacorrespondenteàdemandadepotênciaefetivamenteutilizadaenãosobreademandacontratadapelocontribuinte.Aojulgartalquestão,oSTJseviudiantedoseguintedilema:sendooICMSumtributoindireto,arestituiçãodeverespeitarosrequisitosdoart.166doCTNedaSúmulanº546doSTF.Todavia,hátotalfaltadeinteressedocontribuintededireitonahipótese,emrazãododispostonaLeideConcessões.Senãovejamos:
Leinº8.987/95,art.9º.AtarifadoserviçopúblicoconcedidoseráfixadapelopreçodapropostavencedoradalicitaçãoepreservadapelasregrasderevisãoprevistasnestaLei,noeditalenocontrato.
§3º.Ressalvadososimpostossobrearenda,acriação,alteraçãoouextinçãodequaisquertributosouencargoslegais,apósaapresentaçãodaproposta,quandocomprovadoseuimpacto,implicaráarevisãodatarifa,paramaisouparamenos,conformeocaso.
OSTJpacificouentendimentodequeoconsumidor(contribuintedefato)temlegitimidadeextraordinárianarepetiçãodeindébitoemfacedoEstadopararestituiçãodoICMSsobreaenergiaelétricapagoindevidamente,poisseimpõearevisãodatarifaquandodaalteraçãodequaisquertributosouencargoslegais,apósaapresentaçãodaproposta,razãopelaqualaconcessionárianãoteminteresseemrepetiroindébito(art.9º,§3º,Lei8.987/95).
SUBSTITUIÇÃOTRIBUTÁRIANOICMS
oPROGRESSIVA,“PARAFRENTE”OUSUBSEQUENTE
REFINARIA
Contribuinte de direito e substituto.
DISTRIBUIDORES
Contribuinte de direito e substituído.
POSTOS
Contribuinte de direito e substituído.
CONSUMIDORES
Contribuinte de fato
Todososelosposterioresdacadeiaprodutivasãosubstituídos.Osubstitutotributárioantecipaopagamentodetodosostributosincidentesnacadeiadeprodução.Éevidentequerecolhimentodostributoséfeitocombaseemumfatogeradorpresumido,umavezqueasoperaçõestributáveisaindanãoocorreram.
Asubstituiçãoprogressivaestáprevistanoart.150,§7º,CRFB/88enosarts.6º,§1º,e9º,§1º,LCnº87/96.
.
INTERPRETAÇÃODAEXPRESSÃO“CASONÃOSEREALIZEOFATOGERADORPRESUMIDO”DOART.150,§7º,CRFB
CRFB,art.150,§7º.Aleipoderáatribuirasujeitopassivodeobrigaçãotributáriaacondiçãoderesponsávelpelopagamentodeimpostooucontribuição,cujofatogeradordevaocorrerposteriormente,asseguradaaimediataepreferencialrestituiçãodaquantiapaga,casonãoserealizeofatogeradorpresumido.
OSTFjápacificouentendimentodequeainterpretaçãodessedispositivodeveserrestritiva,ouseja,somenteestaráasseguradaaimediataepreferencialrestituiçãodaquantiapaganocasodenãoserealizarofatogeradorpresumido.Nahipóteseemqueofatogeradorserealiza,masabasedecálculorealémenordoqueopresumido,incabívelarestituição,tendoemvistaqueofatogeradorserealizou,aindaqueoquantumdabasedecálculonãotenhareferênciacomapresunçãoanterior(ADI1.851/AL).
Nomesmosentido,posiciona-seajurisprudênciadoSTJ(AR3.157/MG).
Portanto,somenteseofatogeradorpresumidonãoserealizarnasubstituiçãotributáriaprogressivaéqueexistiráodireitoderestituiçãoimediataepreferencial.Docontrário,nãocaberepetição!
oREGRESSIVA,“PARATRÁS”OUANTECEDENTE
Todososelosanterioresdacadeiaprodutivasãosubstituídos,ouseja,umdoscontribuintesdedireitodacadeiaseráoresponsávelportodososfatosgeradoresqueocorreramnasoperaçõesanteriores.
Nãoexistefatogeradorpresumido,umavezquetodasasoperaçõesjáocorreramesesabeexatamenteoquantumdevido.É,porisso,quedizemquenasubstituiçãoregressiva,opagamentodotributoédiferido,umavezqueoICMSdevidosomenteserárecolhidoporumdoscontribuintesdasoperaçõesseguintes,revestidoderesponsáveltributário.
ApenasexisteessetipodesubstituiçãonasistemáticadoICMS,conformeprevisãonoart.6º,§1º,LCnº87/96
CONSUMIDORES
Contribuinte de fato
SUPERMERCADOS
Contribuinte de direito
PARMALAT
Contribuinte de direito e substituto
PRODUTORES RURAIS
Contribuinte de direito e substituído
CÁLCULODOSJUROSMORATÓRIOSEDACORREÇÃOMONETÁRIANAREPETIÇÃODEINDÉBITO
JUROSMORATÓRIOS
CTN,art.167.Arestituiçãototalouparcialdotributodálugaràrestituição,namesmaproporção,dosjurosdemoraedaspenalidadespecuniárias,salvoasreferentesainfraçõesdecaráterformalnãoprejudicadaspelacausadarestituição.
Parágrafoúnico.Arestituiçãovencejurosnãocapitalizáveis,apartirdotrânsitoemjulgadodadecisãodefinitivaqueadeterminar.
Súmulanº188,STJ:Osjurosmoratórios,narepetiçãodoindébito,sãodevidosapartirdotrânsitoemjulgadodasentença.
CORREÇÃOMONETÁRIA
Súmulanº162,STJ:Narepetiçãodeindébitotributário,acorreçãomonetáriaincideapartirdopagamentoindevido.
Observação:correçãomonetáriaéumarecomposiçãodeperdapatrimonial.
REPETIÇÃODEINDÉBITONOITRETRANSFERÊNCIADACAPACIDADETRIBUTÁRIAAOSMUNICÍPIOS
CRFB,art.153,§4º.OimpostoprevistonoincisoVIdocaput:
III-seráfiscalizadoecobradopelosMunicípiosqueassimoptarem,naformadalei,desdequenãoimpliquereduçãodoimpostoouqualqueroutraformaderenúnciafiscal.(naformadalei=Lei11.250/05)
CTN,art.7º.Acompetênciatributáriaéindelegável,salvoatribuiçãodasfunçõesdearrecadaroufiscalizartributos,oudeexecutarleis,serviços,atosoudecisõesadministrativasemmatériatributária,conferidaporumapessoajurídicadedireitopúblicoaoutra,nostermosdo§3ºdoartigo18daConstituição.
