UNIDADEIII NOVO aula8 TEORIADANORMAJURÍDICA direitopotestativo

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UNIDADE III - TEORIA DO ORDENAMENTO JURÍDICO
Direito Subjetivo, Objetivo e Potestativo
Macapá-AP, MAIO DE 2015
TEORIA DO ORDENAMENTO JURÍDICO
Direito Subjetivo, Objetivo e Potestativo
- Conceitos.
- Classificação dos direitos subjetivos.
- Posições jurídicas ativas:
- Posições jurídicas passivas:
- Relação entre direito subjetivo e direito adquirido.
TEORIA DO ORDENAMENTO JURÍDICO
Direito Subjetivo, Objetivo e Potestativo
Conceitos:
	Compreendida a relação jurídica como o vínculo entre duas ou mais pessoas, conferindo-se a uma ou algumas delas (sujeito ativo) o direito subjetivo de exigir da(s) outra(s) (sujeito passivo) o cumprimento de um dever, tem-se agora a análise de alguns conceitos fundamentais.
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Direito Subjetivo, Objetivo e Potestativo
Direito Objetivo:
O Direito Objetivo basicamente é considerado como uma norma de agir (norma agendi) que visa ordenar as relações sociais por meio de disposições normativas escritas (jus scriptum) e consuetudinárias (decorrente dos costumes).
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Direito Subjetivo (direito-faculdade, direito-poder, direito-prerrogativa)
Quando se fala: o credor tem o “direito” de receber o pagamento; o consumidor tem o “direito” de exigir o cumprimento da oferta anunciada; o empregado tem “direito” de exigir o salário; o cidadão tem o “direito” de ir e vir está-se falando do direito subjetivo.
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Direito Potestativo (discricionário ou poder formativo):
O direito potestativo representa uma situação subjetiva em que o titular do direito subjetivo pode unilateralmente constituir, modificar ou extinguir uma situação subjetiva interferindo diretamente na esfera jurídica de outro sujeito que a esse poder formativo não poderá se opor.
EXEMPLO
É o caso da aceitação da herança; do divórcio; do direito do sócio de retirar-se da sociedade por ações; da renúncia no contrato de mandato; na comunhão forçada de muro etc.
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Dessa forma, nota-se que o direito potestativo corresponde a um exercício de um direito por seu titular que, ao exercê-lo, produz efeitos não somente na sua esfera jurídica, mas também na esfera jurídica de outrem. 
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Outra importante diferença pode ser apontada com relação à prescrição e à decadência. 
Diz-se que os direitos subjetivos subordinam-se aos prazos prescricionais e, por isso, a prescrição também se relaciona com as obrigações, os deveres jurídicos e com a responsabilidade, pois estão intimamente conectados a ações condenatórias.
Prescrição: prescrição é a perda da ação atribuída a um direito, e de toda a sua capacidade defensiva, em consequência do não uso delas, durante um determinado espaço de tempo. (Clóvis Beviláqua)
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Já a decadência, via de regra, relaciona-se diretamente com os direitos potestativos e, portanto, com o estado de sujeição; uma vez que geram ações constitutivas (positivas e negativas). 
ATENÇÃO:
No entanto, vale notar que haverá alguns direitos potestativos considerados imprescritíveis como, por exemplo, as nulidades absolutas dos negócios jurídicos e do casamento.
Decadência: Francisco Amaral define decadência (ou caducidade) como a perda do direito potestativo pela inércia de seu titular no período determinado em lei. 
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A transferência de direitos derivados de um titular para outro pode não ser completa, daí dividindo-se em:
TRANSLATIVA: Transferência total dos direitos de um titular para outro. Há a aquisição por parte de o novo titular e extinção por parte do antigo. Ex. compra e venda a vista.	
CONSTITUTIVA: É aquela em que o titular anterior ainda mantém consigo alguma parcela do direito sobre o bem objeto da transferência. Ex. Doação com cláusula de usufruto (art. 1.390, do CC), alienação fiduciária em garantia (Decreto-Lei n. 911/69).	
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A aquisição pode ser ainda:
GRATUITA: Se não houver qualquer contraprestação. 
Ex.: sucessão hereditária, doação etc.	
ONEROSA: Quando o patrimônio do adquirente enriquece em razão de uma contraprestação. Ex.: compra e venda.	
	
