Direito Administrativo2

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DIREITO ADMINISTRATIVO
O DIREITO ADMINISTRATIVO
Direito Público e direito Privado
Direito Público:
- regula relação jurídica na qual um dos polos é o Estado representando a coletividade, havendo desigualdade jurídica entre a pessoa privada e o Estado.
- ex.: Direito Administrativo, Direito Tributário, Direito Constitucional, Direito Eleitoral, Direito Penal.
- O Estado (representando a coletividade) encontra-se em condição de superioridade em relação ao particular, possuindo maiores prerrogativas → supremacia do interesse público sobre o interesse particular.
- as prerrogativas do Estado nunca serão absolutas → legalidade → a Administração não poderá atuar livremente, estando sujeita a obedecer à lei, que irá garantir os direitos do particular.
Direito Privado:
- regula relação jurídica em que as partes se encontram no mesmo nível, em igualdade jurídica, havendo entre elas equivalência de direitos e obrigações.
- ex.: direito civil e direito comercial.
 
Conceito de Direito Administrativo:
	- sub-ramo do direito público que estuda a Administração Pública.
	- ramo do direito que trata da Administração Pública e da relação desta com os administrados.
Comentários do professor:
Ramo do direito que trata da Administração Pública e dos servidores públicos.
Ramo do Direito Público → fortemente vinculado ao direito constitucional (objeto do direito constitucional é a constituição, a organização do Estado).
Objeto do direito administrativo → estudar órgãos, funções, agentes, competência do Esatdo.
- melhor critério para diferenciar direito público de direito privado → se há supremacia do interesse público → relação regida por direito público.
ex.: 
- aluguel de bem particular para ente público → direito privado
- aluguel de bem público para particular → direito público → há supremacia do interesse público.
Objeto e abrangência
- são objetos do Direito Administrativo:
	- órgãos, agentes e pessoas jurídicas administrativas que integram a Administração Pública
	- atividade jurídica não contenciosa exercida pela Administração Pública
	- bens que a Administração Pública utiliza para a consecução de seus fins
Resumindo: o Direito Administrativo trata da organização da Administração Pública e da relação desta com os administrados.
- A administração Pública exerce uma atividade jurídica não contenciosa → não pode julgar ações administrativas em caráter definitivo.
- Não é possível alguma atuação do Estado ser regida exclusivamente pelo direito privado com total afastamento de normas de direito público.
- o Estado pode integrar relações jurídicas:
	- regidas exclusiva ou predominantemente pelo direito público → o que ocorre na maioria das situações.
- regidas predominantemente pelo direito privado. Ex,: Estado atuando no domínio econômico como agente produtivo (Estado empresário), Administração celebrando contrato de locação na condição de locatária → ausentes as prerrogativas especiais típicas do direito público, mas sempre sujeitas a regras e princípios próprios do direito administrativo como princípio da probidade, princípio da indisponibilidade do interesse público, princípio da publicidade.
- dizer que o Direito Administrativo é um ramo do direito público não significa dizer que seu objeto esteja restrito a relações jurídicas de direito público.
- são objeto do direito administrativo:
	- quando a Administração atua com prerrogativas próprias de ente público
	- quando a Administração atua sem revestir a qualidade de poder público → predominantemente direito privado, mas sempre presentes regras básicas do direito administrativo.
	- quando agentes públicos mantém vinculo funcional permanente de natureza contratual com a Administração (empregados públicos regidos pela CLT ressalvadas algumas derrogações de direito público impostas pela CRFB)
	- atividades de administração pública em sentido material que, embora exercidas por particulares são regidas por direito público. Ex.: delegatárias de serviços públicos.
Fontes do Direito Administrativo
Fontes → concretização dos princípios.
a) Lei → em sentido amplo
b) Doutrina → estudiosos do direito (juristas)
c) Jurisprudência → decisões reiteradas dos tribunais
d) Costumes → atua na lacuna da lei, mas jamais poderá ir contra a lei.
Sistemas Administrativos
Os erros cometidos pela máquina pública podem ser corrigidos através dos sistemas administrativos.
Os sistemas administrativos tornarão possível a aplicabilidade só agir da máquina pública.