§3º.Nãoconstituidelegaçãodecompetênciaocometimento,apessoasdedireitoprivado,doencargooudafunçãodearrecadartributos.CTN,art.8º.Onão-exercíciodacompetênciatributárianãoadefereapessoajurídicadedireitopúblicodiversadaquelaaqueaConstituiçãoatenhaatribuído.
Acompetênciatributáriaéindelegável,enquantoacapacidadetributária(fiscalizaçãoearrecadação)edelegável.Nessesentido,épossívelqueaUniãoentregueasfunçõesdefiscalizaçãoearrecadaçãodoITRaosmunicípios.Delegadastaisfunções,pertenceráaosmunicípiosatotalidadedoprodutodaarrecadaçãodoITR(art.158,II,CRFB).Nãohavendoareferidadelegação,apenas50%doprodutodaarrecadaçãodoITRseráentregueaosmunicípios
CRFB,art.158.PertencemaosMunicípios:
II-cinquentaporcentodoprodutodaarrecadaçãodoimpostodaUniãosobreapropriedadeterritorialrural,relativamenteaosimóveisnelessituados,cabendoatotalidadenahipótesedaopçãoaqueserefereoart.153,§4º,III;
Dec.6.433/08,art.16.OsprocessosrelativosaoITRserãoajuizadosemfacedaUnião,queserárepresentadaemjuízopelaProcuradoria-GeraldaFazendaNacional.
§1º.OsMunicípioseoDistritoFederalprestarãoauxíliosobrematériadefatoàProcuradoria-GeraldaFazendaNacional,emrelaçãoaosatosdefiscalizaçãoecobrançaderivadosdaopçãoaqueserefereesteDecreto,naformaaserdisciplinadaematodoCGITR.
RESTITUIÇÃODOIRNAFONTEDOSSERVIDORESPÚBLICOS
Súmulanº447,STJ:OsEstadoseoDistritoFederalsãoparteslegítimasnaaçãoderestituiçãodeimpostoderendaretidonafontepropostaporseusservidores.
NÃOCABIMENTODETUTELAANTECIPADAOULIMINARNAREPETIÇÃODEINDÉBITO
Nãoécabíveltutelaantecipadaouliminarnarepetiçãodeindébito,poisadívidapúblicaépagaporprecatórioouRPV,jáquesetratadebempúblicoindisponível.
COMPETÊNCIA
1)OTRIBUTOÉFEDERAL,ESTADUALMUNICIPALOUDISTRITAL?
•Federal:VaraFederaldaSeçãoJudiciária
•Estadual,MunicipalouDistrital:VaradeFazendaPúblicadaComarca
2)ART.109,CRFB(VISATTRACTIVADAJUSTIÇAFEDERAL)
Súmulanº508,STF:Competeajustiçaestadual,emambasasinstâncias,processarejulgarascausasemqueforparteoBancodoBrasilS/A.
Súmulanº517,STF:Associedadesdeeconomiamistasótemforonajustiçafederal,quandoauniãointervémcomoassistenteouopoente
Súmulanº556,STF:Écompetenteajustiçacomumparajulgarascausasemqueépartesociedadedeeconomiamista.
Leinº10.259/01,art.3º.CompeteaoJuizadoEspecialFederalCívelprocessar,conciliarejulgarcausasdecompetênciadaJustiçaFederalatéovalordesessentasaláriosmínimos,bemcomoexecutarassuassentenças.Modelo de Repetição de Indébito
MM.JuízodeDEDIREITODA...DAFAZENDAPÚBLICADACOMARCADE....
Autor...,inscritonoCNPJsobon.º...,comendereço...eendereçoeletrônico...,porseuadvogadoqueestasubscreve,comendereçoprofissional...,integrantedasociedadedeadvogados…,inscritanoCNPJsobonº...,naformadoart.106,IdoCPC,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,nostermosdoartigo319doCódigodeProcessoCivileartigo165,I,IIouIIIdoCódigoTributárioNacional,proporapresente
AÇÃODEREPETIÇÃODEINDÉBITO
emfacedoESTADO...,pessoajurídicadedireitopúblico,inscritonoCNPJ/MFsobonúmero...comendereço...Eendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,pelosfatosefundamentosàseguiraduzidos.
I-IMPOSSIBILIDADEDEREALIZAÇÃODEAUDIÊNCIADECONCILIAÇÃO–ART.319,VIIDOCPC
II–TEMPESTIVIDADE
III–LEGITIMIDADEATIVA
IV–LEGITIMIDADEPASSIVA
V-DOSFATOS
VI–DODIREITO
a)Cabimento
VII-DOPEDIDO
Peloexposto,requer-se
a)acitaçãodaré,napessoadeseurepresentantejudicial;
b)quesejajulgadaprocedenteapresenteação,comadeclaraçãodeinexigibilidadedosmontantespagoseconseqüentedeclaraçãoderestituiçãopelaFazendadoEstadodosvaloresrecolhidos,CORRIGIDOSNAFORMADOART.167,§ÚNICODOCTNESUMULAS162E188DOSTJ;
c)acondenaçãodarénopagamentodasverbasdesucumbência,naformadoart.85,§3ºdoCPC.
d)produçãodeprovasportodososmeiosadmitidosemdireito,principalmenteprovasdocumentais,naformadoart.369doCPC.
Dá-seovalordacausadeR$.......(valorporextenso)paratodososefeitoslegais,naformadoart.291doCPC.
Termosemque,
Pededeferimento.
Local...,Data...
Advogado
OABno:...
38ºExamedeOrdem)AigrejaSãoFrancisco,sediadanomunicípiodeNatal—RN,possuiumextensoimóvel,divididoemváriosprédios.Umdessesprédiosédestinadoaoscultoseosdemaisestãoalugados,sendoovalordosaluguéisrevertidoparaamanutençãodasfinalidadesessenciaisdaigreja.Porentenderqueoalugueldoimóvelaafastavadaimunidadeconstitucional,oadministradordaigrejarealizouopagamentodoIPTUreferenteatodososimóveisalugados.Certodia,tendotomadoconhecimentodequeoutrotemplonãopagavatalimposto,nemmesmocomrelaçãoaosimóveisalugados,oadministrador,entendendoindevidoopagamentoquevinhaefetuando,resolveuconsultarprofissionaldaadvocacia.