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QUANTO AO CONTEÚDO:
DIREITOS SUBJETIVOS PÚBLICOS: Quando o sujeito ativo ou passivo da relação jurídica (direta ou indiretamente) é pessoa jurídica de Direito Público, diz-se que esses direitos subjetivos são públicos. São eles: direito de liberdade, de ação, de petição e direitos políticos; direito de cobrar impostos; de estabelecer penas; de desapropriar etc.	
DIREITOS SUBJETIVOS PRIVADOS: Quando o sujeito ativo ou passivo da relação jurídica é pessoa natural ou pessoa jurídica de Direito Privado, diz-se que esses direitos são privados, aplicando-lhes as normas de Direito Privado (propriedade, marca, patente, direito autoral etc.).
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A modificação de um direito subjetivo pode ocorrer subjetiva ou objetivamente:
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A extinção de um direito subjetivo pode ocorrer por:
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POSIÇÕES JURÍDICAS PASSIVAS
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DEVER JURÍDICO, SUJEIÇÃO, OBRIGAÇÃO, ÔNUS.
DEVER JURÍDICO - é um ônus ou encargo imposto a quem faz parte de uma relação jurídica na qualidade de sujeito passivo. É o dever de cumprir certa conduta determinada pelo exercício (limitado) de um direito subjetivo (seja ele de natureza pessoal ou real); é, portanto, a conduta exigível do sujeito passivo fundada em normas vigentes.
Ex: o comprador de um bem tem o dever de pagar o preço acertado; o locador o dever de pagar o aluguel; os cônjuges o dever de fidelidade recíproca.
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O dever jurídico pode se apresentar sob as mais diversas espécies:
Dever jurídico contratual e extracontratual (ou aquiliano). O dever jurídico contratual tem por fonte um contrato; o extracontratual tem por fonte a lei (por isso também denominado dever legal).
Dever jurídico positivo e negativo. O dever positivo impõe ao sujeito passivo da relação jurídica uma ação (dar e fazer) e o negativo uma abstenção ou omissão (não fazer).
Dever jurídico permanente e transitório (ou instantâneo). É permanente o dever jurídico cuja obrigação não se esgota com o cumprimento da prestação (ex.: deveres jurídicos penais). O dever jurídico transitório é aquele que se extingue após o cumprimento da prestação (ex. pagamento de uma dívida).
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SUJEIÇÃO - é a posição jurídica de uma pessoa em face do direito potestativo de outra. Ou seja, quando o titular deum direito potestativo passa a exercê-lo, ao sujeito passivo resta suportar as consequências jurídicas do exercício regular desse direito.
Ex: as causas de impedimento (art. 1.521, CC), nulidades e anulabilidades do casamento (arts. 1.548 e 1.550. CC); quem realiza um contrato de locação por prazo indeterminado, se sujeita a sair do imóvel locado quando o prazo for denunciado pelo outro contratante, exigência de outorga do outro cônjuge para a prática de certos atos (art. 1.647, CC).
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ÔNUS (OBRIGAÇÃO POTESTATIVA). Deve discricionalmente o sujeito passivo comportar-se de determinada maneira para realizar interesse próprio e não de interesse de outrem.O ônus deve ser compreendido como uma situação instrumental para alcançar um resultado útil do interesse do titular (sujeito passivo).São exemplos de ônus: registrar o contrato ou o pacto antenupcial no Registro de Títulos e Documentos; realizar um inventário.
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RELAÇÃO ENTRE DIREITO SUBJETIVO E DIREITO ADQUIRIDO
Direito adquirido é o direito (material ou imaterial) que integra o patrimônio jurídico de uma pessoa (art. 6o., §2o., LINDB), ou seja, a aquisição de um direito decorre da vinculação de seu titular a um direito por um fato determinado em lei já realizado.
 
Vale lembrar que direito adquirido não pode ser confundido com expectativa de direito. O direito adquirido configura uma situação jurídica já resguardada pelo ordenamento porque já ingressou no patrimônio de seu titular. Já a expectativa de direito é apenas uma potencialidade (direito em formação, in fieri), ou seja, a aquisição do direito depende do implemento de um evento futuro e incerto (denominado condição). 
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Diversas são as teorias que visam explicar os direitos adquiridos em face da (ir)retroatividade das leis, entre elas, destacam-se:
Teoria de Savigny - irretroatividade relativa e absoluta.
Teoria de Lassalle e Gabba - limita a irretroatividade das leis aos direitos adquiridos.(atual)
Teoria de J. Bonnecase - está presente no art. 6º., LINDB e art. 2.035, CC. 
Teoria de Paul Roubier - teoria do efeito imediato da nova lei - defende a teoria a aplicação da lei anterior aos atos, fatos e situações já ocorridos concretamente e os efeitos da nova lei aos atos, fatos e situações futuras.
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Obrigado.