Contestação em Direito Civil e Processo Civil

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Mini curriculum 
Advogado militante especializado em Direito Civil e Processo Civil, Professor 
Universitário, de Pós Graduação e de Cursos Preparatórios para o Exame de 
Ordem dos Advogados do Brasil. 
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E‐mail: g.custodio@uol.com.br 
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CO N T E S T A Ç Ã O 
DEFESAS DO RÉU (EMPREGADOR) 
 
1ª - EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA EM RAZÃO DA MATÉRIA 
 
REDAÇÃO REVOGADA: 
 
Art. 800 – Apresentada a exceção de incompetência, abrir-se-á vista dos autos ao 
exceto, por 24 (vinte e quatro) horas improrrogáveis, devendo a decisão ser 
proferida na primeira audiência ou sessão que se seguir. 
 
Momento de apresentação da Exceção de Incompetência em Razão do Local: 
 
Art. 64 do CPC – A incompetência, absoluta ou relativa, será alegada como 
questão preliminar de contestação. 
 
NOVA REDAÇÃO: 
 
Art. 800. Apresentada exceção de INCOMPETÊNCIA TERRITORIAL no prazo de 
cinco dias a contar da notificação, antes da audiência e em peça que signalize a 
existência desta exceção, seguir-se-á o procedimento estabelecido neste artigo. 
 
§ 1º Protocolada a petição, será suspenso o processo e não se realizará a 
audiência a que se refere o art. 843 desta Consolidação até que se decida a 
exceção. 
 
§ 2º Os autos serão imediatamente conclusos ao juiz, que intimará o reclamante 
e, se existentes, os litisconsortes, para manifestação no prazo comum de cinco 
dias. 
 
§ 3º Se entender necessária a produção de prova oral, o juízo designará 
audiência, garantindo o direito de o excipiente e de suas testemunhas serem 
ouvidos, por carta precatória, no juízo que este houver indicado como 
competente. 
 
§ 4º Decidida a exceção de incompetência territorial, o processo retomará seu 
curso, com a designação de audiência, a apresentação de defesa e a instrução 
processual perante o juízo competente. 
 
 
 
2ª - CONTESTAÇÃO 
Preliminares do art 337 do CPC. 
 
I - inexistência ou nulidade da citação; 
 
São exemplos de citação nula: 
 
 enviada para endereço comprovadamente errado e recebida por engano pelo 
destinatário; 
 aquelas efetuadas por edital sem que tenha havido esgotamento das vias postais 
disponíveis; e 
 aquelas que deixaram de ser realizadas, evidentemente, como nos casos de vários 
réus no polo passivo, com o esquecimento de comunicar a existência da ação a 
um deles em particular. 
 
O ônus de provar a nulidade de citação pertence à reclamada, podendo haver 
convalidação do ato, pelo comparecimento espontâneo à audiência apenas para explicar 
o mal-entendido. 
 
Art. 841 CLT - Recebida e protocolada a reclamação, o escrivão ou secretário, 
dentro de 48 (quarenta e oito) horas, remeterá a segunda via da petição, ou do 
termo, ao reclamado, notificando-o ao mesmo tempo, para comparecer à audiência 
do julgamento, que será a primeira desimpedida, depois de 5 (cinco) dias. 
 
Súmula nº 16 do TST. NOTIFICAÇÃO (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 
21.11.2003. Presume-se recebida a notificação 48 (quarenta e oito) horas depois de 
sua postagem. O seu não-recebimento ou a entrega após o decurso desse prazo 
constitui ônus de prova do destinatário. 
 
Art. 280 CPC - As citações e as intimações serão nulas quando feitas sem 
observância das prescrições legais. 
 
Jurisprudência: 
 
NULIDADE PROCESSUAL – VIOLAÇÃO DE DISPOSITIVO DE LEI – PRELIMINAR 
ACOLHIDA – Inocorrendo o interstício mínimo de cinco dias entre o recebimento da 
notificação do reclamado e a realização da audiência inaugural, previsto no art. 
841 da CLT, anula-se o processo para permitir a apresentação de defesa. TRT 21ª R. 
RO 01571-2002-005-21-00-9 (48.704). Rel. Des. Raimundo de Oliveira. 
 
II - incompetência absoluta art.114 CF e relativa art. 651 da CLT 
 
EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA 
 
JURISDIÇÃO E COMPETÊNCIA: 
 
Art. 240 CPC - A citação válida, ainda quando ordenada por juízo incompetente, 
induz litispendência, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor, 
ressalvado o disposto nos arts. 397 e 398 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 
(Código Civil). 
 
 
A incompetência pode ser ABSOLUTA ou RELATIVA. 
 
A Incompetência Absoluta, no processo do trabalho, é estabelecida em razão da matéria 
(art. 114 da CF), não podendo ser derrogada por convenção entre as partes (artigo 62 
CPC). 
 
A incompetência absoluta pode ser reconhecida pelo juiz e/ou alegada pela parte, a 
qualquer tempo e grau de jurisdição - (artigo 64, §1º CPC). 
 
Art. 64, § 1º do CPC - A incompetência absoluta pode ser alegada em qualquer 
tempo e grau de jurisdição e deve ser declarada de ofício. 
 
A competência absoluta não preclui e, já era arguida em preliminar de contestação, pois 
não suspende o processo. 
 
A Incompetência Relativa é prorrogável, EXIGINDO-SE, portanto, da Reclamada, 
expressa manifestação, do contrário, o juízo tornar-se competente. 
 
NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA – Art. 800 da CLT. 
 
Como já demonstrado, atentar-se para o momento de arguir Exceção de Incompetência 
em Razão do Local! 
 
Ela é estabelecida em razão do critério territorial, (art. 651 CLT) podendo ser modificada 
de acordo com as circunstâncias de cada caso. 
 
POSSIBILIDADE DE RECORRER DA DECISÃO QUE ACOLHE A EXCEÇÃO? 
 
Art. 799, § 2º CLT - Das decisões sobre exceções de suspeição e incompetência, 
salvo, quanto a estas, se terminativas do feito, não caberá recurso, podendo, no 
entanto, as partes alegá-las novamente no recurso que couber da decisão final. 
 
Exceção: 
 
TST, SUM-214 - DECISÃO INTERLOCUTÓRIA. IRRECORRIBILIDADE (nova redação) 
Na Justiça do Trabalho, nos termos do art. 893, § 1º, da CLT, as decisões 
interlocutórias não ensejam recurso imediato, salvo nas hipóteses de decisão: 
c) que acolhe exceção de incompetência territorial, com a remessa dos autos para 
Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juízo excepcionado, 
consoante o disposto no art. 799, § 2º, da CLT. 
 
