Aula 12 Teorias sobre o Estado de Necessidade no Código Penal Militar

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DO CRIME MILITAR 
 
 
TEORIAS SOBRE O ESTADO DE NECESSIDADE 
 
 
Código Penal Brasileiro (CPB) 
 
 
 
 
 
Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que não provocou por 
sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito próprio ou alheio, cujo sacrifício, nas circunstâncias, não era 
razoável exigir-se. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) 
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Estado de necessidade, com excludente de culpabilidade 
 Art. 39. Não é igualmente culpado quem, para proteger direito próprio ou de pessoa a quem está ligado por estreitas 
relações de parentesco ou afeição, contra perigo certo e atual, que não provocou, nem podia de outro modo evitar, sacrifica 
direito alheio, ainda quando superior ao direito protegido, desde que não lhe era razoàvelmente exigível conduta diversa. 
Estado de necessidade, como excludente do crime 
 Art. 43. Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para preservar direito seu ou alheio, de perigo 
certo e atual, que não provocou, nem podia de outro modo evitar, desde que o mal causado, por sua natureza e 
importância, é consideràvelmente inferior ao mal evitado, e o agente não era legalmente obrigado a arrostar o perigo. 
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QUESTÃO: MPE/ES/2010: “No sistema penal militar, o estado de necessidade segue a teoria 
diferenciadora do direito penal alemão, que faz o balanço dos bens e interesses em conflito. O estado de 
necessidade pode ser exculpante ou justificante. O primeiro é causa de exclusão da culpabilidade e o 
segundo, de exclusão de ilicitude.” 
 
 
 
 
QUESTÃO: DPU/2004: “No direito castrense, o estado de necessidade pode constituir causa de exclusão 
da culpabilidade do delito.” 
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Excludente de ilicitude do Comandante 
 
 
Exclusão de crime 
 Art. 42. Não há crime quando o agente pratica o fato: 
Parágrafo único. Não há igualmente crime quando o comandante de navio, aeronave ou praça de guerra, na 
iminência de perigo ou grave calamidade, compele os subalternos, por meios violentos, a executar serviços e 
manobras urgentes, para salvar a unidade ou vidas, ou evitar o desânimo, o terror, a desordem, a rendição, a 
revolta ou o saque. 
 
 
QUESTÃO: ANALISTA JUDICIARIO/STM/2004: “A legislação penal militar admite o uso, em situação especial, de 
meios violentos por parte do comandante para compelir os subalternos a executar serviços e manobras 
urgentes, para evitar o desânimo, a desordem ou o saque.” 
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Excesso nas causas de justificação 
 
EXCESSO EXCULPANTE 
 
Art. 45, CPM 
 
 
 
 
 
Excesso escusável 
 Parágrafo único. Não é punível o excesso quando resulta de escusável surpresa ou perturbação de ânimo, em face 
da situação. 
 
 
QUESTÃO: MPE/ES/2010: “O excesso culposo, nas descriminantes legais, tem idêntico 
disciplinamento no direito penal militar e no direito penal comum, sendo o excesso intensivo, em 
qualquer caso, excludente de culpabilidade do agente.” 
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EXCESSO DOLOSO 
 Art. 46. O juiz pode atenuar a pena ainda quando punível o fato por excesso doloso. 
 
 
ELEMENTOS NÃO CONSTITUTIVOS DO CRIME 
 
 
Art. 47. Deixam de ser elementos constitutivos do crime: 
 
I - a qualidade de superior ou a de inferior, quando não conhecida do agente; 
 
II - a qualidade de superior ou a de inferior, a de oficial de dia, de serviço ou de quarto, ou a de sentinela, vigia, ou 
plantão, quando a ação é praticada em repulsa a agressão. 
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QUESTÃO: MPE/ES/2010: “Para a caracterização do crime contra a autoridade ou disciplina militar, é 
irrelevante o fato de o agente ter ou não conhecimento da condição de superior do outro militar atingido 
e consciência de que está infringindo as regras de disciplina e hierarquia militar.” 
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CULPABILIDADE 
 
 
 
Elementos: 
 
1 – Imputabilidade 
 
 
2 – Potencial Consciência da Ilicitude 
 
 
3 – Exigibilidade de Conduta Diversa 
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Art. 35. A pena pode ser atenuada ou substituída por outra menos grave quando o agente, salvo em se tratando de crime 
que atente contra o dever militar, supõe lícito o fato, por ignorância ou erro de interpretação da lei, se escusáveis. 
 
Há domínio da situação fática 
 
Não tem consciência de que se trata de um comportamento proibido. 
 
Semelhança e Diferença para o tratamento do Erro de Proibição do Código Penal 
Potencial Consciência da Ilicitude 
 
Erro de Direito