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2. Empresário 2.2. Sociedade empresária (conceito): - Art. 966 do C.C. Empresário é a pessoa que toma a iniciativa de organizar uma atividade econômica de produção ou circulação de bens ou serviços. Essa pessoa pode ser tanto a física como a jurídica. Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. • O empresário é a própria sociedade empresaria (P.J) ou o empresário individual OBS: Não se pode chamar um sócio de empresário, mas sim de empreendedor, investidor e/ou administrador, dependendo assim da participação do mesmo na empresa. Em empresas limitadas se dão o nome de quotista e em S.A (companhia) são acionistas. • Empresa é meramente a atividade econômica, objeto, atividade-fim e o que a sociedade faz, sendo o local o endereço do estabelecimento comercial. 2.3. Obrigações gerais dos empresários: Registrar-se na junta comercial antes do inicio das atividades Escrituração regular dos negócios Livro diário Art.1180 CC Livro de registro de duplicatas (pra quem vende à prazo) Lei5.474/68 – Art.19 Demonstrações contábeis periódicas Balanço; anual (obrigatório) Balancete; mensal (facultativo) 2.4. Registro de empresas mercantis (lei 8.934/94): - Registro de Empresas: Adotam a forma: Sociedade Limitada (Ltda) ou Sociedade Anônima (S.A.) Regime Jurídico: Direito Civil – Regime Jurídico Civil Direito Comercial – Regime Jurídico Empresarial (Art. 966 e segs. CC) Atos Constitutivos: Sociedade Ltda. – Contrato Social S.A. – Estatuto 2.4.1. Órgãos do registro de empresas (Art. 3º, I e II, lei 8.934/94): *Pessoa Jurídica de direito privado exercente de atividade civil (art. 44 C.C.): Atos Constitutivos no cartório de Registro Civil de Pessoas Jurídicas. *Sociedade Empresária: Atos Constitutivos na Junta Comercial (Art. 967) - Lei de Registros Públicos de Atividades Mercantis (Lei 8934/ 94) I.N.P.I – Instituto Nacional da Propriedade industrial D.N.R.C – Departamento Nacional do Registro do Comércio Junta comercial (Art.1166CC) Função executiva (registros) OBS: órgão protetivo do nome empresário A semelhança está que o INPI e o DNRC estão no mesmo grau de hierarquia e têm abrangência em todo o território nacional, mas o DNRC não procede registro algum (arquivamento, matrícula ou autenticação), sendo apenas um normativo, executivo e de regulamento das juntas comerciais, que são órgãos estaduais. 2.4.2. Atos do registro de empresas; - Arquivamento: são os atos de constituição, alteração, dissolução e extinção das sociedades empresárias na Junta Comercial; - Matricula: são os leiloeiros, tradutores públicos, juramentos e intérpretes que são matriculados na Junta Comercial; - Autenticação: está relacionada aos instrumentos de escrituração (livros contábeis, balanços, demonstrativos financeiros). 2.4.3. Procedimentos e regimes; Lei 8934/94 regulamentada pelo Dec. 1800/96 Documentos (contrato social e alteração contratual) levados a arquivamento na Junta Comercial → vício formal sanável → processo em exigência → pedido de reconsideração ao plenário → recurso ao Ministro da Indústria e Comércio. 2.5. Consequências da falta do registro: sociedade em comum; - Arts. 986 e 990 do C.C. - O arquivamento do ato constitutivo da Sociedade Empresária (Ltda. > Contrato Social e S.A. > Estatuto) é condição para limitação da responsabilidade dos sócios; - O não arquivamento torna a sociedade irregular; - A consequência é a Responsabilidade Ilimitada dos sócios pelas obrigações das sociedades, onde o representante da sociedade empresária tem responsabilidade direta e os demais subsidiária. Na sociedade irregular os sócios poderão vir a responder com o seu próprio patrimônio; - Outra consequência é que a sociedade irregular não tem legitimidade ativa para requerer falência (Art. 97, §1º L. F.) e não pode requerer a recuperação judicial (Art. 51, V, L.F.); - Também não poderá participar de licitações; - Acarretará também a impossibilidade do CNPJ e do INSS; - O pequeno empresário (microempresário e empresário de pequeno porte) está dispensado do registro na Junta Comercial (Art. 970 C.C.); - O professor Waldemar Ferreira faz uma distinção entre sociedade irregular e sociedade de fato, onde aquela teria um contrato expresso entre seus sócios, ao passo que a sociedade de fato sequer teria contrato, apenas uma pactuação verbal ou tácita. Tal distinção, para efeito do Novo Código Civil não faz a menor diferença, haja vista que, de acordo com o art. 985, a personalidade da sociedade empresária nasce com o registro, assim com o acontece com as pessoas jurídicas exercentes de atividade civil, consoante o art. 45 do mesmo Código. 