Sistema do contencioso administrativo (Frances)
- Administração Pública aparece como parte e como juiz – há verdadeiro tribunal administrativo
- A própria administração Pública é responsável por solucionar erro através de decisões com força de sentença que transita em julgado – como se fosse uma justiça especializada nas questões de direito administrativo.
- há administração-juiz.
Sistema Judiciário ou de Jurisdição única (Inglês)
- há decisão administrativa sem força de jurisdição e há possibilidade de recorrer ao judiciário onde haverá decisão com força de jurisdição.
- direito de petição – previsto da constituição.
- não há figura da administração-juiz. A administração é parte e não juiz.
Hermenêutica Administrativista → ato de interpretar na esfera administrativa dosando os privilégios da Administração e os direitos individuais para que não haja autoritarismo ou arbitrariedade.
- interesse público → ato de interpretar do agir da máquina pública sempre vai considerar o interesse público
- presunção de legitimidade → os atos proferidos pela administração são presumidamente legítimos.
Privilégios/ Direitos individuais
- o Estado tem privilégios – defende os interesses de todos.
- exemplo de privilégios dado ao Estado:
	- rescisão unilateral em contratos caso a outra parte não cumpra clausula.
	- prazo em dobro para contestar.
- supremacia do interesse público sobre o interesse particular.
- interesses individuais – devem ser respeitados pelo Estado.
Poder Discricionário
Para o Estado agir tem que ter a capacidade de escolher, mas esta não é livre tendo limite na lei.
Interesse Público Primário
É perene, sempre estará perene. Ordem pública única, amparada na ordem constitucional.
Está previsto na constituição.
Qualquer governante que tiver no poder deverá atender, independente do partido.
Direitos sociais (de Segunda Geração)
Como fazer é que varia de um governo para o outro.
Interesse Privado Secundário
Defini as condições de executoriedade de todos os programas – varia de um governo para outro atendendo o interesse público primário.
Varia de forma cíclica.
Estrutura Administrativa
Estado/ Elementos/ Poderes
Elementos do Estado:
	- território
	- povo – brasileiro natos e naturalizados (estrangeiro que passe a residir no Brasil e queira se transformar em cidadão brasileiro) e português naturalizado.
	- governo
Órgão/ Função/ Agentes
Estado
Função Legislativa
Legisla
Julga: O senado julga o presidente … perder ou não o mandato
Função Jurisdicional
Legislando: súmula com efeito vinculante. Sumulas editadas pelo STF podem ter efeito vinculante e possuem força de lei.
Função Administrativa
Executivo legisla: MP
Executivo decide (não julga)
Os 3 poderes exercem as 3 funções de forma típica (principal) ou atípica (secundária).
Administração – função administrativa
Comentários do professor:
	
	Executivo
	Legislativo
	Judiciário
	União
	Administrar a máquina pública
- presidente da república
	legislar e fiscalizar
- Câmara dos deputados e Senado Federal – Bicameralismo
- constituição federal
	Juizes Federais e tribunais federais
	Estados
	- governador
	Assembléias legislativas dos estados - Unicameralismo
- Deputados estaduais
- obs.: contituição estadual
	Juízes estaduais e tribunais de justiçaDistrito Federal
	- governador
	Câmara Legislativa - unicameralismo
- Deputados distritais
Obs: lei orgância
	Juizes e tribunal de justiça
	Municípios
	- prefeito
	Câmara dos Vereadores - unicameralismo
- Vereadores
Obs: lei orgância
	
obs.: não há judiciário no nivel municiál
Comentários:
- executivo legislando → lei delegada e Medida provisória.
- cada poder se autoadministra → são autônomos e independentes
- judiciário legislando → súmula com efeito vinculante → tem força de lei.
Em regra as súmulas tem efeito persuasivo → não obriga.
Só o guardião da constituição (STF) pode editar súmulas vinculantes → não é legislação porque não passou por processo legislativo.
- os 3 poderes exercem as 3 funções do estado.
Presidente → chefe de estado e chefe de governo
- Sistema de governo → presidencialista
- Forma de governo → república → art. 84 CF/88
Há elegibilidade e temporariedade
Não há hereditariedade e vitaliciedade
- estados membros → são autônomos e não soberanos.