Emfacedessasituaçãohipotética,naqualidadedeadvogado(a)contratado(a)pelareferidaigreja,proponhaamedidajudicialqueentendercabívelparaadefesadeseusinteresses,abordandoosaspectosdedireitomaterialeprocessualpertinentes,comfulcronadoutrinae(ou)jurisprudência.
CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO
Éumaaçãocujafinalidadeépermitiraocontribuinteapossibilidadedeefetuaropagamento.Aqui,ocontribuintequerpagarotributoqueentendedevido,masoFiscoserecusaarecebertalpagamento.Terácomoautorosujeitopassivodarelaçãojurídico-tributária(contribuinte)ecomoréuosujeitoativodaquelarelação(fisco).Aaçãoconsignatóriaseráajuizadaemfacedoentefederado(UniãoFederal,Estado,DFouMunicípio).
Previsãonoart.164doCTNe539doCPC;
CTN,art.164.Aimportânciadecréditotributáriopodeserconsignadajudicialmentepelosujeitopassivo,noscasos:
I-derecusaderecebimento,ousubordinaçãodesteaopagamentodeoutrotributooudepenalidade,ouaocumprimentodeobrigaçãoacessória;
II-desubordinaçãodorecebimentoaocumprimentodeexigênciasadministrativassemfundamentolegal;
III-deexigência,pormaisdeumapessoajurídicadedireitopúblico,detributoidênticosobreummesmofatogerador.
§1º.Aconsignaçãosópodeversarsobreocréditoqueoconsignantesepropõepagar.
§2º.Julgadaprocedenteaconsignação,opagamentosereputaefetuadoeaimportânciaconsignadaéconvertidaemrenda;julgadaimprocedenteaconsignaçãonotodoouemparte,cobra-seocréditoacrescidodejurosdemora,semprejuízodaspenalidadescabíveis.
Art. 539 do CPC. Nos casos previstos em lei, poderá o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignação da quantia ou da coisa devida.
HIPÓTESEDOINCISOIII
Éahipótesedebitributação.Bitributaçãoéquandodoisentestributamsobreomesmofatogerador.Havendodivergênciaquantoaosvalores,deposita-seomaiorvalor.Seomenorforovalorcorreto,levanta-seadiferença.Lembre-sequeodepósitoéconvertidoemrendaecorrespondeaumadashipótesesdeextinçãodocréditotributário(art.156,VIeVIII,CTNc/cart.164,§2º,CTN).
MONTANTEASERDEPOSITADO
Seoenunciadonãomencionarqueoclientenãotemdinheiro,deveserdepositadoovalorintegral,naformadaSúmulanº112,STJ.Nessecaso,oFiscoficaimpossibilitadodecobrarotributo,tendoemvistaqueodepósitointegralsuspendeaexigibilidadedocréditotributário,naformadoart.151,II,CTN,dandodireitoaeventualcertidãopositivacomefeitosdenegativa(CEPEN),naformadoart.206,CTN.
Seoenunciadomencionarqueoclientenãotemomontanteintegralaserdepositado,deveserdepositadoomontantequeaqueleentendedevido(art.164,§1º,CTN).Nessecaso,nãohaverásuspensãodaexigibilidadedocréditotributário,naformadoart.151,II,CTN.
AÇÃOAJUIZADANODOMICÍLIODOCONTRIBUINTENAHIPÓTESEDOINCISOIII
CTN,art.127.Nafaltadeeleição,pelocontribuinteouresponsável,dedomicíliotributário,naformadalegislaçãoaplicável,considera-secomotal:
I-quantoàspessoasnaturais,asuaresidênciahabitual,ou,sendoestaincertaoudesconhecida,ocentrohabitualdesuaatividade;
II-quantoàspessoasjurídicasdedireitoprivadoouàsfirmasindividuais,olugardasuasede,ou,emrelaçãoaosatosoufatosquederemorigemàobrigação,odecadaestabelecimento;
III-quantoàspessoasjurídicasdedireitopúblico,qualquerdesuasrepartiçõesnoterritóriodaentidadetributante.
§1º.Quandonãocouberaaplicaçãodasregrasfixadasemqualquerdosincisosdesteartigo,considerar-se-ácomodomicíliotributáriodocontribuinteouresponsávelolugardasituaçãodosbensoudaocorrênciadosatosoufatosquederamorigemàobrigação.
§2º.Aautoridadeadministrativapoderecusarodomicílioeleito,quandoimpossibiliteoudificulteaarrecadaçãoouafiscalizaçãodotributo,aplicando-seentãoaregradoparágrafoanterior.
CTN,art.159.Quandoalegislaçãotributárianãodispuserarespeito,opagamentoéefetuadonarepartiçãocompetentedodomicíliodosujeitopassivo.
CONSIGNAÇÃOEMPAGAMENTONOCASOEMQUEOMUNÍCIPIOARRECADAOITR
CRFB,art.153,§4º.OimpostoprevistonoincisoVIdocaput:III-seráfiscalizadoecobradopelosMunicípiosqueassimoptarem,naformadalei,desdequenãoimpliquereduçãodoimpostoouqualqueroutraformaderenúnciafiscal.(naformadalei=Lei11.250/05)
NãoécasodebitributaçãocasoomunícipiocobreITReIPTUsobreomesmoimóvel.Trata-sedebisinidemquerecairánahipótesedoincisoI.Bisinideméomesmoentecobradomaisdeumavezsobreomesmofatogerador.
Dec.6.433/08,art.16.OsprocessosrelativosaoITRserãoajuizadosemfacedaUnião,queserárepresentadaemjuízopelaProcuradoria-GeraldaFazendaNacional.
COMPETÊNCIA
1)OTRIBUTOÉFEDERAL,ESTADUALMUNICIPALOUDISTRITAL?
•Federal:VaraFederaldaSeçãoJudiciária
•Estadual,MunicipalouDistrital:VaradeFazendaPúblicadaComarca
2)ART.109,CRFB(VISATTRACTIVADAJUSTIÇAFEDERAL)
Súmulanº508,STF:Competeajustiçaestadual,emambasasinstâncias,processarejulgarascausasemqueforparteoBancodoBrasilS/A.
Súmulanº517,STF:Associedadesdeeconomiamistasótemforonajustiçafederal,quandoauniãointervémcomoassistenteouopoente
Súmulanº556,STF:Écompetenteajustiçacomumparajulgarascausasemqueépartesociedadedeeconomiamista.