2.6. Empresário rural e pequeno empresário; Art. 970 do CC combinado com Art. 179 da C.F. e Arts. 971 e 9 84 do CC Estão dispensados da exigência de prévio registro na Junta Comercial, imposta aos empresários em geral, os pequenos empresários (isto é, os microempresários e empresários de pequeno porte) e os empresários rurais. Estes últimos, se quis erem, podem requerer o registro na Junta Comercial, mas ficarão sujeitos ao mesmo regi-me dos demais empresários: dever de escrituração e levantamento de balanços anuais, decretação de falência e requerimento de recuperação judicial. Importante lembrar que, se o pequeno empresário valer-se do benefício Civil, não poderá optar pelo SI MPLES, tendo em vista o regulamento Específico deste. A solução depende de alteração na lei instituidora do programa fiscal de promoção do pequeno empresário, que atribua à inscrição no CNPJ os efeitos esperados do registro na Junta Comercial. 2.7. Inatividade da empresa; - A Inatividade – Lei nº 8.934/ 94, Art. 60 da sociedade empresária, que é a falta d e arquivamento de qualquer documento, no período d e 10 anos, a Junta Comercial cancela o registro, ao passo que, se a sociedade continuar a funcionar, passa a ser irregular. 3. Tecnicidade (Art. 966 e § único C.C) Características que formam o empresário: Art. 966. Considera-se empresário quem exerce: 1. Profissionalmente 2. Atividade Econômica 3. Organizada 4. Para a Produção ou a Circulação de bens ou de serviços 1. Profissional - pessoa natural ou jurídica que gera atividade mercantil. Amador: que faz por amor, não cobra pelos serviços prestados. Registro não é qualidade direta de empresa, é apenas critério formal para reconhecimento. O Lucro nunca definirá o profissional, mas sim sua habitualidade. 2. Atividade econômica a) Objeto • Atividade econômica • Atividade-fim • Empresa • O que faz a sociedade b) Objetivo: LUCRO O lucro não é essencial a atividade empresarial. Se o lucro fosse essencial, toda a atividade empresarial deveria obrigatoriamente ser positiva, ao passo que, se não desse lucro, não seria empresarial. Pode-se realizar uma operação empresarial sem que ocorra o lucro. Essencial é o animus lucrandi, a intenção de lucrar, que é um fator subjetivo. Se o lucro fosse essencial à atividade do empresário não existiria o instituto da falência, então toda atividade seria lucrativa. Mas verifica-se que o lucro deve ser endêmico, para que o empresário possa se estabelecer e desenvolver financeiramente. 3. Organização a) Administração: Pessoas (quem “compõe” a empresa) – processo (geração de serviços) – produtos lícitos (objeto fim) b) Exploração do trabalho alheio e próprio Cabe ao empresário ações de organização assim como o horário de funcionamento, disposição de mercadorias, como será atuado por seus empregados, se houver. O registro próprio (junta) qualifica o empresário? Não. Ex.: o camelô não possui registro em junta comercial, mas não deixa de ser empresário. Sociedade em comum(irregular) éempresário? Sim, pois pode ter a falência decretada 4. Produção ou circulação de bens ou serviços Produção – Circulação – Distribuição (ciência política) • OBS: atividade fim ≠ atividade meio EX: Editora Saraiva limitada • OBS: Sociedade simples ou elemento empresa (ausência de conceito legal de empresa) EX: Cardiosul clínica médica SS : apenas atividade intelectual; EX: Hospital Mater Dei S.A : atividade intelectual; mercantil; exploração de mão de obra
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