Jurisprudência: 
 
AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXCEÇÃO DE INCOMPETENCIA EM RAZÃO DO 
LUGAR. IRRECORRIBILIDADE IMEDIATA. Na Justiça do Trabalho, a decisão que 
acolhe a exceção de incompetência territorial não enseja recurso imediato, salvo na 
hipótese de decisão que remete os autos para o Tribunal Regional distinto daquele 
a que se vincula o juízo excepcionado, consoante disposto no art. 799, § 2º, da CLT 
(inteligência da sumula 214, TST). (TRT-5 - AIRO: 898402020085050311 BA 0089840-
20.2008.5.05.0311, Relator: SÔNIA FRANÇA, 3ª. TURMA, Data de Publicação: DJ 11/11/2009) 
 
 
E a Competência no CPC. Novidades? 
 
IN 39 do TST 
 
Art. 2° Sem prejuízo de outros, NÃO SE APLICAM AO PROCESSO DO TRABALHO, em 
razão de inexistência de omissão ou por incompatibilidade, os seguintes preceitos 
do Código de Processo Civil: 
 
I - art. 63 (modificação da competência territorial e eleição de foro); 
 
Art. 63. As partes podem modificar a competência em razão do valor e do 
território, elegendo foro onde será proposta ação oriunda de direitos e 
obrigações. 
 
III - incorreção do valor da causa; (Rito Trabalhista) 
 
NOVA REDAÇÃO – REFORMA TRABALHISTA. 
 
Art. 840 - A reclamação poderá ser escrita ou verbal. 
§ 1º Sendo escrita, a reclamação deverá conter a designação do juízo, a 
qualificação das partes, a breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o 
pedido, que deverá ser certo, determinado e com indicação de seu valor, a data e 
a assinatura do reclamante ou de seu representante. 
§ 3º Os pedidos que não atendam ao disposto no § 1º deste artigo serão julgados 
extintos sem resolução do mérito. 
 
Por conta da reforma Trabalhista, o reclamante é obrigado a INDICAR VALOR EM TODOS 
OS PEDIDOS, seja qual for o rito, do contrário extinção sem resoluçãode mérito. 
 
IN 39 do TST 
 
Art. 3° Sem prejuízo de outros, APLICAM-SE AO PROCESSO DO TRABALHO, em face 
de omissão e compatibilidade, os preceitos do Código de Processo Civil que regulam 
os seguintes temas: 
 
V - art. 292, § 3º (correção de ofício do valor da causa); 
 
Art. 292 § 3o O juiz corrigirá, de ofício e por arbitramento, o valor da causa quando 
verificar que não corresponde ao conteúdo patrimonial em discussão ou ao proveito 
econômico perseguido pelo autor, caso em que se procederá ao recolhimento das 
custas correspondentes. 
 
Art 2º Lei 5584/1970 - Nos dissídios individuais, proposta a conciliação, e não 
havendo acôrdo, o Presidente, da Junta ou o Juiz, antes de passar à instrução da 
causa, fixar-lhe-á o valor para a determinação da alçada, se êste fôr indeterminado 
no pedido. 
IV - inépcia da petição inicial; 
 
Quando a petição inicial tem tantas irregularidades na sua construção que impossibilitam 
ao julgador o entendimento ao que se pretende. 
 
 
Art. 330 CPC - A petição inicial será indeferida quando: 
I - for inepta; 
§ 1º Considera-se inepta a petição inicial quando: 
I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; 
II - o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o 
pedido genérico; 
III - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão; 
IV - contiver pedidos incompatíveis entre si. 
 
Jurisprudência: 
 
DO ACOLHIMENTO DA INÉPCIA. AUSÊNCIA DE INDICAÇÃO DE JORNADA. O 
reclamante não apontou a jornada de trabalho apta a viabilizar o pedido de 
pagamento de horas extras. Apenas houve indicação de quantidade de horas e a 
afirmação de que a média da jornada contratual era aquela refletida nos cartões de 
ponto de agosto e de setembro de 2010, mas tal, contudo, não é suficiente para 
apreciação do pedido, ainda que se considerem os princípios da simplicidade e da 
informalidade que regem o Processo do Trabalho (art. 840 da CLT). Mantenho. TIPO: 
RO, 26/07/2011, RELATOR(A): MARTA CASADEI MOMEZZO, Autos nº: 0229302010, PUBLICAÇÃO: 
02/08/2011. 
 
PETIÇÃO INICIAL. INÉPCIA. AUSÊNCIA DE PEDIDO. A existência de causa de pedir 
sem o respectivo pedido acarreta a inépcia da pretensão, a teor do disposto no 
artigo 295, parágrafo único, inciso I, do CPC. O Juízo não pode depreender o que a 
parte pretende, justamente por isso que as normas processuais, a fim de preservar 
a segurança jurídica, exigem que a petição inicial apresente, entre outros 
elementos, causa de pedir e pedido. Recurso a que se nega provimento. TIPO: 
RECURSO ORDINÁRIO, RELATOR(A): MERCIA TOMAZINHO, REVISOR(A): ANTERO ARANTES MARTINS, 
PROCESSO Nº: 00826-2008-253-02-00-5 ANO: 2009 TURMA: 3ª, DATA DE PUBLICAÇÃO: 03/09/2010 
 
V – perempção (Duplo Arquivamento); 
 
Não existe no processo do trabalho a figura da perempção. 
 
Art. 846, § 3º do CPC - Se o autor der causa, por 3 (três) vezes, a sentença fundada 
em abandono da causa, não poderá propor nova ação contra o réu com o mesmo 
objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o 
seu direito. 
 
Jurisprudência (Cível): 
 
APELAÇÃO CÍVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL EM ACIDENTE DE TRÂNSITO. 
PEREMPÇÃO. CONFIGURAÇÃO. Verifica-se a perempção quando, por mais de três 
vezes, é extinta a ação em decorrência do abandono da causa ou de não ter a parte 
procedido a diligências que lhe competiam, tudo de acordo com o disposto nos arts. 
267, VI, e 268, Parágrafo único, do CPC. É a hipótese dos autos. Desimporta ao 
reconhecimento da perempção o fato de que as demandas tenham sido 
preteritamente ajuizadas no Juizado Especial Cível. Apelo desprovido. (TJ-RS - AC: 
70062052238 RS, Relator: Umberto Guaspari Sudbrack, Décima Segunda Câmara Cível) 
 
O instituto equivalente é o previsto no art. 732 c/c o art. 731 da CLT, chamado também 
 
de Duplo Arquivamento. 
 
Pede-se a extinção do processo, sem resolução do mérito (art. 485, V do CPC), quando o 
reclamante, por duas vezes seguidas, der causa ao arquivamento da ação. 
 