Leinº10.259/01,art.3º.CompeteaoJuizadoEspecialFederalCívelprocessar,conciliarejulgarcausasdecompetênciadaJustiçaFederalatéovalordesessentasaláriosmínimos,bemcomoexecutarassuassentenças.Modelo de Ação de Consignação em Pagamento – Bi Tributação
MM.JUÍZODEDIREITODA...VARADEFAZENDAPÚBLICADACOMARCADE....
Autor...,inscritonoCNPJsobon.º...,comendereço...eendereçoeletrônico...,porseuadvogadoqueestasubscreve,comendereçoprofissional...,integrantedasociedadedeadvogados…,inscritanoCNPJsobonº...,naformadoart.106,IdoCPC,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,nostermosdoartigo319e539doCódigodeProcessoCivileartigo164,I,IIouIIIdoCódigoTributárioNacional,proporapresente
AÇÃODECONSIGNAÇÃOEMPAGAMENTO
emfacedoESTADO...,pessoajurídicadedireitopúblico,inscritonoCNPJ/MFsobonúmero...comendereço...Eendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,pelosfatosefundamentosàseguiraduzidos.
I-IMPOSSIBILIDADEDEREALIZAÇÃODEAUDIÊNCIADECONCILIAÇÃO–ART.319,VIIDOCPC
II–DOSFATOS
III–DODEPÓSITO
IV–DODIREITO
a)cabimento
IV–DOPEDIDO
a)quesejaexpedidaguiadedepósitodovalorindicado,nostermosdoart.542,IdoCPC;
b)quesejacitadooRéu,napessoadeseurepresentante,nostermosdoart.542,IIdoCPC;
c)queaofinaldoprocessoambososcréditoscobradospossamserdeclaradosextintos,naformadoart.156,VIeVIIIdoCTN;
d)acondenaçãodapartesucumbenteaopagamentodetodasasverbassucumbenciaisehonoráriosadvocatícios,naformadoart.85,§3ºdoCPC;
Protestaportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos,naformadoart.369doCPC.
Dá-seacausaovalordeR$...,naformadoart.291doCPC.
Termosemque,
PedeDeferimento.
Local...,Data...
Advogado...
OABnº...
EXECUÇÃO FISCAL
Trata-sedeaçãoajuizadapeloFiscocomafinalidadedecobrarocréditotributárioenãotributário,devidamenteconstituídoeinscritoemdívidaativa,ressalvadaahipótesedeexecuçãoentreentesfederados,poisnãopodeobempúblicosofrerconstrições.Nessecaso,aexecuçãonãoéfeitapelaLEF,maspeloart.730eseguintes,doCPC(execuçãocivil).AexecuçãofiscaldeverásempreestarinstruídapelaCertidãodaDívidaAtiva(CDA).
Previsãonoart.6º,Leinº6.830/80;
Leinº6.830/80,art.6º.Apetiçãoinicialindicaráapenas:
I-oJuizaquemédirigida;
II-opedido;e
III-orequerimentoparaacitação.
§1º.ApetiçãoinicialseráinstruídacomaCertidãodaDívidaAtiva,quedelafaráparteintegrante,comoseestivessetranscrita.
§2º.ApetiçãoinicialeaCertidãodeDívidaAtivapoderãoconstituirumúnicodocumento,preparadoinclusiveporprocessoeletrônico.
§3º.AproduçãodeprovaspelaFazendaPúblicaindependederequerimentonapetiçãoinicial.
§4º.Ovalordacausaseráodadívidaconstantedacertidão,comosencargoslegais.
COMPETÊNCIA
1)OTRIBUTOÉFEDERAL,ESTADUALMUNICIPALOUDISTRITAL?
•Federal:VaraFederaldaSeçãoJudiciária
•Estadual,MunicipalouDistrital:VaradeFazendaPúblicadaComarca
2)ART.109,CRFB(VISATTRACTIVADAJUSTIÇAFEDERAL)
Súmulanº508,STF:Competeajustiçaestadual,emambasasinstâncias,processarejulgarascausasemqueforparteoBancodoBrasilS/A.
Súmulanº517,STF:Associedadesdeeconomiamistasótemforonajustiçafederal,quandoauniãointervémcomoassistenteouopoente
Súmulanº556,STF:Écompetenteajustiçacomumparajulgarascausasemqueépartesociedadedeeconomiamista.
Leinº10.259/01,art.3º.CompeteaoJuizadoEspecialFederalCívelprocessar,conciliarejulgarcausasdecompetênciadaJustiçaFederalatéovalordesessentasaláriosmínimos,bemcomoexecutarassuassentenças.
Execução Fiscal
MM.JUÍZODEDIREITODA...VARADEFAZENDAPÚBLICADACOMARCA...
OMUNICÍPIODE...,,pessoajurídicadedireitopúblico,inscritaCNPJ/MFsobon°,comendereço...Eendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,vem,porseuadvogado/procuradorqueestasubscreve,integrantedaprocuradoria,naformadoart.106,I,doCPC,comfulcronoart.6ºdaaLei6830/80,promover
AÇÃODEEXECUÇÃOFISCAL
emfacedeNOMEDOEXECUTADO-CONTRIBUINTE,nacionalidade,Profissão,EstadoCivil,portadordaCarteiradeIdentidadesobonº,inscritonoCPFsobonº...,residenteedomiciliadoàRua...,nº...,Bairro...,Cidade...,Cep....,noEstadode...Eendereçoeletrônico...,pelosfundamentosdefatosededireitoaseguiraduzidos:
I.TEMPESTIVIDADE
Abordaraprescriçãoeafirmarsuainexistência.
II.FATOS
Reesncreveroenunciadocomsuaspalavras.
III.DIREITO
a)Cabimento
Abordar todo o direito aplicável. 
120 
IV.PEDIDO
Peloexposto,REQUER:
AcitaçãodoExecutadopara,em5(cinco)dias,promoveropagamentodoprincipal,acrescidodejuros,multademoraedemaisencargosconstantesdaCDA;
Casooexecutadonãoefetueopagamento,paragarantiraexecuçãonostermosdoartigo9ºdaLeideExecuçõesFiscais,sobpenadelheserpenhoradosquantosbensbastaremparagarantiropagamentodadívida.
Sejajulgadaprocedenteaexecuçãofiscalparaqueoexecutadosejacondenadoapagarotributoeemcasodepenhora,sejaobempenhorado,convertidoemrendaemfavordoexequente;
Sejaoexecutadocondenadonascustasehonoráriosadvocatíciosarbitradosporested.Juízo.
