Aula 5. Contrabando e Descaminho (1)

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Facilitação de contrabando 
ou descaminho
Art. 318 - Facilitar, com infração de dever funcional, a prática de contrabando ou descaminho (art. 334):
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e multa. (Redação dada pela Lei nº 8.137, de 27.12.1990)
O que é o termo contrabando?
Segundo Hungria, “vem de contra (oposição) e bando (edito, ordenança, decreto), e, em sentido amplíssimo, quer dizer todo comércio que se faz contra as leis”.
Segundo o mesmo autor, “contrabando é, restritamente, a importação ou exportação de mercadorias cuja entrada no país ou saída dele, é absoluta ou relativamente proibida.
O que é descaminho?
Enquanto descaminho é toda fraude empregada para iludir, total ou parcialmente, o pagamento de impostos de importação, exportação ou consumo (cobrável este, na própria aduana, antes do desembaraço das mercadorias importadas). Ressalve-se que o imposto relativo ao consumo de mercadoria não subsiste mais em nossa legislação com essa denominação.
Em que consiste esse crime?
Trata-se de crime em que o funcionário público se vale dessa condição, isto é, do fácil acesso aos colegas, pertencentes à mesma repartição ou não, para advogar, favorecer interesse alheio privado. 
O patrocínio deve ocorrer no órgão em que o funcionário está lotado?
Não. Pode ser em outro setor diverso da Administração Pública.
Exemplo: um funcionário da Secretaria de Transportes defende interesse de particulares na Secretaria do Meio Ambiente, uma vez que possui certa influência nesta última.
Como pode ocorrer o patrocínio?
- Diretamente – sem intermediário. 
 - Indiretamente – terceira pessoa, no caso, um testa-de-ferro, encarrega-se de entrar em contrato com a Administração sob as orientações do funcionário.
O interesse deve ser ilegítimo? Não necessariamente.
Então, em que consiste o crime?
Pune-se, assim, a conduta do funcionário público que, infringindo dever funcional, facilita a prática do contrabando ou do descaminho. 
Dessa forma, optou-se por prever um tipo penal autônomo para aquele que, em tese, seria partícipe do crime de contrabando ou do crime de descaminho.
- Facilitar: auxiliar, tornar fácil, remover obstáculos. 
Pode o auxílio se dar de forma ativa ou omissiva. 
Assim, comete o crime em tela tanto aquele “que indica ao autor do contrabando ou descaminho as vias mais seguras para a entrada ou saída da mercadoria, como o que, propositadamente, não efetua regularmente as diligências de fiscalização destinadas a evitá-las.
Porque a pena desse crime é maior do que a pena para quem pratica contrabando ou descaminho?
É que no delito em tela há quebra do dever funcional por parte do funcionário público, daí por que a sanção prevista é mais grave.
É uma exceção à teoria unitária adotada pelo Código Penal no concurso de pessoas?
Sim. O legislador, no caso, “abraçou” a teoria pluralística, segundo a qual cada um dos participantes responde por delito autônomo.
O tipo penal contém algum elemento normativo?
Sim, consubstanciado na expressão “com infração do dever funcional”. Dessa forma, o funcionário, ao facilitar o contrabando ou descaminho, deve estar violando dever funcional.
Sujeito Ativo:
É crime próprio. 
Somente o funcionário público com dever funcional de repressão ao contrabando ou descaminho pode praticá-lo.
O funcionário público será partícipe do crime previsto no art. 334 do CP se facilitar o contrabando ou descaminho sem infringir dever funcional. 
Se, contudo, um funcionário auxiliar outro funcionário, que tem o dever funcional, a facilitar o contrabando ou descaminho, o primeiro deverá responder como partícipe do crime previsto no art. 318.
Sujeito Passivo: - Estado.
 
Elemento Subjetivo: Dolo. 
 
 Como se consuma?
- Crime formal.
Se consuma com a facilitação, independentemente da prática efetiva do contrabando ou descaminho.
Assim, não se requer a prova do início da execução.
 
Basta apenas comprovar o auxílio prestado pelo funcionário público na prática do contrabando ou descaminho? Sim. 
 
Admite tentativa? Sim. A tentativa é admissível somente na conduta comissiva.
De quem é a competência para julgar esse crime? É a Justiça Federal, ainda que o funcionário público seja estadual.
Sujeito Ativo:
Crime próprio – somente funcionário público. 
É possível a participação do particular mediante o induzimento, instigação ou auxílio secundário.
 
Sujeito Passivo:
Estado.
Elemento Subjetivo:
- Dolo.
DESCAMINHO
Art. 334.  Iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela saída ou pelo consumo de mercadoria (Redação dada pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. (Redação dada pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
§ 1o  Incorre na mesma pena quem:  (Redação dada pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
I - pratica navegação de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei;  
II - pratica fato assimilado, em lei especial, a descaminho;  
III - vende, expõe à venda, mantém em depósito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito próprio ou alheio, no exercício de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedência estrangeira que introduziu clandestinamente no País ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introdução clandestina no território nacional ou de importação fraudulenta por parte de outrem;
IV - adquire, recebe ou oculta, em proveito próprio ou alheio, no exercício de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedência estrangeira, desacompanhada de documentação legal ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos.  (Redação dada pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
§ 2o Equipara-se às atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comércio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residências.
§ 3o A pena aplica-se em dobro se o crime de descaminho é praticado em transporte aéreo, marítimo ou fluvial.  (Redação dada pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
Descaminho diz respeito a fraude utilizada pelo agente no intuito de evitar, total ou parcialmente, o pagamento dos impostos relativos à importação, exportação ou consumo de mercadorias, que no caso são permitidas.
CONTRABANDO 
Art. 334-A. Importar ou exportar mercadoria proibida:  
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 5 ( cinco) anos.  (Incluído pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
§ 1o Incorre na mesma pena quem:  (Incluído pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
I - pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando;  
II - importa ou exporta clandestinamente mercadoria que dependa de registro, análise ou autorização de órgão público competente;  (Incluído pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
III - reinsere no território nacional mercadoria brasileira destinada à exportação; 
IV - vende, expõe à venda, mantém em depósito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito próprio ou alheio, no exercício de atividade comercial ou industrial, mercadoria proibida pela lei brasileira;  
V - adquire, recebe ou oculta, em proveito próprio ou alheio, no exercício de atividade comercial ou industrial, mercadoria proibida pela lei brasileira.  (Incluído pela Lei nº 13.008, de 26.6.2014)
§ 2º - Equipara-se às atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comércio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residências.  
§ 3o A pena aplica-se em dobro se o crime de contrabando é praticado em transporte aéreo, marítimo ou fluvial. 
Contrabando é a entrada ou saída do país de mercadorias absoluta ou relativamente proibidas.