Art. 731- Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamação verbal, não se 
apresentar, no prazo estabelecido no parágrafo único do art. 786, à Junta ou Juízo 
para fazê-lo tomar por termo, incorrerá na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) 
meses, do direito de reclamar perante a Justiça do Trabalho. 
 
Art. 732- Na mesma pena do artigo anterior incorrerá o reclamante que, por 2 
(duas) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844. 
 
Art. 844 - O não-comparecimento do reclamante à audiência importa o 
arquivamento da reclamação, e o não-comparecimento do reclamado importa 
revelia, além de confissão quanto à matéria de fato. 
 
Art. 786 – A reclamação verbal será distribuída antes de sua redução a termo. 
Parágrafo Único: Distribuída a reclamação verbal, o reclamante deverá, salvo 
motivo de força maior, apresentar-se no prazo de 05 (cinco) dias, ao cartório ou à 
secretaria, para reduzi-la a termo, sob a pena estabelecida no art. 731. 
 
Jurisprudência: 
 
DUPLO ARQUIVAMENTO. PEREMPÇÃO. EXTINÇÃO DO PROCESSO. ART. 267, V 
CPC. O duplo arquivamento de reclamações trabalhistas, fundado no não- 
comparecimento do Autor à audiência inaugural (CLT art. 844), conduz à perda, por 
seis meses, do direito de reclamar perante a Justiça do Trabalho (CLT, art. 732 c/c 
art. 731). Constatado que o Autor ajuizou nova reclamação trabalhista antes de 
completados os seis meses do último arquivamento, resta impositivo extinguir o 
processo, sem exame do mérito, nos termos do artigo 267, V, do CPC. Recurso 
conhecido e desprovido. (209200400410006 DF 00209-2004-004-10-00-6, Relator: 
Desembargador DOUGLAS ALENCAR RODRIGUES, 3ª Turma) 
 
VI - litispendência; 
 
Surge no mundo jurídico com a repetição da mesma ação envolvendo necessariamente 
as mesmas partes, que a ação tenha a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 
Caracterizada a litispendência, deve a ação ser extinta sem julgamento de mérito. 
 
Art. 337, § 1o Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz 
ação anteriormente ajuizada. 
 
Jurisprudência: 
 
LITISPENDÊNCIA. Caracteriza-se a litispendência quando duas ações possuem a 
mesma causa de pedir e haja identidade de pedidos, ainda que, numa delas, esteja 
presente mais de um réu, ao contrário da outra. (TRT-1 - RO: 01031004120095010021 RJ, 
Relator: Mery Bucker Caminha, Primeira Turma) 
 
VII - coisa julgada; 
 
 
Dá-se a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada e cuja sentença 
tenha transitado em julgado não sendo permitido mais qualquer recurso. 
 
Exemplo: Reclamante celebra acordo devidamente homologado na Justiça do Trabalho e 
posteriormente ingressa com nova ação contra a mesma Reclamada fazendo os mesmos 
pedidos da ação do acordo, fez coisa julgada. 
 
Ocorre também quando a parte sucumbente deixa de recorrer de certos pedidos, estes, 
transitaram em julgado, operando-se, pois, a coisa julgada. 
 
E acordo de CCP: 
 
Art. 625-E. Aceita a conciliação, será lavrado termo assinado pelo empregado, pelo 
empregador ou seu proposto e pelos membros da Comissão, fornecendo-se cópia às 
partes. 
Parágrafo único. O termo de conciliação é título executivo extrajudicial e terá 
eficácia liberatória geral, exceto quanto às parcelas expressamente ressalvadas. 
 
Jurisprudência: 
 
ACORDO FIRMADO PERANTE A COMISSÃO DE CONCILIAÇÃO PRÉVIA. Embora não 
se trate de coisa julgada, instituto que diz respeito à qualidade do efeito da 
sentença que torna a decisão imutável, o acordo firmado perante a CCP produz 
efeitos semelhantes no sentido de impedir a discussão daquilo que ele abarcou em 
razão do respeito à liberdade de contratar. Nesses termos, há que se reconhecer a 
validade da conciliação firmada perante a Comissão de Conciliação Prévia, restrita, 
porém, aos títulos nela mencionados. 
TRT-2- RECURSO ORDINÁRIO EM RITO SUMARÍSSIMO RO 9165520125020 SP 20130021585 (TRT-2) 
 
VIII - conexão; 
 
Entende-se por conexão quando uma ação guarda uma estreita relação com outra ação. 
Pelo fato processual de já estar em curso a primeira ação, a segunda tem os autos 
remetidos para o primeiro Juiz que conheceu da prioritária ação. 
 
Diz-se, portanto, que o primeiro Juiz está prevento, ou seja, prevenido contra qualquer 
ação ajuizada que tenha similitude com a que tramita em sua jurisdição. 
 
Ocorre quando entre duas ações existe um ponto em comum, tal como a causa de pedir 
ou o pedido. É a reunião de duas ações que tramitam perante juízos diferentes. 
 
Ex.: Conexão de uma RT com uma Ação de Consignação em Pagamento. 
 
Jurisprudência: 
 
AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO E RECLAMAÇÃO TRABALHISTA CONEXÃO. REUNIÃO DOS 
FEITOS. Constatando-se a existência de reclamação trabalhista e ação 
consignatória, conexas, tramitando em Varas do Trabalho distintas, cumpre 
promover-se a reunião dos feitos para que sejam julgados, simultaneamente, pelo 
juízo prevento, como determina o art. 105, do CPC, norma de ordem pública a cujo 
 
cumprimento não pode haver tergiversação. RECURSO ORDINÁRIO da reclamada 
conhecido e parcialmente provido, anulando-se a sentença recorrida e 
determinando-se a reunião dos feitos, no juízo prevento, para julgamento em 
conjunto. Prejudicada a análise dos demais itens do recurso da reclamada e do 
recurso da parte reclamante. (TRT-7 - RECURSOS ORDINÁRIOS: 766008820045070006 CE 
0076600-8820045070006, Relator: JOSÉ ANTONIO PARENTE DA SILVA, DOJT 7ª Região) 
 
IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; 
 
IN 39 do TST: 
 
Art. 3° Sem prejuízo de outros, APLICAM-SE AO PROCESSO DO TRABALHO, em face 
de omissão e compatibilidade, os preceitos do Código de Processo Civil que regulam 
os seguintes temas: 
I - art. 76, §§ 1º e 2º (saneamento de incapacidade processual ou de 
irregularidade de representação); 
 
Art. 76. Verificada a incapacidade processual ou a irregularidade da 
representação da parte, o juiz suspenderá o processo e designará prazo razoável 
para que seja sanado o vício. 
§ 1º Descumprida a determinação, caso o processo esteja na instância originária: 
I - o processo será extinto, se a providência couber ao autor; 
II - o réu será considerado revel, se a providência lhe couber; 
III - o terceiro será considerado revel ou excluído do processo, dependendo do polo 
em que se encontre. 
 