Aprovarestapré-constituídacomaCDAemanexo.
Dá-seàcausaovalorde...
Termosemque
Pededeferimento
Localedata
Advogado
OAB/...,n°...
MEDIDA CAUTELAR FISCAL
Trata-sedeaçãocautelarcabívelquandoocontribuinteestádilapidandoopatrimônioparafugirdopagamentodotributo.TantopodeserajuizadaantesquantoapósaconstituiçãodocréditotributáriopeloFisco.
PrevisãonaLeinº8.397/92;
Hipótesesdecabimento:(exemplos)
CTN,art.185.Presume-sefraudulentaaalienaçãoouoneraçãodebensourendas,ouseucomeço,porsujeitopassivoemdébitoparacomaFazendaPública,porcréditotributárioregularmenteinscritocomodívidaativa.
Parágrafoúnico.Odispostonesteartigonãoseaplicanahipótesedeteremsidoreservados,pelodevedor,bensourendassuficientesaototalpagamentodadívidainscrita.
Súmulanº435,STJ:Presume-sedissolvidairregularmenteaempresaquedeixardefuncionarnoseudomicíliosemcomunicaçãoaosórgãoscompetentes,legitimandooredirecionamentodaexecuçãofiscalparaosócio-gerente.
COMPETÊNCIA
1)OTRIBUTOÉFEDERAL,ESTADUALMUNICIPALOUDISTRITAL?
•Federal:VaraFederaldaSeçãoJudiciária
•Estadual,MunicipalouDistrital:VaradeFazendaPúblicadaComarca
2)ART.109,CRFB(VISATTRACTIVADAJUSTIÇAFEDERAL)
Súmulanº508,STF:Competeajustiçaestadual,emambasasinstâncias,processarejulgarascausasemqueforparteoBancodoBrasilS/A.
Súmulanº517,STF:Associedadesdeeconomiamistasótemforonajustiçafederal,quandoauniãointervémcomoassistenteouopoente
Súmulanº556,STF:Écompetenteajustiçacomumparajulgarascausasemqueépartesociedadedeeconomiamista.
Leinº10.259/01,art.3º.CompeteaoJuizadoEspecialFederalCívelprocessar,conciliarejulgarcausasdecompetênciadaJustiçaFederalatéovalordesessentasaláriosmínimos,bemcomoexecutarassuassentenças.
Medida Cautelar Fiscal
MM.JUÍZODEDIREITODA...VARADEFAZENDAPÚBLICADACOMARCA...
OMUNICÍPIODE...,,pessoajurídicadedireitopúblico,inscritaCNPJ/MFsobon°,comendereço...Eendereçoeletrônico...,napessoadoseurepresentantelegal,vem,porseuadvogado/procuradorqueestasubscreve,integrantedaprocuradoria,naformadoart.106,I,doCPC,comfulcronoart.1ºdaLei8.397/92,promover
MEDIDACAUTELARFISCALCOMPEDIDOLIMINAR
emfacede...,nacionalidade,Profissão,EstadoCivil,portadordaCarteiradeIdentidadesobonº,inscritonoCPFsobonº...,residenteedomiciliadoàRua...,nº...,Bairro...,Cidade...,Cep....,noEstadode...Eendereçoeletrônico...,pelosfundamentosdefatosededireitoaseguiraduzidos:
I.DOSFATOSII.DODIREITO
a)Cabimento
III.DANECESSIDADEDECONCESSÃODACAUTELAR
IV.PEDIDO
Peloexposto,vemrequerer:
a)adistribuiçãodapresentemedidapordependênciaeseuapensamentoaoProc.…,emcursoperanteesseDD.Juízo;
b)seja-lheconcedidaaliminar,paraaimediataindisponibilidadededeclinadoimóvel,emfacedaurgênciaerelevânciadamedida,antesdacitaçãodorequerido,ouseja,inauditaalteraparte,máximeporqueopericuluminmora,obviamente,ensejaráatransferênciadoimóveljáemcurso.
c)acitaçãodorequerido,para,sequiser,noprazolegalde15dias,contesteopedido,indicandoasprovasquepretendeproduzir;
d)aexpediçãodeimediatoofícioaoCartórioderegistrodeImóveis;
e)seja,finalmente,decretadaprocedenteapresentemedida,paraconfirmaraliminar,para,aconseqüente,desconstituiçãodoseventuaisatospraticadospelorequerido;
f)acondenaçãodorequeridonopagamentodecustasprocessuaisehonoráriosadvocatíciosedecorrentesdasucumbência,naformadoart.85,§3ºdoCPC.
Dá-seàcausaovalordeR$...,naformadoart.291doCPC.
Termosemque,
pededeferimento.
LocaleData
Advogado
OAB/…–nº…
Ações Constitucionais
AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE –ADI
AÇÃO DECLATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE –ADC
AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO –ADO
ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL –ADPF
HABEAS DATA
A誽o Direta de Inconstitucionalidade -ADI
•Competência: 
Originária do STF (art. 102, I “a”, CF);
Originária do TJ na ADI estadual (art. 125, §2º, CF).
•Endereçamento:EXCELENTÍSSIMOSENHORDOUTORMINISTROPRESIDENTEDOCOLENDOSUPREMOTRIBUNALFEDERAL.
•Partes: 
Legitimidade ativa: 
art. 103, CF;
art. 2º, Lei 9.869/99.
A誽o Direta de Inconstitucionalidade -ADI
•Causadepedir–teseaserdesenvolvida:apontarosmotivosdainconstitucionalidadedanormaatacada(inconstitucionalidadeformaloumaterial).
•Pedido:
declaraçãodeinconstitucionalidade;
intimaçãodoórgão/autoridaderesponsávelpelalei/atonormativo;
intimaçãodoAGUedoPGR.
•Demaisrequisitos:apetiçãoinicial,acompanhadadeinstrumentodeprocuração,quandosubscritaporadvogado,seráapresentadaemduasvias,devendocontercópiasdaleioudoatonormativoimpugnadoedosdocumentosnecessáriosparacomprovaraimpugnação(art.3º,parágrafoúnico,Lei9.868/99).
Ação Direta de Inconstitucionalidade -ADI
•Esquema: 
•“EXCELENTÍSSIMOSENHORDOUTORMINISTROPRESIDENTEDOCOLENDOSUPREMOTRIBUNALFEDERAL.