- Congresso Nacional → bicameralismo federativo → 2 casas parlamentares.
Senado → representa os estados membro → 3 senadores por estado membro (todos os estados com a mesma representatividade) → mandato de 8 anos.
≠
Bicameralismo aristocrático → cada câmara representa classes sociais → ex.: Inglaterra → câmara dos lordes e câmara dos comuns.
- por que municípios te lei orgânica e não constituição?
O professor disse que é porque o município é o organismo que está mais próximo da população...
NÃO ENTENDI!!!!!! PERGUNTAR NOVAMENTE E VER NO LIVRO!!!!!!!
- ver na constituição federal → poderes, entes e modo de aquisição do poder.
- executivo → voto → participação direta do povo na escolha
- legislativo → voto → participação direta do povo na escolha
- judiciário → concurso de provas e títulos → não há participação direta na escolha → no caso da composição do STF → participação indireta do povo → presidente escolhe e precida de aprovação do congresso nacional.
Direito administrativo
objetivo → interesse público.
Finalidade → bem coletivo.
Administração Pública – Estado:
Atividade Estatal
Funções Administrativas
Gerindo a própria máquina pública por meio de seus órgãos e agentes
Órgão + Agentes
Interesse Público Primário
Administração Pública – Governo:
É ciclico de acordo com programas governamentais.
Poderes + órgãos constitucionais
Funções do Estado
Funções político-administrativas
Negócios públicos
Interesse público secundário
Sentidos da Administração Pública
Formal – é o conjunto de órgãos
Material – a função que desempenha (0 serviço público prestado) funções
Operacional – desempenho
Objetivo – atividade
Subjetivo – sujeito
A administração Pública goza de munus público.
Obs.: A administração Pública tem por natureza jurídica o Munus público: “ o que procede de autoridade pública ou da lei e obriga o indivíduo a certos encargos em benefício da coletividade ou da ordem social”
Administração Pública
Concentração / Desconcentração
Concentração – poucos órgãos dentro da própria estrutura da administração.
Desconcentração – criação de novos órgãos.
= descentralização hierárquica – porque está dentro da mesma estrutura.
Não há formação de outra pessoa jurídica → criação de órgãos dentro da mesma pessoa jurídica.
Centralização / descentralização
Quando a administração pública direta cria a administração pública indireta → pessoas jurídicas ligadas a administração pública pela lei, mas cada uma delas respondendo por seus serviços.
Há criação de pessoas jurídicas de direito público e pessoas jurídicas de direito privado.
As pessoas jurídicas de direito privado não tem os mesmos privilégios, mas há participação de capital público.
Entidades políticas e Administrativas
Entidades Estatais → união, estados, distrito federal e municípios.
Autarquias → ex. INSS
Fundação → ex.: Fundação casa
Empresa Pública → ex.: CEF
Sociedade de Economia Mista → Ex.: Petrobras.
Paraestatais
Pessoas jurídicas de direito privado → não tem as mesmas garantias.
Órgãos Púbicos → centros de competência instituídos para o desempenho de funções estatais, por meio de seus agentes, cuja atuação é imputada à pessoa jurídica a quem pertencem.
Vai haver distribuição de funções de acordo com os cargos pelos agentes em órgãos públicos, dentro da pessoa jurídica.
Em pessoa jurídica de direito público → estatutários ou não.
Em pessoa jurídica de direito privado → nunca estatutário.
Funções
Cargos
Agentes
Agentes Públicos → pessoas físicas incumbidas definitiva ou transitoriamente no exercício de alguma função estatal.
Agente político → exercente de cargos políticos → critérios de elegibilidade.
Corrente majoritária → magistratura não é agente político.
Agente Administrativo → servidos público mais comum, que age na própria administração pública.
Agente Honorífico → agem em honra e causa do estado. ex. Mesário, jurado.
Agente delegado → recebem função pública de forma transitória. ex.: Concessionária.
Pressupostos que caracterizam o agente público.
Objetivo → atividade estatal → é o próprio desempenho da atividade pública → agindo em nome da administração pública.
Subjetivo → investidura regular → ex. prestou concurso, aprovado, classificado, nomeado, tomou posse e entrou em exercício. ex. Ministro nomeado e empossado. Ex.: prefeito eleito e diplomado.