Quanto a Falta de Interesse Processual: 
 
EXTINÇÃO DO PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MÉRITO. FALTA DE INTERESSE 
PROCESSUAL. O acordo extrajudicial onde o autor dá quitação geral quanto ao 
objeto da ação impõe a extinção do feito sem resolução do mérito, por falta de 
interesse processual, na forma do art. 267, VI, do CPC. 
TRT-1 - Recurso Ordinário RO 00019573420125010302 RJ (TRT-1) Data de publicação: 09/12/2014 
 
X - convenção de arbitragem; 
 
No Dissídio Coletivo: 
 
Art. 114, § 1º da CF - Frustrada a negociação coletiva, as partes poderão eleger 
árbitros. 
§ 2º Recusando-se qualquer das partes à negociação coletiva ou à arbitragem, é 
facultado às mesmas, de comum acordo, ajuizar dissídio coletivo de natureza 
econômica, podendo a Justiça do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as 
disposições mínimas legais de proteção ao trabalho, bem como as convencionadas 
anteriormente. 
 
No Dissídio Individual: 
 
 
NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA. 
 
 
Art. 507-A. Nos contratos individuais de trabalho cuja remuneração seja superior 
a duas vezes o limite máximo estabelecido para os benefícios do Regime Geral de 
Previdência Social, poderá ser pactuada cláusula compromissória de arbitragem, 
desde que por iniciativa do empregado ou mediante a sua concordância expressa, 
nos termos previstos na Lei nº 9.307, de 23 de setembro de 1996. 
 
XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual; 
 
Cuida-se a impossibilidade da ação prosperar em face de uma das partes alegar e provar 
que a outra não tem condições da ação. (legitimidade e interesse de agir). 
 
Muito utilizada em casos de Terceirização, pluralidade de Reclamadas – Lei 13.429/2017. 
 
Contratante = Tomador de Serviços 
 
(Súmula 331 do TST X Lei 13.429/17) 
 
Casos de Terceirização e a Responsabilidade dos Empregadores. 
 
Lei Terceirização - Lei 13.429/2017. 
 
Prestadora dos Serviços: 
 
Reforma Trabalhista alterou dispositivos também da Lei de Terceirização: 
 
Vínculdo de Emprego na Terceirização. 
 
Art. 4º-A. Empresa prestadora de serviços a terceiros é a pessoa jurídica de direito 
privado destinada a prestar à contratante serviços determinados e específicos. 
 
Art. 4º-A. Considera-se prestação de serviços a terceiros a transferência feita pela 
contratante da execução de quaisquer de suas atividades, inclusive sua atividade 
principal, à pessoa jurídica de direito privado prestadora de serviços que possua 
capacidade econômica compatível com a sua execução. 
 
Vínculo de Emprego na Terceirização. 
 
§ 1o A empresa prestadora de serviços contrata, remunera e dirige o trabalho 
realizado por seus trabalhadores, ou subcontrata outras empresas para realização 
desses serviços. 
 
Quarteirização: 
 
§ 1º A empresa prestadora de serviços contrata, remunera e dirige o trabalho 
realizado por seus trabalhadores, ou subcontrata outras empresas para realização 
desses serviços. 
 
§ 2º Não se configura vínculo empregatício entre os trabalhadores, ou sócios das 
empresas prestadoras de serviços, qualquer que seja o seu ramo, e a empresa 
contratante. 
 
 
Contratante = Tomadora: 
 
Art. 5º-A – Contratante é a pessoa física ou jurídica que celebra contrato com 
empresa de prestação de serviços determinados e específicos. 
 
Art. 5o-A. Contratante é a pessoa física ou jurídica que celebra contrato com 
empresa de prestação de serviços relacionados a quaisquer de suas atividades, 
inclusive sua atividade principal. 
 
Vínculo de Emprego na Terceirização. 
 
§ 1o É vedada à contratante a utilização dos trabalhadores em atividades 
distintas daquelas que foram objeto do contrato com a empresa prestadora de 
serviços. 
 
Responsabilidade: 
 
§ 5º A empresa contratante é subsidiariamente responsável pelas obrigações 
trabalhistas referentes ao período em que ocorrer a prestação de serviços, e o 
recolhimento das contribuições previdenciárias observará o disposto no art. 31 da 
Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991. 
 
XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; 
 
Falta de caução ou de outra prestação, que a lei exigir como preliminar. 
 
Trata-se das exigências legais condicionantes do exercício da ação (Ex: pagamento de 
custas e despesas necessárias / casos de homologação de sentença estrangeira). 
 
XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; 
 
Falta de caução ou de outra prestação, que a lei exigir como preliminar. Trata-se das 
exigências legais condicionantes do exercício da ação (Ex: pagamento de custas e 
despesas necessárias / casos de homologação de sentença estrangeira). 
 
XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça. 
 
NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA. 
 
JUSTIÇA GRATUITA 
 
Art. 790, § 3º da CLT - É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos 
tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, 
o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles 
que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite 
máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. 
 
§ 4º O benefício da justiça gratuita será concedido À PARTE que comprovar 
insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo. 
 
 
Deverá a Reclamadaimpugnar o pedido de Justiça Gratuita do Reclamante, sobretudo 
quando o salário do obreiro for superior a 40% do teto do maior benefício do INSS. 
 
E mais, a JG será concedido à Parte e não apenas ao reclamante. 
 
Jurisprudência: 
 
JUSTIÇA GRATUITA. EXTENSÃO DO BENEFÍCIO AO DEPÓSITO RECURSAL, COM O 
ADVENTO DA LEI COMPLEMENTAR N.º 132, DE 07 DE OUTUBRO DE 2009. NORMA 
DE CARÁTER PROCESSUAL. APLICABILIDADE IMEDIATA. Entendo que a assistência 
judiciária gratuita possui em seu âmago um viés processual, sendo, por 
conseguinte, imediatamente aplicável. E pouco depois da decisão de 1ª instância, 
que concedeu o benefício da assistência judiciária gratuita, mas negou quanto ao 
depósito recursal, veio a modificação trazida pela Lei Complementar n.º 132, de 07 
de outubro de 2009, que acrescentou o inciso VII ao art. 3º da Lei n.º 1.060/50, in 
verbis: 
Art. 3º. A assistência judiciária compreende as seguintes isenções: 
VII – dos depósitos previstos em lei para interposição de recurso, 
ajuizamento de ação e demais atos processuais inerentes ao exercício da 
ampla defesa e do contraditório. (g.n.). 
Nesse passo, torna-se imperiosa a concessão da gratuidade processual almejada. 
Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região TRT-15 - Agravo de Instrumento em Recurso Ordinário: 
AIRO 32090 SP 032090/2010 
 
Depois das Preliminares… 
 
PREJUDICIAL DE MÉRITO 
 
Prescrição e Arquivamento da RT. 
 
