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Introdução ao estudo do direito - Aula 3 estacio.

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CCJ0003 – INTRODUÇÃO AO ESTUDO DO DIREITO
Aula 03: A História do Pensamento Jurídico
Introdução ao Estudo do Direito
Conteúdo desta aula
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
A IDEIA DO DIREITO NATURAL: O JUSNATURALISMO
1
O POSITIVISMO JURÍDICO
2
O NORMATIVISMO JURÍDICO
3
O PÓS-POSITIVISMO E A CRÍTICA À TEORIA PURA DO DIREITO DE KELSEN
4
MIGUEL REALE E A ESTRUTURA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO
5
PRÓXIMOS 
PASSOS
Considera-se o Direito Natural como direito justo por natureza, que independe da vontade do legislador, sendo derivado da natureza humana (jusnaturalismo) ou dos princípios da razão (jusracionalismo) e sempre presente na consciência dos homens.
Introdução ao Estudo do Direito
Conceito de Direito Natural
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
3
Introdução ao Estudo do Direito
A Ideia do Direito Natural: Jusnaturalismo
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
A Teoria do Direito Natural é muito antiga, está presente na literatura jurídica ocidental desde a aurora da Civilização Europeia.
 
Na descoberta ateniense do homem, parece encontrar-se a semente desse movimento, que atende ao anseio comum, em todos os tempos, a todo os homens, por um direito mais justo, mais perfeito, capaz de protegê-los contra o arbítrio do governo.
4
Introdução ao Estudo do Direito
A Ideia do Direito Natural: Jusnaturalismo
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
1. Concepção cosmológica
Considerado expressão da natureza humana ou deduzível dos princípios da razão, o Direito Natural foi sempre tido, pelos defensores desta teoria, como superior ao direito positivo, absoluto e universal por corresponder à natureza humana. 
Antes de Cristo, fosse em Atenas ou Roma, com Cícero (De res publica) assim era concebido.
3
2
1
Três concepções básicas sobre o Direito Natural ao longo da História:
5
Introdução ao Estudo do Direito
A Ideia do Direito Natural: Jusnaturalismo
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
2. Concepção teológica
Própria de grupos sociais orientados por uma cultura mítica, na qual as normas de conduta refletem os padrões morais preservados pela religião dominante. Essa concepção parte do pressuposto de que existe uma ordem sobrenatural ou transcendente que condiciona o mundo físico e o próprio agir das pessoas, sendo em realidade os deuses os responsáveis pela criação das regras de conduta, que irão disciplinar a vida em sociedade, e as autoridades humanas meras porta-vozes desta vontade superior.
3
2
1
Três concepções básicas sobre o Direito Natural ao longo da História:
Direito Natural = Direito Divino
6
Introdução ao Estudo do Direito
A Ideia do Direito Natural: Jusnaturalismo
Três concepções básicas sobre o Direito Natural ao longo da História:
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
3. Concepção racionalista 
Parte da existência de uma lei natural associada à própria existência humana. 
Como ser dotado de racionalidade, o homem lança mão de seu intelecto e da experiência na organização da sociedade política e na produção do direito positivo, que deve obedecer a parâmetros gerais ditados pela razão humana.
3
2
1
7
Introdução ao Estudo do Direito
Aspectos comuns às três concepções
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Uma leitura moral a respeito do direito
Partem do princípio da existência de apenas um Direito
A lei que contraria preceitos do Direito Natural não é válida
São orientados por princípios e valores supremos, que dão sistematicidade e coesão ao conjunto das regras e diretrizes de ordem moral estabelecidas
8
Introdução ao Estudo do Direito
Declínio do Direito Natural
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Direito
Moral
Com as revoluções burguesas da segunda metade do Século XVIII, principalmente a Revolução Francesa, em 1789, afirmaram-se princípios jurídicos como legalidade, separação de poderes e isonomia, que investiram em uma valorização do direito positivo criado pelo Estado, em detrimento de fontes históricas tradicionais, como o Direito Canônico, o Direito Costumeiro e o próprio Direito Natural, tidas como irracionais, casuísticas e contrárias aos ditames do Estado Liberal.
No Séc. XIX começou uma separação rigorosa entre o Direito e a Moral.
