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Direito Comercial Prof. Marcelo Cometti Matéria: Resolução de Questões 27/05/2011 13. Questão – Matéria: Empresário Individual Requisitos para que uma pessoa física possa ser empresário (Art. 972, do CC): 1. Ter capacidade civil; 2. Não estar impedido. Art. 972. “Podem exercer a atividade de empresário os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não forem legalmente impedidos.” Obs.: No que tange a capacidade, admite-se uma exceção – mesmo não tendo capacidade poderá ser empresário, desde que, representado e assistido em todos os seus atos, manado de autorização judicial (Art. 974, do CC). Art. 974. “Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança.” Alternativa correta – C: O pai de Afrânio, se curador nomeado judicialmente, poderá exercer atividade empresária em nomo do filho interditado. 14. Questão – Matéria: Tipos de Sociedades descritos no Código Civil, com base na Teoria do Direito Empresarial. Conforme o Código Civil – Livro II, a única pessoa jurídica disciplinada é a sociedade. Sendo que, o instituto jurídico civil divide as sociedades em 2 grupos – sociedades personificadas (espécies: sociedade empresária e sociedade simples) e sociedades não- personificadas. Além das espécies societárias – temos os tipos societário, que tem por finalidade apresenntar as regras e normas que irão disciplinar a sociedade. Tipos Societários: 1. Nome Coletivo (N/C) 2. Comandita Simples (C/S) 3. Comandita por Ações (C/A) 4. Ltda 5. Sociedade Anônima (S/A) 6. Cooperativa Existe um tipo societário que jamais poderá ser da espécies empresária – as cooperativas (sempre da espécie simples). O que diferencia a espécie empresária e a simples? Resp.: É a forma pela qual à atividade irá explorar o seu ramo, conforme a Teoria do Direito Empresarial. São Sociedades Empresárias: -Nome Coletivo (N/C) -Comandita Simples (C/S) -Comandita por Ações (C/A) -Ltda -Sociedade Anônima (S/A) São Sociedades Simples: - Cooperativa; - Nome Coletivo (N/C); -Comandita Simples (C/S); - Ltda. Obs.: Sociedades Não-Personificadas: São sociedades desprovidas de personalidade jurídica – Sociedade em Comum e a Sociedade em Conta de Participação. Alternativa correta – B: As cooperativas, independente do objeto social, são sociedades simples (Art. 982, p.ú, do CC). Art. 982 Parágrafo único. “Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa.” 15. Questão – Matéria: Transformação, Incorporação, Fusão e Cisão das Sociedades. - Fusão: Quando duas ou mais companhias/sociedades se unem = dano origem a uma nova sociedade. A sociedade(s) fundida(s) será extinta. - Incorporação: A sociedade incorporada irá absolver total ou parcialmente o patrimônio da incorporada. Quando ocorrer à absorção total – as incoporadas serão extintas, restando tão somente a incoporada. Na incorporação, a incorporada responde pelas obrigações contraídas pela incoporada, inexistindo limite temporal para essa responsabilização. - Cisão: Quando ocorrer a cisão total – a sociedade cindida terá o seu patrimônio inteiramente vertido para duas ou mais sociedades, consequentemente acarretando a extinção. Caso ocorra a cisão parcial – a sociedade cindida, não será extinta (continua existindo). Obs.: Até 90 dias após à publicação dos atos relativos a incorporação, fusão ou cisão, o credor prejudicado poderá pleitear judicialmente à anulação de tais atos (Art. 1.122, do CC). Art. 1.122. “Até noventa dias após publicados os atos relativos à incorporação, fusão ou cisão, o credor anterior, por ela prejudicado, poderá promover judicialmente a anulação deles.” - Transformação: A sociedade é a mesma pessoa jurídica, porém resolve se transformar – ex.: Ltda para S/A, ou seja, é a alteração do tipo societário adotado inicialmente. A transformação, será aprovada por unanimidade se o contrato for omisso. Alternativa correta – B: O ato de transformação independe da dissolução ou liquidação da sociedade. 16. Questão – Matéria: Falência Lei 11.101/2005 Ordem de Pagamento dos Credores: - Crédito trabalhistas, limitados a 5 salários mínimos, dos últimos 3 meses (Art. 151, da lei) Art. 151. “Os créditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (três) meses anteriores à decretação da falência, até o limite de 5 (cinco) salários- mínimos por trabalhador, serão pagos tão logo haja disponibilidade em caixa.” - Pedido de restituição (“em dinheiro”) - Créditos Extraconcursais (todo aquele que se tornou credor da massa falída – ex:administrador judicial). Créditos Concursais: - Crédito trabalhistas, limitados a 150 salários mínimos por empregados e os decorrentes de acidente do trabalho. - Crédito com garantia real – até o limite do valor do bem gravado. - Créditos tributários. - Créditos com