Marco Inicial da Contagem da Prescrição. 
 
Quando a rescisão do contrato de trabalho for de iniciativa patronal, o período de 
duração correspondente ao aviso prévio deve integrar o contrato. 
 
Art. 487, § 1º da CLT – a falta do aviso prévio por parte do empregador dá ao 
empregado o direito aos salários correpondentes ao prazo do aviso, garantida 
sempre a integração desse período no seu tempo de serviço. 
 
No mesmo sentido: 
 
OJ 83 da SDI-1 do TST – AVISO PRÉVIO. PRESCRIÇÃO. Começa a Fluir no Final da 
Data do Término do Aviso prévio. Art. 487, § 1º, CLT. 
 
OJ 82 da SDI-1 do TST – AVISO PRÉVIO. BAIXA NA CTPS. A data de saída a ser 
anotada na CTPS deve corresponder à do término do prazo do aviso prévio, ainda 
que indenizado. 
 
E o aviso prévio proporcional da Lei 12.506/2011, terá o mínimo de trinta e o máximo de 
noventa dias. 
 
 
Jurisprudência: 
 
PRESCRIÇÃO. AVISO PRÉVIO PROPORCIONAL. PROJEÇÃO DO TÉRMINO DA 
RELAÇÃO DE EMPREGO. Fazendo jus a autora ao aviso prévio proporcional, este, 
ainda que indenizado, deve ser considerado para fins de apuração do prazo 
prescricional. Tendo autora trabalhado de 03.09.2009 a 03.07.2012, tem ela direito 
a 36 dias de aviso prévio proporcional, o que remete ao dia 08.08.2012 a data de 
término da relação de emprego, nos termos da OJ 82 da SDI1 do TST (“A data de 
saída a ser anotada na CTPS deve corresponder à do término do prazo do aviso 
prévio, ainda que indenizado). Quanto ao prazo prescricional, dispõe a OJ 83 da SDI-
1 do TST que: “A prescrição começa a fluir no final da data do término do aviso 
prévio. Art. 487, § 1º, da CLT”. Ajuizada a ação em 07.08.2014, não há falar em 
prescrição do direito de ação. Recurso da reclamada não provido. 
TRT-4 – Inteiro Teor. Recurso Ordinário: RO 210396020145040023 RS 0021039-60.2014.5.04.0023 
Data de publicação: 06/11/2015 
 
Como fazer a contagem do prazo prescricional: 
 
Art. 1º da Lei n. 810/49 – Considera-se ano o período de doze meses contado do dia 
do início ao dia e mês do ano seguinte. 
 
Ex.: Se o contrato de trabalho findou no dia 10 de maio de 2016, o empregado terá 
exatamente até o dia 10 de maio de 2018 para ajuizar a RT, sob pena de prescrição, ou 
seja, permanecerá o direito material, mas o processual não. 
 
Quantas vezes se interrompe a Prescrição Bienal? 
 
NOVIDADE CLT 
 
Art. 11. §3o – A interrupção da prescrição somente ocorrerá pelo ajuizamento de 
reclamação trabalhista, mesmo que em juízo incompetente, ainda que venha a ser 
extinta sem resolução do mérito, produzindo efeitos apenas em relação aos pedidos 
idênticos. 
 
Art. 202 (CC). A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma 
vez, dar-se-á: 
 
Da distribuição da 1ª RT e da consequente interrupção do prazo, conta-se 02 (anos) fatais 
para eventual distribuição de novas RTs. 
 
Jurisprudência: 
 
RECURSO ORDINÁRIO. RECURSO DA RECLAMANTE. PRESCRIÇÃO BIENAL. 
INTERRUPÇÃO. UMA VEZ APENAS. ART. 202, CAPUT, DO CC. (...), o art. 202, caput, 
do Código Civil não deixa dúvidas de que a interrupção da prescrição está 
autorizada por apenas uma vez, dispositivo esse aplicável ao processo trabalhista, 
conforme a linha de entendimento esposada na doutrina de Gustavo Filipe Barbosa 
Garcia e do Ministro Maurício Godinho Delgado. Rejeitada a preliminar de nulidade 
por cerceio de defesa. Recurso parcialmente conhecido e improvido. 
TRT-1 - Recurso Ordinário RO 307002620095010022 RJ 
 
 
REFORMA TRABALHISTA 
 
NOVIDADE – Súmula nº 268 do TST 
 
Art. 11, §3º - A interrupção da prescrição somente ocorrerá pelo ajuizamento de 
reclamação trabalhista, mesmo que em juízo incompetente, ainda que venha a ser 
extinta sem resolução do mérito, produzindo efeitos apenas em relação aos pedidos 
idênticos. 
 
Súmula 268 do TST. PRESCRIÇÃO. INTERRUPÇÃO. AÇÃO TRABALHISTA 
ARQUIVADA. A ação trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a 
prescrição somente em relação aos pedidos idênticos. 
 
NOVIDADE CLT – Súmula nº 294 do TST. 
 
Art 11, §2º da CLT - § 2º Tratando-se de pretensão que envolva pedido de 
prestações sucessivas decorrente de alteração ou descumprimento do pactuado, a 
prescrição é total, exceto quando o direito à parcela esteja também assegurado 
por preceito de lei. 
 
Súmula 294 do TST. PRESCRIÇÃO. ALTERAÇÃO CONTRATUAL. TRABALHADOR 
URBANO. Tratando-se de ação que envolva pedido de prestações sucessivas 
decorrente de alteração do pactua do, a prescrição é total, exceto quando o 
direito à parcela esteja também assegurado por preceito de lei. 
 
Hipótese — Orientação Jurisprudencial 175 da SDI-1 do TST 
 
Orientação Jurisprudencial 175 da SDI-1 do TST. COMISSÕES. ALTERAÇÃO OU 
SUPRESSÃO. PRESCRIÇÃO TOTAL. A supressão das comissões, ou a alteração 
quanto à forma ou ao percentual, em prejuízo do empregado, é suscetível de operar 
a prescrição total da ação, nos termos da Súmula 294 do TST, em virtude de cuidar-
se de parcela não assegurada por preceito de lei. Inserida em 8-11-2000 (nova 
redação em decorrência da incorporação da Orientação Jurisprudencial 248 da 
SBDI-1, DJ 22-11-2005). 
 
