Ofertas Públicas de Valores Mobiliários e Operações de Underwriting

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MERCADO DE CAPITAIS
Aula 6: 
Ofertas públicas de distribuição de valores mobiliários
 Regras
 Operações de underwriting
Mercado de Capitais
 AULA 6
MERCADO DE CAPITAIS
Conteúdo Programático desta aula
Ofertas Públicas de Valores Mobiliários e as regras impostas pela Comissão de Valores Mobiliários para esta distribuição
Operações de Underwriting
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INTRODUÇÃO:
Nesta aula trataremos do estudo do Mercado Primário de Ações, especificamente em relação à Oferta Pública de Valores Mobiliários, sejam as Ações na Constituição de uma S/A ou no aumento de capital por parte da empresa ou na oferta primária de valores mobiliários. Observaremos as Operações de Underwriting, as modalidades, a formação do contrato e responsabilidades do underwriter.
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Já estudamos que na Constituição da S/A e no aumento de Capital da Empresa, as Sociedades ofertam suas ações ao público, obviamente quando se tratar de uma Companhia Aberta. Para tanto a S/A, deverá contratar intermediários especializados para realizar esta aproximação com o público e a distribuição desses valores. Para que esta manobra econômica aconteça, estabelece-se um contrato de underwriting entre a S/A emissora dos papéis e intermediários especializados. 
Este contrato complexo de underwriting, também é chamado na prática de mercado como, “contrato de colocação” ou “contrato de garantia de subscrição”. 
CONCEITO DE CONTRATO DE UNDERWRITING
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O underwriting é um contrato através do qual uma Instituição Financeira autorizada (underwriter), compra valores mobiliários de uma companhia emissora, para revendê-los ao público, participando do processo de distribuição, atuando por sua conta e risco ou como agente da Companhia. Também após a colocação, pode prestar serviços de assessoria à S/A em todas as etapas do desenvolvimento da operação. O Contrato de underwriting é um contrato complexo, pois observamos uma variedade de contratos nele embutidos, tais como: Compra e Venda, distribuição, prestação de serviços, corretagem, financiamento e agência. É um contrato bilateral, não solene, comutativo e de trato sucessivo. 
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Este contrato possui determinadas cláusulas específicas, tais como: 
Remuneração do underwriter sob prévia manifestação da CVM 
Prazo de duração da colocação
 Se a colocação dos valores é livre ou discricionária, no primeiro caso de acesso a todos os investidores e no segundo de forma restrita, no caso de consórcio, indicação do representante das financeiras, devendo o underwriter ter acesso a todas as informações da companhia
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MODALIDADES E RESPONSABILIDADES DO UNDERWRITER
Straight ou Firme: Nesta modalidade, o risco é inteiramente assumido pelo underwriter, pois ele assume o compromisso de subscrever a totalidade dos valores mobiliários para revendê-los ao público.Nesta modalidade a obrigação do underwriter é de resultado. A Instituição Financeira ou um consórcio de instituições subscreve a emissão total dos papéis se encarregando de colocá-la no mercado para ofertá-los ao público, sejam investidores pessoas físicas ou instituições, por sua conta e risco. Vejam que nesta modalidade o underwriter já pagou à Companhia emissora o valor total dos papéis e caso seja frustrada a compra pelo público, o risco com a perda é todo seu. Claro que esta modalidade não é oferecida a toda e qualquer Companhia, pois quando a Instituição opta por esta forma é que ela credita confiança não só na empresa emissora, como no êxito da operação.
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Stand by ou com Garantia de Sobras ou Residual: Nesta modalidade a Instituição Financeira se compromete a realizar a colocar os valores junto ao público dentro de um determinado prazo, comprometendo-se a subscrever a parcela dos valores que o mercado não adquiriu ou não absorveu, daí o nome, “Garantia de Sobras”. Esta operação pode ser realizada com o intermédio de Bancos, Corretoras ou em Bolsa de Valores em leilão especial.
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Best Before, também chamado “Sem garantia de Subscrição” ou “Melhor Esforço”: Nesta modalidade a Instituição Financeira apenas assume o compromisso de fazer o melhor esforço para a colocação dos títulos no mercado, nas melhores condições possíveis junto a sua clientela de investidores e em um determinado prazo, não assumindo qualquer obrigação de compra destes títulos, caso seja frustrada a distribuição pública. O underwriter possui uma obrigação de meio.