[Espaçode10linhas]
[Legitimadoativo],conformeoart.103,inciso...,CF/88eoartigo2º,Lei9.868/99,porseuadvogadoregularmenteinscritonaOAB/...,integrantedoescritório...InscritonoCNPJsobonº...situadona...,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,comfundamentonoartigo102,I,“a”e“p”,CF/88eartigo10daLei9.868/99earts.103,106,Ie319doCPC,proporAÇÃODIRETADEINCONSTITUCIONALIDADEcompedidocautelar,emfacede[Legitimadopassivo–órgãoouautoridaderesponsávelpelaediçãodalei/atonormativofederalouestadual].
Umavezqueanormaimpugnadaéinconstitucional,poisviola[inseriroartigoouprincípioconstitucionalviolado],conformesecomprovará.
[Espaçodeduaslinhas]
I–DACOMPETÊNCIADOSUPREMOTRIBUNALPRAOJULGAMENTODAPRESENTEAÇÃODIRETADEINCONSTITUCIONALIDADE.
Ação Direta de Inconstitucionalidade -ADI
[Espaçodeumalinha]
[Explicarresumidamenteacompetênciadoart.102,I,“a”,CF/88]
[Espaçodeduaslinhas]
II–DALEGITIMIDADEATIVA
[Espaçodeumalinha]
[ExplicarosmotivosqueolegitimadotemparaproporaAçãoDiretadeInconstitucionalidade,suaprevisãonoart.103,CF/88enoartigo2º,Lei9.868/99,esalientarquetempertinênciatemáticasendolegitimadouniversaloucomprovarapertinênciatemática,nocasodeserlegitimadoespecial]
[Espaçodeduaslinhas]
III–DALEGITIMIDADEPASSIVA
[Espaçodeumalinha]
[Demonstrarqualfoioórgão/autoridadedequeemanoualei/atonormativoquesepretendequestionaraconstitucionalidade]
[Espaçodeduaslinhas]
Ação Direta de Inconstitucionalidade -ADI
IV–DAINCONSTITUCIONALIDADEFORMALDANORMAOBJETODAAÇÃODIRETADEINCONSTITUCIONALIDADE
[Espaçodeumalinha]
[Demonstrarosmotivospelosquaisalei/atonormativoviolaaCFemseuaspectoformal,comoporexemplo,víciodecompetência,víciodavotaçãodoprojetodelei,propostadeemendaconstitucional]
[Espaçodeduaslinhas]
V–DAINCONSTITUCIONALIDADEMATERIALDANORMAOBJETIVODAAÇÃODIRETADEINCONSTITUCIONALIDADE
[Espaçodeduaslinhas]
[Demonstrarosmotivospelosquaisalei/atonormativoviolaaCFemseuaspectomaterial,comoporexemplo,violaçãodiretadamatériaconstitucional]
Ação Direta de Inconstitucionalidade -ADI
VI–DAMEDIDACAUTELARDAAÇÃODIRETADEINCONSTITUCIONALIDADE
[Espaçodeumalinha]
[Explicarosmotivosdopedidocautelarcombasenoartigo102,I,“p”,daCF/88eart.10daLei9.868/99eseusrequisitos:
-Fumusboniiuris:demonstrarqueatesedainconstitucionalidadedanormatemplausibilidadejurídica.
-Periculuminmora:demonstraroriscodademoradoprovimentojurisdicionalapenasaofinaldojulgamentofrenteaosefeitosimediatosdanormainconstitucional
[Espaçodeduaslinhas]
VII–DOSPEDIDOSEREQUERIMENTOS
[Espaçodeumalinha]
Ação Direta de Inconstitucionalidade -ADI
Ante o exposto, requer-se a este Colendo Supremo Tribunal:
1–Aintimaçãodoórgão/autoridaderesponsávelpelaediçãodalei/atonormativoobjetodaação,paraque,querendo,manifeste-sesobreopedidocautelarnoprazodecincodias,conformeoart.10,Lei9.868/99,bemcomoparaque,querendo,manifeste-senoprazodetrintadias,acercadoméritoepedidoprincipaldaação,nostermosdoart.6º,parágrafoúnico,Lei9.868/99.
2–Aconcessãodamedidacautelarparasuspenderaeficáciadanormainconstitucionalimpugnada,umavezquepresentesosrequisitosdofumusboniiurisepericuluminmora,comfulcronoart.10,Lei9.868/99.
3–AintimaçãodoExcelentíssimoAdvogado-GeraldaUnião,paraquesemanifesteacercadopedidocautelarnoprazodetrêsdias,casooExcelentíssimoMinistrorelatorentendaindispensável,bemcomoparaquesemanifesteacercadoméritodaaçãonoprazodequinzedias,nostermosdoart.10,§1º,eart.8º,daLei9.868/99.
Ação Direta de Inconstitucionalidade -ADI
4-AintimaçãodoExcelentíssimoProcurador-GeraldaRepública,paraquesemanifesteacercadopedidocautelarnoprazodetrêsdias,casooExcelentíssimoMinistrorelatorentendaindispensável,bemcomoparaquesemanifesteacercadoméritodaaçãonoprazodequinzedias,nostermosdoart.10,§1º,eart.8º,daLei9.868/99.
5–Aofinalquesejajulgadoprocedenteopedidodeinconstitucionalidadedalei/atonormativoinconstitucional.
6–Requer-seajuntadadasinclusascópiasemduasvias,dainicial,procuração,lei/atonormativoedocumentosquecomprovemaimpugnaçãodanormainconstitucional,emcumprimentodoart.3ºdaLei9.868/99.
[Espaçodeumalinha]
Ação Direta de Inconstitucionalidade -ADI
Dá-se à causa o valor de R$...
[Espaço de uma linha]
Nesses termos,
pede deferimento. 
[Espaço de uma linha]
Local, data.
[Espaço de uma linha]
Advogado...”
AÇÃO DIRETA DE CONSTITUCIONALIDADE
•Competência:
Originária do STF (art. 102, I “a”, CF/88).
•Endereçamento:EXCELENTÍSSIMOSENHORDOUTORMINISTROPRESIDENTEDOCOLENDOSUPREMOTRIBUNALFEDERAL
•Partes:
Legitimidadeativa:
art.103,CF/88;
Art.13,Lei9.868/99.
Legitimidadepassiva:ademandanãotemréu.
AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE -ADC
•Causa de pedir –tese a ser desenvolvida: 
Apontar os motivos da constitucionalidade da norma atacada por juízes e tribunais.