Obs.: 
 
Art. 457, § 1º da CLT – Integram o salário a importância fixa estipulada, as 
gratificações legais e de função e as comissões pagas pelo empregador. (Redação 
dada pela Medida Provisória nº 808, de 2017) 
 
Referida OJ não deixa dúvidas de que a afirmação “alteração do pactuado” do art. 11, § 
2º da CLT (prescrição total) equivale a “supressão das comissões, ou a alteração quanto à 
forma ou ao percentual, em prejuízo do empregado”, ou seja, a prescrição é total, 
devendo o empregado agir em 05 anos contatos do ato do empregador quando da 
alteração do pactuado. 
 
Jurisprudência: 
 
RECURSO DE REVISTA. REDUÇÃO DAS COMISSÕES. PRESCRIÇÃO. Nos termos da 
Orientação Jurisprudencial nº 175 da SBDI1 desta Corte, a redução do percentual de 
 
pagamento de comissões é alteração contratual lesiva, passível de incidência da 
prescrição quinquenal e da extintiva do direito de ação, nos termos da Súmula nº 
294 desta Corte e em consonância com o artigo 7º, XXIX, da Constituição Federal. 
Na hipótese, o Tribunal Regional consignou que o percentual de pagamento das 
comissões foi reduzido em maio de 2007, sendo que a presente ação foi ajuizada 
em 28/03/2010. Não se há de falar em prescrição total do direito às comissões, 
porquanto este foi exercido dentro do prazo de cinco anos (2012), contado apartir 
de maio de 2007. (...) Processo: RR 2230092.2010.5.13.0009 Data de Julgamento: 28/03/2012, 
Relator Ministro: Pedro Paulo Manus, 7ª Turma, Data de Publicação: DEJT 03/04/2012. 
 
Prescrição Intercorrente – (Súmula 327 do STF X Súmula 114 do C. TST): 
 
Súmula nº 327 do STF – O direito trabalhista admite a prescrição intercorrente. 
 
Súmula nº 114 do TST – É inaplicável na Justiça do Trabalho a prescrição 
intercorrente. 
 
Impossível inércia do Exequente se a execução é de ex officio. 
 
E mais, se o devedor não indica bens à penhora, ele que é o inerte! 
 
NOVA REDAÇÃO – REFORMA TRABAHISTA. 
 
Art. 11-A. Ocorre a prescrição intercorrente no processo do trabalho no prazo de 
dois anos. 
 
§ 1º A fluência do prazo prescricional intercorrente inicia-se quando o exequente 
deixa de cumprir determinação judicial no curso da execução. 
 
§ 2º A declaração da prescrição intercorrente pode ser requerida ou declarada de 
ofício em qualquer grau de jurisdição. 
 
Até que Momento é Possível Arguir a Prescrição 
 
Súmula nº 153 do TST. PRESCRIÇÃO (mantida) 
Não se conhece de prescrição não resto na instância ordinária 
 
O devedor trabalhista deve arguir a prescrição até o momento em que apresentar as 
suas razões ou contrarrazões de recurso ordinário. 
 
Depois disso, não mais poderia fazê-lo nas instâncias especial (recurso de revista) ou 
extraordinária (recurso extraordinário). 
 
Jurisprudência: 
 
PRESCRIÇÃO QÜINQÜENAL. ALEGAÇÃO EM RECURSO ORDINÁRIO. 
POSSIBILIDADE. A prescrição pode ser argüida quando da interposição de recurso 
ordinário, ainda que não tenha sido suscitada na contestação, a teor do art. 193 do 
Código Civil /2002, c/c art. 303, III, do CPC. Inteligência da Súmula nº 153 /TST. 
TRT-7 – Recurso Ordinário RO 7664820105070013 CE 0000766-4820105070013 (TRT-7) Data de 
publicação: 10/02/2012 
 
 
DECADÊNCIA no Processo do Trabalho: 
 
É a perda do Direito Material. 
 
Na Justiça do Trabalho existem apenas 03 exemplos, são eles: 
 
1º. Prazo de 30 dias 
 
Contados da suspensão do empregado para o ajuizamento do Inquérito Judicial (Arts. 
494 e 853, da CLT e Súmulas 379 do TST e 403 do STF). 
 
Súmula nº 379 do TST. DIRIGENTE SINDICAL. DESPEDIDA. FALTA GRAVE. 
INQUÉRITO JUDICIAL. NECESSIDADE (conversão da Orientação Jurisprudencial nº 
114 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 
O dirigente sindical somente poderá ser dispensado por falta grave mediante a 
apuração em inquérito judicial, inteligência dos arts. 494 e 543, §3º, da CLT. (ex-OJ 
nº 114 da SBDI-1 - inserida em 20.11.1997) 
 
2º. Prazo de 02 anos 
 
Contados do trânsito em julgado para Ação Rescisória (art.975 do CPC e Súmula 
100/TST). 
 
Art. 975. O direito à rescisão se extingue em 2 (dois) anos contados do trânsito em 
julgado da última decisão proferida no processo. 
 
IN 39 do TST 
 
Art. 3° Sem prejuízo de outros, APLICAM-SE AO PROCESSO DO TRABALHO, em face 
de omissão e compatibilidade, os preceitos do Código de Processo Civil que regulam 
os seguintes temas: 
XXVI - arts. 966 a 975 (ação rescisória); 
 
Na CLT: 
 
Art. 836. É vedado aos órgãos da Justiça do Trabalho conhecer de questões já 
decididas, excetuados os casos expressamente previstos neste Título e a ação 
rescisória, que será admitida na forma do disposto no Capítulo IV do Título IX da Lei 
no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 – Código de Processo Civil, sujeita ao depósito 
prévio de 20% (vinte por cento) do valor da causa, salvo prova de miserabilidade 
jurídica do autor. Parágrafo único. A execução da decisão proferida em ação 
rescisória far-se-á nos próprios autos da ação que lhe deu origem, e será instruída 
com o acórdão da rescisória e a respectiva certidão de trânsito em julgado. 
 
3º. Prazo de 120 dias 
Contados da ciência do fato para impetrar Mandado de Segurança (art. 21, da Lei 
12.016/2009). 
 
Finalmente o Mérito! 
 
 
DA CONTESTAÇÃO 
DO MÉRITO 
 
REFORMA TRABALHISTA – DO ÔNUS DA PROVA 
 
REDAÇÃO REVOGADA: 
 
Art. 818 – A prova das alegações incumbe à parte que as fizer. 
 
NOVA REDAÇÃO: 
 
Art. 818. O ônus da prova incumbe: 
 
I – ao reclamante, quanto ao fato constitutivo de seu direito; (DEFESA DE MÉRITO 
DIRETA) 
 
II – ao reclamado, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo 
do direito do reclamante. (DEFESA DE MÉRITO INDIRETA) 
 
§ 1º Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas à 
impossibilidade ou à excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos deste 
artigo ou à maior facilidade de obtenção da prova do fato contrário, poderá o juízo 
atribuir o ônus da prova de modo diverso, desde que o faça por decisão 
fundamentada, caso em que deverá dar à parte a oportunidade de se desincumbir 
do ônus que lhe foi atribuído. 
 