9
Introdução ao Estudo do Direito
O Positivismo Jurídico
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Surge na Idade Moderna, a partir de uma preocupação em investir na sistematização e na racionalização do direito, negando a importância do caso a caso, a começar pela ideia do Direito Natural, que seria cheio de questões de ordem moral, que impediam a criação de um direito impessoal e igual para todos.
Na visão positivista, a Ciência do Direito tem por missão estudar a correlação entre as normas que compõem a ordem jurídica vigente. Em relação à Justiça, a atitude do Positivismo Jurídico é a de um ceticismo absoluto.
10
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Introdução ao Estudo do Direito
Correntes do Positivismo Jurídico
1. Escola Histórica Do Direito
Seguindo o pensamento de Savigny, é a primeira escola a usar a expressão Ciência do Direito (Juris Scientia) e a adotar uma metodologia histórica de pesquisa jurídica. 
Opunha-se à codificação e à Teoria do Direito Natural e defendia a formação e transformação espontânea do direito, marcado pelo “espírito do povo” (Volksgeist).
3
2
1
11
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Introdução ao Estudo do Direito
Correntes do Positivismo Jurídico
2. Escola da Exegese
Escola ligada a um projeto político, de unificação do direito privado francês e que se valeu de uma técnica inteiramente nova de elaboração legislativa, denominada de Código, que seria um documento completo de toda a disciplina jurídica de uma certa área do direito, pondo fim a outras fontes históricas do direito, tais como Direito Romano, Direito Costumeiro e o Direito Natural.
3
2
1
12
3. Pandectismo Jurídico (Jurisprudência Conceitual)
Identificava-se com as premissas metodológicas (formalismo, sistematicidade etc.) da Escola da Exegese francesa.
Diferença fundamental entre essas escolas: a Escola francesa era codicista.
A Escola alemã era de perfil doutrinário, representada por grandes juristas, que tiveram um protagonismo no processo de unificação jurídica e na construção institucional do Estado alemão de Otto Bismarck.
3
2
1
Introdução ao Estudo do Direito
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Correntes do Positivismo Jurídico
O Pandectismo defendia a imperatividade dos conceitos jurídicos, construídos a partir do estudo das Instituições do Direito Romano, mescladas com a tradição doutrinária germânica.
13
Introdução ao Estudo do Direito
A crise do Positivismo Jurídico
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Apesar de ter sido uma tendência hegemônica (majoritária) no pensamento jurídico do Século XIX, o positivismo jurídico experimentou uma profunda crise, motivada por diferentes fatores, na transição para o Século XX.
Surgiram tendências ligadas:
Essas tendências vislumbravam nas Ciências Humanas e Sociais, então nascentes, a base para a construção de uma metodologia para o Direito, devendo ser priorizados mais os aspectos factuais da prática do direito, do que prescrições normativas genéricas e abstratas derivadas de esquemas conceituais ou do direito codificado.
14
Hans Kelsen (1881-1973)
Introdução ao Estudo do Direito
Normativismo Jurídico
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
As tendências de perfil factualista dominavam o debate jurídico das primeiras décadas do Século XX, quando surgiu a figura de um autor austríaco, chamado Hans Kelsen, que mudará por completo o foco do debate da Teoria Geral do Direito, ao questionar tais enfoques, investindo da proposta de construção de uma metodologia própria para a Ciência do Direito.
O foco do jurista deveria estar na norma jurídica e na sua relação com as demais normas, que formam uma estrutura lógico-sistemática denominada de ordenamento jurídico.
O Normativismo Jurídico Kelsenianoé a defesa da construção de parâmetros metodológicos próprios para a Ciência do Direito, expressos na denominada Teoria Pura do Direito, que não fosse uma mera importação das Ciências Sociais e Humanas do Século XIX, nem a reprodução dos paradigmas teóricos próprios das Ciências Naturais e Exatas.
15
Introdução ao Estudo do Direito
Pontos principais da Teoria Pura do Direito 
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Kelsen priorizava o aspecto estrutural do ordenamento jurídico e a correlação entre suas normas, independentemente de concepções ideológicas e de regimes políticos. 
NORMAS FUNDAMENTAIS
Observações:
O aspecto estrutural do ordenamento jurídico e a correlação entre suas normas, independentemente de concepções ideológicas e de regimes políticos;
Pureza metodológica de uma Ciência “Pura” do Direito;
Norma Fundamental é a matriz do ordenamento jurídico, o pressuposto de validade de todas as normas do ordenamento. Não é norma jurídica, no sentido próprio do termo, uma vez que está acima da pirâmide.