OBSERVAÇÃO: Podemos encontrar contratos de underwriting com duas modalidades ou garantias. Exemplo; Em uma colocação de 60 milhões de Ações, a Instituição pode garantir a compra de 30 milhões e agir com o melhor esforço na colocação dos outros 30 milhões junto ao mercado.
 
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O UNDERWRITER, CONSÓRCIO E RESPONSABILIDES:
Somente Instituição Financeira autorizada a colocar ao público os papéis da Companhia emissora é que pode ser underwriter. Deve ser realizada a distribuição pública coma intermediação de uma financeira habilitada, e que integre o sistema de distribuição de valores mobiliários, como Bancos de Investimento, Sociedades Distribuidoras e Corretoras, de acordo com o que regulamenta o artigo 15, inciso I, alíneas a e b da lei da CVM, Lei 6385/76.
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 A colocação de valores mobiliários junto ao público pode ser realizada tanto por uma única Instituição Financeira, geralmente Bancos de Investimento, ou por um pool de financeiras que denominamos Consórcio de Underwriters. O consórcio se instrumenta através de um contrato de colaboração entre estas financeiras que reúnem esforços e cabedais para viabilizar a colocação ao público dos valores mobiliários. Encontra-se regulamentado no artigo 15 da Lei 4728/65.
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O Consórcio deve ter objeto definido e prazo para a realização do empreendimento em vista. Não possui personalidade jurídica e nem capacidade processual, caracterizando-se por uma relação obrigacional múltipla, sendo a responsabilidade de cada underwriter ou financeira consorciada, correspondente ao montante do risco assumido no contrato.
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Obrigações do Underwriter: 
- A Garantia de Subscrição
- A colocação dos valores junto ao público
- Assessoria à Companhia na preparação dos prospectos, formulários da CVM e anúncios
- Encaminhar à CVM toda a documentação, relatórios
Atenção: O contrato de underwriter, não pode ser rescindido sem relevante razão de direito, a não ser nos casos de:
. Negativa do registro de emissão pela CVM
. Fatos de terceiros ou do Poder Público, quer seja, na modificação das regras do mercado econômico, imposição de impostos ou tributos que inviabilizem a colocação dos títulos
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O underwriter deverá realizara a plena divulgação das informações aos investidores antes da aquisição dos valores mobiliários. 
No caso de prejuízos causados aos investidores, em razão de informações falsas, poderá ser proposta Ação de Responsabilidade contra o underwriter, não havendo a necessidade de se provar o dolo do underwriter, pois existe presunção do prejuízo em razão da confiança depositada na Instituição Financeira na compra dos papéis.
No caso, a Financeira pode se defender alegando que não mencionou determinado detalhe da operação por entender que não se tratava de fato relevante, que não foi falsa em suas informações ou até mesmo que o investidor tinha conhecimento dos riscosda operação, da omissão ou da falsidade das informações. 
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Quanto à remuneração do Underwriter, esta varia de acordo com os riscos da operação, quanto ao valor de emissão dos papéis, dificuldade na colocação dos papéis junto ao público ou facilidade, preço dos valores mobiliários e condições do mercado. 
Também é fixada uma taxa de distribuição quando a modalidade do contrato de underwriting for a do “melhor esforço”.
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REGRAS:
As Sociedades Distribuidoras de Valores Mobiliários, foram criadas pela lei 4728/65, sendo suas atividades principais: 
- A compra e venda de valores mobiliários
- A subscrição de títulos, ações ou debêntures, atuando no lançamento destes isoladamente ou em consórcios
- Colocação no mercado de títulos e valores mobiliários de emissão das Companhias de Capital Aberto ou Financeiras
- Operações no mercado público, atendendo às exigências do Banco Central e da CVM. 
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O que vimos nesta aula?
 O conceito do contrato de Underwriting, as modalidades deste tipo específico de contrato de colocação de Títulos e Papéis das Sociedades Anônimas Abertas no Mercado Primário e as responsabilidades do Underwriter.
Na aula seguinte:
 Estudaremos o Mercado Secundário de Ações e demais títulos, as Bolsas de Valores e de Mercadorias de Futuro, a sua autonomia perante à CVM e o sistema de auto-regulação. 
Bjkas, Cris!!!    
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