§ 2º A decisão referida no § 1º deste artigo deverá ser proferida antes da abertura 
da instrução e, a requerimento da parte, implicará o adiamento da audiência e 
possibilitará provar os fatos por qualquer meio em direito admitido. 
 
§ 3º A decisão referida no § 1º deste artigo não pode gerar situação em que a 
desincumbência do encargo pela parte seja impossível ou excessivamente difícil. 
 
A CONTESTAÇÃO DE MÉRITO PODERÁ SER DIRETA OU INDIRETA 
 
Será contestação de Mérito Direta quando o empregador NEGAR o fato constitutivo do 
direito do empregado, ou seja, aquele que foi narrado na exordial para sustentar o 
pedido. 
 
Fato Constitutivo é o fato capaz de produzir o direito que a parte pleiteia. 
 
Aqui o ônus da prova é do empegado, conforme art. 818 da CLT – O ônus da prova 
incumbe: 
 
I – ao reclamante, quanto ao fato constitutivo do seu direito; 
 
PETIÇÃO INICIAL 
Os fatos narrados na inicial são os que constituem o direito pretendido do Reclamante. 
Fatos Constitutivos. 
 
 
CONTESTAÇÃO 
(CONTESTAÇÃO DE MÉRITO DIRETA) 
Quando a Reclamada Negar o Fato Constitutivo do direito do Reclamante. O fato 
constitutivo neste caso, é o controvertido e, portanto, 
o ônus da prova é do Reclamante. 
 
 
 
Exemplo: 
 
PETIÇÃO INICIAL 
Trabalhou na Reclamada Sem Registro. 
 
CONTESTAÇÃO 
NUNCA trabalhou na Reclamada. 
 
A contestação simplesmente NEGA o fato CONSTITUTIVO da inicial. Portanto o ônus da 
prova é do Reclamante. 
 
Jurisprudência: 
 
PEDIDO DE CONDENAÇÃO SUBSIDIÁRIA DO SEGUNDO RÉU. CONTESTAÇÃO QUE 
NEGA QUE A AUTORA TENHA PRESTADO SERVIÇOS EM FACE DO SEGUNDO 
RECLAMADO. ÔNUS DA PROVA DA RECLAMANTE DE QUE SE ATIVOU EM FAVOR 
DO TOMADOR DE SERVIÇOS. Em contestação, foi negada a prestação de serviços 
da autora em face do segundo demandado. Considerando a defesa direta de mérito 
(negativa do fato constitutivo), cabia à autora a prova do fato constitutivo, mas 
desse ônus não se desincumbiu. Recurso a que se dá provimento para julgar 
improcedentes os pedidos em face do segundo réu, excluindo-o da condenação. 
TRT-1 – RECURSO ORDINÁRIO RO 00117205720145010571 RJ (TRT-1) 
 
Será contestação de Mérito Indireta quando a Reclamada NEGAR o fato constitutivo do 
direito do autor e apresentar na contestação um fato impeditivo, modificativo ou 
extintivo do direito do Reclamante. 
 
Aqui o ônus da prova é do empregador, conforme artigo 818, II da CLT – O ônus da prova 
incumbe: 
 
II – ao reclamado, quanto a existência de fato impeditivo, modificativo ou 
extintivo do direito do autor; 
 
A contestação apresenta um fato IMPEDITIVO de direito do autor. Portanto o ônus da 
prova é da Reclamada, pois o fato do empregado e paradigma trabalharem na empresa é 
fato incontroverso. 
 
INICIAL 
Fazia as mesmas funções que o paradgma e recebia menos 
 
CONTESTAÇÃO 
Quando o autor foi contratado o paradgima contava com mais de dois anos de função. 
 
 
Jurisprudência: 
 
EQUIPARAÇÃO SALARIAL ALEGAÇÃO DE FATOIMPEDITIVO. ÔNUS PROBATÓRIO 
DA RECLAMADA. Consoante prescrevem as regras de distribuição do ônus da 
prova, em arguindo a reclamada fato impeditivo do direito postulado pelo 
reclamante, seu é o encargo de demonstrar a veracidade dos fatos, sob pena de, 
dele não se desincumbindo, ver julgada procedente a ação. (TRT-7 – RO: 
15651220105070007 CE 0001565-1220105070007, Relator: ANTONIO MARQUES CAVALCANTE 
FILHO, DEJT) 
 
Quando a contestação apresentar um fato MODIFICATIVO de direito do autor. Portanto 
o ônus da prova é da Reclamada porque o fato ficou incontroverso, pois houve trabalho 
sim e o empregador CHAMOU a obrigação de comprovar a relação de trabalho. O ônus 
da prova inicialmente era do empregado e agora é do empregador. 
 
INICIAL 
Trabalhou na Reclamada sem Registro (R.E.) 
 
CONTESTAÇÃO 
Trabalhou na Reclamada como autônomo (R.T.) 
 
Jurisprudência: 
 
VÍNCULO DE EMPREGO. ÔNUS DA PROVA. Ao admitir a prestação de serviços e 
negar a relação de emprego, a ré apresenta contestação de mérito indireta, ou 
seja, aceita o fato constitutivo (trabalho executado) e alega fato modificativo (mas 
não na forma de relação de emprego), cabendo-lhe, portanto, o ônus da prova (Art. 
818 da CLT cc Art. 333, I do CPC). (TRT-2 – RO: 00016294620115020065 SP 
00016294620115020065 A28, Relator: ANTERO ARANTES MARTINS, 6ª TURMA) 
 
Quando a contestação apresentar um fato EXTINTIVO de direito do autor. Portanto o 
ônus da prova é da Reclamada porque o fato ficou incontroverso, o empregador 
CHAMOU a obrigação de comprovar o pagamento. O ônus da prova inicialmente era do 
empregado e agora é do empregador. 
 