Deveseralegado:
qualodispositivodaleioudoatonormativoquestionadoeosfundamentosjurídicosdopedido;
opedido,comsuasespecificações;
cópiasdoatonormativoquestionadoedosdocumentosnecessáriosparacomprovaraprocedênciadopedidodedeclaraçãodeconstitucionalidadeeaexistênciadecontrovérsiajudicialrelevantesobreaaplicaçãodadisposiçãoobjetodaaçãodeclaratória.
AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE -ADC
•Pedido: 
Declaração de constitucionalidade;
Intimação do PGR;
Comprovação dos demais requisitos do art. 14, Lei 9.868/99.
•Demaisrequisitos:apetiçãoinicial,acompanhadadeinstrumentodeprocuração,quandosubscritaporadvogado,seráapresentadaemduasvias,devendocontercópiasdaleioudoatonormativoimpugnadoedosdocumentosnecessáriosparacomprovaraprocedênciadopedidodedeclaraçãodeconstitucionalidade.
AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE -ADC
•Esquema:
•“EXCELENTÍSSIMOSENHORDOUTORMINISTROPRESIDENTEDOCOLENDOSUPREMOTRIBUNALFEDERAL
[Espaçodedezlinhas]
[Legitimadoativo],conformeoartigo103,inciso...,daCF/88,eart.13daLei9.868/99,poradvogadoregularmenteinscritonaOAB/...,integrantedoescritório...InscritonoCNPJsobonº...situadona...,vemrespeitosamenteàpresençadeVossaExcelência,comfundamentonoartigo102,I,“a”,CF/88,eartigo13a21daLei9.868/99earts.103,106,Ie319doCPC,proporAÇÃODECLARATÓRIADECONSTITUCIONALIDADECOMPEDIDOCAUTELAR,umavezqueanormafederalobjetodaaçãoéconstitucionalevemsendocausadecontrovérsiajudicial,conformesecomprovará.[Espaçodeduaslinhas]
AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE -ADC
I –DA COMPETÊNCIA DO STF PARA O JULGAMENTO DA PRESENTE AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE
[Espaço de duas linhas]
[Explicarresumidamenteacompetênciadoart.102,I,“a”,CF]
[Espaçodeumalinha]
II–DALEGITIMIDADEATIVA
[Espaçodeduaslinhas]
[ExplicarosmotivosqueolegitimadotemparaproporaADC,suaprevisãonoart.103,CFenoart.13,Lei9.868/99]
[Espaçodeduaslinhas]
III–DACONSTITUCIONALIDADEDANORMA
[Espaçodeumalinha]
[Demonstrarosmotivosedefenderaconstitucionalidadedanormaquevemsendoatacada]
[Espaçodeduaslinhas]
AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE -ADC
IV –DA CONTROVÉRSIA JUDICIAL
[Espaço de uma linha]
[Demonstrarejuntasacontrovérsiajudicialacercadaconstitucionalidadedanormaecomoatesedainconstitucionalidadenãopodeseraplicada]
V–DAMEDIDACAUTELARDAAÇÃODECLARATÓRIADECONSTITUCIONALIDADE
[Espaçodeumalinha]
[Explicarosmotivosdopedidocautelarcombasenoart.21,Lei9.868/99eseusrequisitos:
-Fumusboniiuris:demonstrarqueatesedaconstitucionalidadedanormatemplausibilidadejurídica;
-Periculuminmora:demonstraroriscodademoradoprovimentojurisdicionalapenasaofinaldojulgamentofrenteaosprocessossobreamesmamatéria]
[Espaçodeduaslinhas]
AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE -ADC
VI –DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS
[Espaço de uma linha]
Ante o exposto, requer-se a este Colendo Supremo Tribunal:
1–Aconcessãodamedidacautelarcomfulcronoart.21daLei9.868/99,umavezquepresentesosrequisitosdofumusboniiurisepericuluminmoraeaconsequentedeterminaçãodequeosjuízeseosTribunaissuspendamojulgamentodosprocessosqueenvolvamaaplicaçãodaleioudoatonormativoobjetodaaçãoatéseujulgamentodefinitivo,bemcomoasuspensãodoefeitodeeventualdecisãoacercadainconstitucionalidademesmanorma.
2–AvistadoExcelentíssimoProcurador-GeraldaRepública,paraquesepronuncieacercadopedidodapresenteação,comfulcronoart.19,Lei9.868/99.
3–Aofinal,quesejajulgadoprocedenteopedidodeconstitucionalidadedalei/atonormativo,tornandosuapresunçãodeconstitucionalidadedanormaobjetodaaçãoedemaisdocumentosnecessáriosparaacomprovaçãodaprocedênciadopedidodedeclaraçãodeconstitucionalidade,comfulcronoart.14,parágrafoúnico,Lei9.868/99.
[Espaçodeumalinha]
AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE -ADC
Dá-se à causa o valor de R$...
[Espaço de uma linha]
Local, data.
[Espaço de uma linha]
Nesses termos, 
pede deferimento.
[Espaço de uma linha]
Advogado...”
AÇÃO DIRETA DE INSCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO -ADO
•Competência: 
Originária do STD (art. 102, I, “a”, e art. 103, §2º, ambos da CF).
•Endereçamento:EXCELENTÍSSIMOSENHORDOUTORMINISTROPRESIDENTEDOCOLENDOSUPREMOTRIBUNALFEDERAL
•Partes:
Legitimidadeativa:
Art.103,CF.
Art.2ºeart.12-A,Lei9.868/99.
Legitimidadepassiva:órgãoouautoridadequeseencontraemmoraeomissãoinconstitucional.
AÇÃO DIRETA DE INSCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO -ADO
•Causadepedir–teseaserdesenvolvida:apontarosmotivosdamoradopoderpúblicoqueinviabilizaoplenoexercíciodanormaconstitucional.
•Pedido:
declaraçãodamoradoPoderCompetentequeinviabilizaaaplicaçãodanormaconstitucionale,emsetratandodeórgãoadministrativo,parafazê-loem30dias,sobpenaderesponsabilidade;
Intimaçãodoórgão/autoridaderesponsávelpelalei/atonormativo;
intimaçãodoAdvogado-GeraldaUniãoedoProcurador-GeraldaRepúblicaecomprovaçãodosdemaisrequisitos.
•Demaisrequisitos:apetiçãoinicial,acompanhadadeinstrumentodeprocuração,quandosubscritaporadvogado,seráapresentadaemduasvias,devendocontercópiasdosdocumentosnecessáriosparacomprovaraalegaçãodaomissão.
