Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
MONITORIA DE CONCEITOS JURÍDICOS FUNDAMENTAIS Jordana de Moraes JUSNATURALISMO, JUSPOSITIVISMO E PÓS-POSITIVISMO O Dualismo Jurídico decorre da oposição clara entre Direito Natural e Direito Positivo. Tal oposição gerou as teorias jusnaturalista e juspositivista, que serão estudadas nesta nota. Direito Natural, como a nomenclatura propõe, advém de algo da natureza, intrínseco a algo ou a alguém. Por esse motivo, é comum ouvir-se falar em direito natural de origem divina ou em direito natural fundado na essência do ser humano1. Não é criado pelo homem, possui características universais e eternas. A eternidade e a consequente imutabilidade das normas jusnaturalistas geram, no entanto, crítica entre algumas doutrinas, haja vista as necessidades protecionistas que surgem cotidianamente na sociedade. Outra crítica que se faz ao Direito Natural é seu sustento ser baseado em normas morais, o que difere muito conforme o grupo social. O Direito Positivo, por sua vez, surge a partir da vontade humana, o que tende a ser construído a cada corpo legislativo. A lei no Direito Positivo é, portanto, aquilo que possui mais valor no ordenamento normativo. A corrente que defende o Direito Positivo é o Juspositivismo, onde o Direito é institucionalizado pelo Estado. OBS*: Não necessariamente o direito positivo é escrito. A exemplo tem-se o ordenamento jurídico inglês, que possui natureza consuetudinária, e por isso, nem toda norma jurídica é escrita. O grande problema do Juspositivismo “puro” é o fato de não estar vinculado a princípios morais e critérios de justiça, já que a lei seria tão somente a vontade do legislador. Recorda-se nesse momento um grande acontecimento que pôs em questionamento a eficácia do juspositivismo: Segunda Guerra Mundial. Adolf Hitler como presidente alemão cometeu atrocidades claramente segregacionistas, injustas e desumanas, desrespeitando bens jurídicos que deveriam por excelência ser protegidos pelo Direito, mas que no momento não foram, haja vista que os atos nazistas eram antes de qualquer coisa, lícitos. Para essa corrente se está na lei, é correto e justo. 1 MOTA, Marcel. Direitos Fundamentais e Antecipação da Tutela. Fortaleza: Omni, 211. p.21. DIREITO POSITIVO DIREITO NATURAL DUALISMO JURÍDICO A partir do desenvolvimento da moral no Direito contemporâneo surgiu o Pós-positivismo, que entre suas características destacam-se a conexão de lei com princípios advindos do Direito Natural tal como a conexão de moral com direito. Depreende-se que a oposição referida no início da nota, pode dar espaço para complementariedade. Ora, o Direito Natural serve como critério de correção moral, ou de justiça, em relação ao Direito Positivo, que por sua vez, representa uma segurança jurídica maior que o Direito Natural, além de esclarecer de formas claras o que mais se aproximaria do justo e proporcional. Por tais motivos o pós-positivismo apresenta-se como o resultado da complementariedade entre o Juspositivismo e o Jusnaturalismo.
Compartilhar