Para ser agente público → tem que estar no exercício da função pública e com investidura regular.
Agente Público X Agente de Fato
Agente de fato → não é um agente público.
Agente de fato putativo → age por erro (não por má-fé) → pensa estar cumprindo todos os requisitos obrigatórios para o exercício da função pública, mas não está.
Ex. concursado para os bombeiros que ainda não tomou posse, mas age como servidor, ex. Apaga incêndio.
O ato produzido por ele é eficaz somente para os administrados, para administração pública não é eficaz.
Não conta tempo de serviço, a administração pública não é responsável por danos a ele.
O ato é anulável.
Só atendido o pressuposto objetivo → atividade estatal.
Agente de fato necessário → necessidade pública
Cidadão comum passando na rua percebe o cometimento de um crime e consegue imobilizar o criminoso até a chegada da polícia.
Sabe que é agente de fato ato eficaz não pensa ser agente público, tem consciência que é agente de fato.
Age em benefício da coletividade.
Usurpador de função pública
	Agente de Fato
	características
	Efeitos do Ato
	
	Erro
	boa fé
Pensa ser agente público
Pretende o bem da coletividade
	Ato anulável
	eficaz para o administrado e não eficaz para a Administração.
	Necessidade pública
	boa fé
Sabe não ser agente público, sabe ser agente de fato
Pretende o bem da coletividade
	ato completamente eficaz
	ato eficaz para o administrado e não reivindicará nada da administração pública
	
	ma fé
Quer satisfazer sua vaidade
Age com violência ou com fraude.
	ato ineficaz
	
Efeitos dos atos
Ato anulável → teoria da anulabilidade
Ato eficaz → teoria da aparência
Ato ineficaz
Questões
1) Esclareça as fontes do direito administrativo aludindo a possibilidade do direito consuetudinário.
2) Promova seus comentários sobre as chamadas súmulas com efeito vinculante.
3) A presunção de legitimidade é verdadeiramente um pressuposto no estudo da hermeneutica administrativista. Julgue a afirmativa.
4) Qual a objetividade de um sistema administrativo.
5) Explique o sistema do contencioso administrativo.
6) O Brasil, desde a instauração de sua primeira república em 1891, adotou o controle administrativo pela justiça comum. Esclareça a assertiva.
7) No tocante as funções públicas, defina e diferencie a função do Estado da função da Administração.
8) O que vem a ser o chamado munus público.
9) Discorrasobre o sentido objetivo da administração pública.
10) Qual o objetivo da descentralização hierárquica?
11) A atuação dos órgãos públicos não é imputada a pessoa jurídica que eles integram, vez que são dotados de personalidade. Julgue a afirmativa.
12) O que são agentes públicos honoríficos?
13) Qual a diferença entre agentes públicos e agentes de fato.
14) Esclareça os efeitos dos atos praticados pelo usurpador de função pública.
15) O TJ-RJ anulou as multas dos guardas de trânsito por usurparem a função pública, correto ou incorreto?
SERVIÇOS DESCENTRALIZADO → 
* Outorga (= por serviço) → mediante lei específica → criar outra pessoa jurídica → autarquias, fundações, EP, SEM → com personalidade jurídica, bens...
A lei que liga a administração pública direta a indireta
Os serviços serão prestados por conta e risco das entidades indiretas.
Não é possível o Estado Fazer tudo → cria outras pessoas para desempenhar serviços também de natureza pública.
* Delegação (= por colaboração) delegou a função (não criou outra pessoa) → em regra mediante concessão → empresas concessionárias de serviços público → mediante contrato
Formas de delegação → concessão e permissão
Para alguns → autorização (não é mediante contrato).
Serviços públicos de natureza essencial → não cabe delegação
ADMINISTRAÇÃO INDIRETA
* Entidades Autárquicas → gênero → não somente autarquias
Serviços de natureza pública → serviços próprios do Estado → direitos sociais (serviços que devem ser prestados obrigatoriamente pelo Estado)
Criada e extinta mediante lei.