AÇÃO DIRETA DE INSCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO -ADO
•Esquema:
•“EXCELENTÍSSIMOSENHORDOUTORMINISTROPRESIDENTEDOCOLENDOSUPREMOTRIBUNALFEDERAL.
[Espaçode10linhas]
[Legitimadoativo],conformeartigo103,inciso...,CF/88eaartigos2ºe12-A,Lei9.868/99,porseuadvogadoregularmenteinscritonaOAB/...,integrantedoescritório...InscritonoCNPJsobonº...situadona...,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,comfundamentonoart.102,I,“a”,CF/88,eart.12-AeseguintedaLei9.868/99e103,106,Ie319doCPC,proporAÇÃODIRETADEINCONSTITUCIONALIDADEPOROMISSÃOcompedidocautelaremfacede[Legitimadopassivo–órgãoouautoridaderesponsávelpelamoraqueinviabilizaoplenoexercíciodanormaconstitucional],umavezquefaltadanormaregulamentadoraimpedeaplenaeficáciadanormaconstitucionaldeeficácialimitada,conformesecomprovará.
I–DACOMPETÊNCIADOSTFPARAOJULGAMENTODAPRESENTEAÇÃODIRETADEINCONSTITUCIONALIDADEPOROMISSÃO
[Explicarresumidamenteacompetênciadoart.102,I,“a”,CF]
AÇÃO DIRETA DE INSCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO -ADO
II –DA LEGITIMIDADE ATIVA
[ExplicarosmotivosqueolegitimadotemparaproporaAçãoDiretadeInconstitucionalidadeporOmissão,suaprevisãonoart.103,CFenosarts.2ºe12-AdaLei9.868/99esalientarquetempertinênciatemáticasendolegitimadouniversaloucomprovarapertinênciatemática,nocasodeserlegitimadoespecial]
III–DALEGITIMIDADEPASSIVA
[Demonstrarqualfoioórgão/autoridadecompetenteeomissonaediçãodanormaregulamentadora]
IV–DANORMAPENDENTEDEREGULAMENTAÇÃO
[Demonstrarqualfoianormaconstitucionaldeeficácialimitadanãofoiregulamentadaeoprejuízodestanãoregulamentação]
V–DAMORADOPODERCOMPETENTENAREGULAMENTAÇÃO
[Demonstraraexistênciadanãoregulamentaçãodanormaconstitucional,pelolegitimadopassivo]
AÇÃO DIRETA DE INSCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO -ADO
VI–DAMEDIDACAUTELARDIRETADEINCONSTITUCIONALIDADEPOROMISSÃO
[Explicarosmotivosdopedidocautelarcombasenoart.12-F,Lei9.868/99eseusrequisitos:
-Fumusboniiuris:demonstrarqueatesedamoradaregulamentaçãodanormaconstitucionaldeeficácialimitadatemplausibilidadejurídica;
-Periculuminmora:demonstraraexcepcionalurgênciaerelevânciadamatéria]
VII–DOSPEDIDOSEREQUERIMENTOS
Anteoexposto,requer-seaesteColendoSupremoTribunal:
a)aintimaçãodosórgãosouautoridaderesponsáveispelaomissãoinconstitucionalobjetodaação,paraque,querendo,manifeste-sesobreopedidocautelarnoprazodecincodias,conformeoart.12-FdaLei9.868/99,bemcomoparaque,querendo,manifeste-senoprazodetrintadias,acercadoméritoepedidoprincipaldeação,nostermosdoart.6º,parágrafoúnico,daLei9.868/99.
AÇÃO DIRETA DE INSCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO -ADO
b)aconcessãodamedidacautelarqueconsistenasuspensãodaaplicaçãodaleiouatonormativodaação,paraque,querendo,manifeste-sesobreopedidocautelarnoprazodecincodias,conformeoartigo12-FdaLei9.868/99,bemcomoparaque,querendo,manifeste-senoprazodetrintadias,acercadoméritoepedidoprincipaldaação,nostermosdoart.6º,parágrafoúnico,Lei9.868/99.
c)aintimaçãodoExcelentíssimoAdvogado-GeraldaUnião,paraquesemanifesteacercadopedidonoprazodequinzedias,casooExcelentíssimoMinistrorelatorentendanecessário,nostermosdosarts.12-E,§2ºdaLei9.868/99.
d)intimaçãodoExcelentíssimoProcurador-GeraldaRepública,paraquesemanifesteacercadopedidocautelarnoprazodetrêsdias,casooExcelentíssimoMinistrorelatorentendaporindispensável,bemcomoparaquesemanifesteacercadoméritodaaçãonoprazodequinzedias,nostermosdosarts.12-F,§2ºe12-E,§3º,Lei9.868/99,respectivamente.
AÇÃO DIRETA DE INSCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO -ADO
e)aofinal,quesejajulgadoprocedenteopedidodedeclaraçãodeinconstitucionalidadeporomissãodoórgão/poderresponsávelpelaregulamentaçãodanormaconstitucional[sederesponsabilidadedeórgãoadministrativo,deverásaná-lanoprazodetrintadias],ouemprazorazoávelaserestipuladoexcepcionalmentepeloTribunal,tendoemvistaascircunstânciasespecíficasdocasoeointeressepúblicoenvolvido,sobpenaderesponsabilidade,conformeart.12-H,§1º,Lei9.868/99.
f)ajuntadadasinclusascópiasemduasvias,dainicialedosdocumentosnecessáriosparacomprovaraalegaçãodeomissão,emcumprimentodoart.12-B,parágrafoúnico,Lei9.868/99.
[Espaçodeumalinha]
Dá-seovalordacausaR$...
[Espaçodeumalinha]
AÇÃO DIRETA DE INSCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO -ADO
Nessestermos,
pededeferimento.
[Espaçodeumalinha]
Local,data.
[Espaçodeumalinha]
Advogado...”
ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL -ADPF
•Competência: originária do STF (art. 102, §1º, CF/88).
•Endereçamento:EXCELENTÍSSIMOSENHORDOUTORMINISTROPRESIDENTEDOCOLENDOSUPREMOTRIBUNALFEDERAL
•Partes:
Legitimidadeativa:
art.103,CF;
Art.2º,I,Lei9.882/99.
•Causadepedir–teseaserdesenvolvida:apontarosmotivosdaviolaçãoapreceitofundamentaldaCF.