privilégio especial. - Crédito com privilégio geral. - Créditos quirografários - Multas. - Crédito subordinado. Art. 83. “A classificação dos créditos na falência obedece à seguinte ordem: I – os créditos derivados da legislação do trabalho, limitados a 150 (cento e cinqüenta) salários-mínimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho; II - créditos com garantia real até o limite do valor do bem gravado; III – créditos tributários, independentemente da sua natureza e tempo de constituição, excetuadas as multas tributárias; IV – créditos com privilégio especial, a saber: a) os previstos no art. 964 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002; b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposição contrária desta Lei; c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de retenção sobre a coisa dada em garantia; V – créditos com privilégio geral, a saber: a) os previstos no art. 965 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002; b) os previstos no parágrafo único do art. 67 desta Lei; c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposição contrária desta Lei; VI – créditos quirografários, a saber: a) aqueles não previstos nos demais incisos deste artigo; b) os saldos dos créditos não cobertos pelo produto da alienação dos bens vinculados ao seu pagamento; c) os saldos dos créditos derivados da legislação do trabalho que excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo; VII – as multas contratuais e as penas pecuniárias por infração das leis penais ou administrativas, inclusive as multas tributárias; VIII – créditos subordinados, a saber: a) os assim previstos em lei ou em contrato; b) os créditos dos sócios e dos administradores sem vínculo empregatício.” Alternativa correta – C: As quantias fornecidas à massa falída pelos credores são consideradas extraconcursais. 17. Questão – Matéria: Exclusão do Sócio da sociedade por justa causa. A exclusão é uma forma de dissolução parcial da sociedade. A exclusão pode ocorrer: judicialmente (Art. 1.030, do CC) ou extrajudicialmente (apenas poderá ocorrer nas Ltdas, conforme o Art. 1.081, do CC). Requisitos para excluir judicialmente o sócio: - Vontade e aprovação da maioria dos demais sócios; - Justa causa: O sócio que será excluído deverá ter cometido falta grave no cumprimento de suas obrigações ou falta de capacidade superviniente. Art. 1.030. “Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu parágrafo único, pode o sócio ser excluído judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais sócios, por falta grave no cumprimento de suas obrigações, ou, ainda, por incapacidade superveniente.” Requisitospara excluir extrajudicialmente o sócio: - Aprovação dos sócios detentores da maioria do capital social. - O sócio que será excluído deverá ter praticado ato de negável gravidade contra à sociedade (justa causa). - Deve existir expressa previsão no contrato da exclusão extrajudicial. Obs.: Diante, desta circunstância devera ser convocada uma Assembleia, para que o suposto excluído tenha o direito de se defender dos fatos que lhe são atribuidos (Art. 1.085, do CC). Caso seja excluído – irá ter o direito de ser reembolsado pelos valores patrimoniais correspondentes da sua participação (quotas). Art. 1.085. “Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos sócios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais sócios estão pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegável gravidade, poderá excluí-los da sociedade, mediante alteração do contrato social, desde que prevista neste a exclusão por justa causa. Parágrafo único. A exclusão somente poderá ser determinada em reunião ou assembléia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hábil para permitir seu comparecimento e o exercício do direito de defesa.” Alternativa correta – D: A justa causa é a violação ou a falta de cumprimento das obrigações sociais, sendo que o sócio excluído não perde o valor patrimonial de sua participação societária. 18. Questão – Matéria: Sociedade Ltda (sócio remisso): Sócio remisso é o sócio que não paga total ou parcialmente o valor de sua cota para a integralização do capital social. Conforme o art. 1.058, CC, para que o sócio se encontre nessa condição, ele deverá ser notificado pelos demais sócios para pagar o que deve no prazo de 30 dias e somente se continuar inadimplente após a notificação entrará em mora e assim será considerado remisso. Os demais sócios tanto poderão assumir a cota quanto transferi-la a terceiros, dependendo esta ultima do que o contrato estipular. O sócio excluído por ser remisso poderá ser restituído do valor que tinha sido pago e se a quota for vendida, seu preço deverá ter o consentimento do sócio remisso. Art. 1.058. “Não integralizada a quota de sócio remisso, os outros sócios podem, sem prejuízo do disposto no art. 1.004 e seu parágrafo único, tomá-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestações estabelecidas no contrato mais as despesas.” Alternativa correta – B: Pode ser cobrado pela via da ação executiva. 