A) autarquias
B) Fundações Públicas →
C) Conselhos de Fiscalização Profissional - entidades autárquicas corporativa → é quase uma autarquia → ex.: OAB, CREA, 
D) Territoriais → território → melhor gerenciar, administrar e oportunizar serviços no território
AUTARQUIAS → pessoa jurídica de direito público criada por lei → vai desempenhar serviços próprio do Estado
- autonomia administrativa e financeira → não tem autonomia política
Autonomia política quem tem é a entidade estatal que a criou.
O Estado tem poder de fiscalização das autarquias.
Os servidores são estatutários, mas pode haver celetistas quando a autarquia assim dispuser. A regra é ser servidor público – regido pelo estatuto do servidor.
- poder de polícia
- regime jurídico → a lei 8112 é paradigma
- patrimonio → bens de uma autarquia tem natureza pública → não pode ser penhorado
- prazo (contestar/ reconvir)
- juízo competente → justiça federal art. 109, I CF
- tem obrigação de licitar
Estatutários ou celetistas
FUNDAÇÕES PÚBLICAS
* atividades sociais, educacionais, assistência social, cultura, pesquisa...
* regime jurídico
Estatutários ou celetistas
* Natureza Jurídica
1ª Pessoa Jurídica de Direito Privado → Hely Lopes Meireles
Decreto 200/67 → recepcionado
Fundação pública é pessoa jurídica de direito privado.
Não tem toda proteção dada a pessoa jurídica de direito público.
2ª Pessoa Jurídica de Direito Pública → José dos Santos Carvalho Filho
Decreto 200/67 → não plenamente recepcionado
Pessoa jurídica de direito público → autarquia
- autonomia administrativa e financeira
- regime jurídico → a lei 8112 é paradigma
- patrimonio → bens de uma autarquia tem natureza pública → não pode ser penhorado
- prazo (contestar/ reconvir)
- juízo competente → justiça federal
- tem obrigação de licitar
3ª De acordo com a natureza de sua atividade: adotada pelos TRF (majoritária0 → Maria Sylvia Zanela di Pietro e Diógenes Gasparini)
Poder de direito público ou de direito privado → dependendo da natureza do serviço público.
Se a fundação se assemelha a entidade autárquica → pessoa jurídica de direito público.
Lei cria a fundação → de direito público
Se a fundação se assemelha as reconhecidas pela lei civil → pessoa jurídica de direito privado.
Lei autoriza a criação → direito privado.
Celetistas
Bens não são públicos.
Não precisa de licitação????????? VER NO LIVRO!!!!!
EMPRESAS PÚBLICAS
O Estado não visa lucro.
O Estado não tem interesse de atuar diretamente no mercado, mas pode participar por intermédio das empresas públicas.
Capital vem do poder público.
Bens tem natureza privada → pode ser objeto de penhora, responde com seu patrimônio.
O Estado pode ter responsabilidade.
Não desempenha atividade própria de Estado → não tem proteção do manto públicos
Capital 100% público
*personalidade → direito privado
* Regime jurídico → empregado público → celetistas
* Bens privados
Obs.: Paraestatais → estariam ao lado do Estado → pessoas jurídicas de direito privado.
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA
Maior parte do capital acionário ficará nas mãos do poder público
Autonomia administrativa e financeira
Pessoa jurídica de direito privado.
ex.: Petrobras (criada mediante decreto), BB
Celetisas → empregados públicos → precisa de concurso público.
Bens de natureza privada.
O poder público não poderá proteger mais que as outras empresas do mercado.
AGÊNCIAS REGULADORAS
- fiscaliza, regulamenta
- não são um 4º setor → são uma espécie de autarquia → autarquia especial → maior poder → tem capacidade para regimentar (legislação específica para os que prestam o serviço) → primeiro setor (administração indireta).
QUESTÕES
1) Discorra sobre a possibilidade de surgimento das entidades autárquicas territoriais.
2) O que são autarquias especiais? Explique.
3) Qual a natureza jurídica de uma fundação pública?
4) Qual a natureza dos bens pertencentes a uma empresa pública.
5) Qual o regime jurídico dos agentes de uma fundação pública?
6) Esclareça o que vem a ser uma Sociedade de Economia Mista.
7) As autarquias possuem autonomia política, financeira e adminstrativa. Julgue a afirmativa.
8) Explique o fenômeno da descentralização da administração pública.