NORMAS
SUPERIORES
NORMAS
INTERMEDIÁRIAS
NORMAS
INFERIORES
16
Introdução ao Estudo do Direito
Teoria da Interpretação de Kelsen
Discricionariedade judicial: Atributo que o juiz possui de decidir o processo a partir do exame das provas nele produzidas, com base na legislação em vigor.
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Caráter hierárquico e de autorreprodução do Direito, a concepção kelseniana sobre a interpretação do direito segue a premissa da pureza metodológica, presente em toda a sua Teoria.
17
Introdução ao Estudo do Direito
Pós-positivismo e a crítica à teoria pura do Direito de Kelsen
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Houve aplicação distorcida da teoria pura do Direito de Kelsen, que passou a servir de base para um afastamento do direito de parâmetros éticos, algo nunca defendido pelo próprio Kelsen. 
A ordem jurídica passou a ser utilizada como instrumento de regimes totalitários, que, em nome da autoridade do Estado, patrocinaram a perseguição a determinados grupos e minorias da sociedade.
18
Introdução ao Estudo do Direito
Culturalismo Jurídico
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Segundo os seus seguidores:
A Cultura
Exige método de conhecimento diverso do empregado nas ciências físico-naturais,como objetivação de valores ou sentidos.
O Direito
Pertenceao reino da cultura e não ao da natureza, sendo constituído a partir da experiência histórica das sociedades.
19
Introdução ao Estudo do Direito
A Teoria Tridimensional de Miguel Reale
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
A Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale é tida como a melhor sistematização da visão culturalista sobre o Direito. Para Reale, toda experiência jurídica pressupõe a correlação entre os 3 elementos em destaque no quadro a seguir, que retrata esquematicamente a essência dessa teoria:
Teoria Tridimensional
Corrente
Ciência
Fato
Dadoda realidade (sociedade)
Sociologismo/Realismo
Sociologia Jurídica
Valor
Elementode natureza moral (justiça)
Jusnaturalismo
Filosofia Jurídica
Norma
Elemento regulador (lei)
Positivismo/Normativismo
Dogmática
20
Corresponde ao Dever-Ser (Deôntica) do Direito, sendo, em realidade, seu diferencial com as demais áreas das Ciências Sociais e humanas, como a Sociologia, a História e a Filosofia, por exemplo. 
Nesse aspecto, o tridimensionalismo de Reale reflete a preocupação diretiva e sistematizante presente no positivismo jurídico do Século XIX e no normativismo jurídico de Hans Kelsen.
Introdução ao Estudo do Direito
Dimensão Normativa do Direito
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
21
Introdução ao Estudo do Direito
Dimensão do Fato
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
Remete às correntes de perfil sociológico e realista do final do Século XIX, — e por que não dizer, à própria Escola Histórica alemã —, que ressaltaram a importância do fenômeno histórico-social na construção das instituições de direito, sendo sempre lembrada a contribuição do direito costumeiro para a tradição jurídica ocidental, sendo a reaproximação entre a Ciência do Direito e a esfera do Ser (Ôntica).
22
Introdução ao Estudo do Direito
Dimensão Valorativa
AULA 03: A HISTÓRIA DO PENSAMENTO JURÍDICO
A dimensão valorativa ou axiológica é um retrato da preocupação moral presente nas diferentes concepções sobre o Direito Natural, surgidas ao longo dos séculos.
Os valores representam exatamente a união dos campos do Dever-Ser e do Ser na Ciência do Direito e que eram vistos como totalmente separados por Kelsen.
A Teoria Tridimensional do Direito é uma importante base metodológica para a Ciência do Direito Contemporânea.
Atenção: em realidade, as normas jurídicas (Dever-Ser) são resultado de um conjunto de valores que se afirma com a experiência histórica das sociedades (Ser).
23
AVANCE PARA FINALIZAR A APRESENTAÇÃO.
VAMOS AOS PRÓXIMOS PASSOS?
 
Ler o Capítulo 3 — O Direito como Ciência e sua Metodologia, páginas 58 a 72 do livro (conteúdo interativo) de Introdução ao Estudo do Direito.
Resolver o caso concreto e a questão objetiva da aula 4 e postar os resultados no SAVA.
Navegar pelos demais itens das trilhas de conhecimento do SAVA.
24

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