19. Questão – Matéria: Ação de Prescrição do Cheque. O prazo prescricional é de 6 meses, contados da expiração. - Mesma praça = 30 dias + 6 meses; - Praças diferentes = 60 dias + 6 meses. Alternativa correta – A: Ocorre em seis meses contados da expiração do prazo de apresentação do cheque. 20. Questão – Matéria: Capital Social da Ltda. É vedada a sua formação com a prestação de serviços pelo sócio a favor da sociedade, conforme o Art. 1.555, p. 2º , do CC. Art. 1.555 § 2º “É vedada contribuição que consista em prestação de serviços.” Art. 1.555 § 1º “Pela exata estimação de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os sócios, até o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade.” Alternativa correta – A: É admitida a sua formação por bem imóvel, ainda que representado por propriedade rural. 21. Questão – Matéria: Propriedade Industrial São bens integrantes da propriedade industrial a invenção, o modelo de utilidade, o desenho industrial e a marca. As novas técnicas cirúrgicas não são consideradas invenções e, por isso, não podem ser patenteadas. Deve ser extinta a patente de pessoa jurídica domiciliada, no exterior que se abstiver de constituir procurador qualificado e domiciliado no Brasil, com poderes para representá-lo administrativamente e judicialmente, inclusive para receber citação, conforme o Art. 217, da Lei 9.279/96. Art. 217. “A pessoa domiciliada no exterior deverá constituir e manter procurador devidamente qualificado e domiciliado no País, com poderes para representá-la administrativa e judicialmente, inclusive para receber citações.” Art. 30. “O pedido de patente será mantido em sigilo durante 18 (dezoito) meses contados da data de depósito ou da prioridade mais antiga, quando houver, após o que será publicado, à exceção do caso previsto no art. 75.” Art. 105. “Se solicitado o sigilo na forma do § 1º do art. 106, poderá o pedido ser retirado em até 90 (noventa) dias contados da data do depósito.” Art. 106 § 1º “A requerimento do depositante, por ocasião do depósito, poderá ser mantido em sigilo o pedido, pelo prazo de 180 (cento e oitenta) dias contados da data do depósito, após o que será processado.” As alternativas incorretas são – B e C. B: Novas técnicas cirúrgicas são consideradas invenções e, por isso, não podem ser patenteadas. C: Os pedidos de patente e de registro de desenho industrial devem atender às condições estabelecidas pelo Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI), sendo mantidos em sigilo durante 18 meses, contados da data do depósito. 22. Questão – Matéria: Requisitos para o exercício da atividade empresarial. Art. 972. “Podem exercer a atividade de empresário os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não forem legalmente impedidos.” Art. 974. “Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança.” O servidor público não pode ser empresário individual, mas pode ser sócio ou acionista, desde que, não administre a sociedade. Alternativa correta – A: Os atos praticados por empresário falido impedido de exercer atividade empresarial terão plena validade em terceiros de boa-fé. Obs.: Se fosse nulo – não poderia cobrar do empresário falido. 24. Questão – Matéria: Contrato relacionado à compra e venda empresarial. Alternativa correta – A: Hedging ou hedge O hedging (do inglês, cerca, muro, barreira, proteção ou cobertura de riscos) é o método de dirimir os riscos de perda, causados pela flutuação do preço. Consiste na compra ou venda a termo de produtos semelhantes, em dois mercados diferentes, com a expectativa de compensar lucros e prejuízos, por se encontrarem em posições opostas. O termo hedging caracteriza uma transação comercial que visa primordialmente uma proteção contra os riscos do mercado financeiro. Trata-se de operação que economicamente consiste numa cobertura contra os riscos das variações e oscilações dos preços. É, assim, uma das formas das chamadas operações futuras. Portanto, o hedge tem a finalidade de proteger alguém de eventuais perdas resultantes de aumento do valor de seus bens. 25. Questão – Matéria: Desclosure O desclosure é o dever de informar – ligado com a transparência. Alternativa correta – C: É o dever que os administradores têm para com o mercado de informar todas as operações em que a companhia estiver envolvida e que possam influir na cotação de suas ações, das debêntures e dos valores mobiliários.
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