INICIAL 
Fez horas extras e não recebeu 
 
CONTESTAÇÃO 
As horas extras foram pagas 
Jurisprudência: 
 
HORAS EXTRAS. DEFESA COM ALEGAÇÃO DE FATO EXTINTIVO. DEMONSTRAÇÃO 
ARITMÉTICA DA QUITAÇÃO OU COMPENSAÇÃO. ÔNUS DA RECLAMADA. Alegado 
em defesa, fato extintivo, ou seja, de que as horas extras eram integralmente 
quitadas ou compensadas, o ônus da prova se direciona à reclamada (artigo 818 da 
CLT c/c artigo 333, II do CPC), a quem incumbe, assim, demonstrar e justificar 
aritmeticamente, ainda que por amostragem, que as horas extras do período de 
vigência do contrato de trabalho, tal como alegado, foram quitadas (fato extintivo). 
Recurso patronal improvido. (TRT-2 – RO: 6393920125020 SP 00006393920125020447 A28, 
Relator: RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS, 4ª TURMA) 
 
 
A Contestação determina de quem é o Ônus da Prova: 
 
CONTESTAÇÃO Ônus da Prova 
de Mérito Direta do Reclamante 
 
CONTESTAÇÃO Ônus da Prova 
de Mérito Indireta da Reclamada 
 
Peculiaridades da Defesa: 
 
Da COMPENSAÇÃO na Justiça do Trabalho. 
 
É uma forma indireta de extinção das obrigações. Quando autor e réu são ao mesmo 
tempo credores e devedores as dívidas se extinguem até onde se compensarem. 
 
A compensação estará restrita apenas as verbas trabalhistas (Súmula 18 do TST). 
 
Deve ser alegada como matéria de defesa (art. 767 da CLT e Súmula 48 do TST). 
 
1ª Hipótese - Empregado que pede demissão e não cumpre o aviso prévio. 
 
Aviso Prévio no Pedido de Demissão - (artigo 487, §2º, CLT). 
 
§ 2º - A falta de aviso prévio por parte do empregado dá ao empregador o direito 
de descontar os salários correspondentes ao prazo respectivo. 
 
NOVO EMPREGO x AVISO PRÉVIO - (Súmula 276 do TST). 
 
Súmula nº 276 do TST - AVISO PRÉVIO. RENÚNCIA PELO EMPREGADO. O direito ao 
aviso prévio é irrenunciável pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento 
não exime o empregador de pagar o respectivo valor, SALVO comprovação de 
haver o prestador dos serviços obtido novo emprego. 
 
2ª Hipótese - Danos causados pelo empregado no equipamento da empresa nas 
hipóteses de dolo ou expressa previsão contratual. 
 
Art. 462, § 1º, da CLT - Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto será 
lícito, desde de que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrência de dolo 
do empregado. 
 
Limites da Compensação: 
 
Art. 477, § 5º CLT - Qualquer compensação no pagamento de que trata o parágrafo 
anterior não poderá exceder o equivalente a 1 (um) mês de remuneração do 
empregado. 
 
Jurisprudência: 
 
COMPENSAÇÃO NA RESCISÃO DITA DE NATUREZA TRABALHISTA - POSSIBILIDADE – 
LIMITES. A compensação, na rescisão do contrato de trabalho, "está restrita a dívidas de 
 
natureza trabalhista", limitada ao valor de um mês de remuneração do empregado, 
sendo incompatível a dívida de natureza cível (R. O. parcialmente provido). 
(2473000520015070006 CE 0247300-0520015070006, Relator: FRANCISCO TARCÍSIO GUEDES LIMA VERDE) 
 
REFORMA TRABALHISTA – INOVOU 
 
Art. 634, § 2º da CLT – Os valores das multas administrativas expressos em moeda 
corrente serão reajustados anualmente pela Taxa Referencial (TR), divulgada pelo 
Banco Central do Brasil, ou pelo índice que vier a substituí-lo. 
 
Art. 879, § 7º A atualização dos créditos decorrentes de condenação judicial será 
feita pela Taxa Referencial (TR), divulgada pelo Banco Central do Brasil, conforme a 
Lei nº 8.177, de 1º de março de 1991. 
 
TESES SUBSIDIÁRIAS 
 
O momento da defesa é um momento único e não pode ser desperdiçado, por isso uma 
boa contestação, não obstante a tese principal, também traz impugnações em teses 
subsidiárias. 
 
Muitos colegas, no que tange a esfera trabalhista, não se sentem à vontade para 
sustentar as teses subsidiárias ou ainda não conseguem vislumbrar as mesmas às 
margens do objeto principal da defesa. 
 
O grande segredo é invocar o princípio da eventualidade, ou seja, não acolhido o 
argumento principal ainda assim o pedido não pode ser procedente. 
 
Ao final, após arguir a tese principal, arguir também a tese subsidiária, para tanto, nada 
melhor que uma frase de efeito: 
 
Entende a Reclamada inexistentes os requisitos do artigo 3º da CLT o que leva sem 
qualquer sombra de dúvida a improcedência total da reclamatória, AINDA ASSIM, 
em atenção ao princípio da eventualidade e pelo mais puro amor ao debate, não há 
que se falar em horas extras, pois jamais houve qualquer serviço autônomo 
prestado após as 17h, ou seja, mesmo que absurdamente reconhecido o vínculo, 
improcedente será o pedido de horas extras. 
 
TESES SUBSIDIÁRIAS – Hipóteses: 
 
Negativa de vínculo com tese subsidiária de justa causa, abandono de emprego, pedido 
de demissão ou ainda culpa recíproca dentre outros (sempre com base no que está 
sendo postulado na Inicial); 
 
Inexistência de labor extraordinário (8h diárias e 44h semanais) com tese subsidiária 
quanto as exceções do art. 62 da CLT. 
 
Todos os outros possíveis dentro do desenvolvimento do raciocínio jurídico. 
 
Depois do Mérito da Contestação, eventualmente a Reconvenção. 
 
 
 
DA RECONVENÇÃO 
 
Quando a reclamada tiver crédito em relação ao reclamante, decorrente da relação de 
trabalho, por exemplo, danos causados, descontos não efetuados ou não reconhecidos 
por ocasião da vigência do contrato de trabalho e até mesmo danos morais ao 
empregador, sempre que for necessário o processo de conhecimento. 
 
Muito cuidado com os casos de COMPENSAÇÃO, art. 767 da CLT, quando os valores de 
crédito ao empregador são confessos e expressamente declarados. Nestes caso a 
compensação é solicitada na peça contestatória 
 
Consta do artigo 343 do CPC, a reclamada poderá apresentar reconvenção na própria 
peça de contestação. Desde que mantenha conexão com a ação principal. 
 
Art. 343 CPC – Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar 
pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa. 
 
MODELO DE CONTESTAÇÃO 
 
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA _____ª VARA DO 
TRABALHO DE ____ 
 
 
 
 
 
 
Processo nº ________ 
 
 
NOME DO EMPREGADOR-RECLAMADO, inscrita no 
CNPJ/MF nº ..., estabelecida na Rua/Av....,número ..., Bairro ..., Cidade ..., UF ..., CEP ..., 
vem perante Vossa Excelência, por seu advogado, que receberá notificações na Rua/Av. 
..., número ..., Bairro ..., Cidade ..., UF ..., CEP: ..., CONTESTAR, nos termos do artigo 847 
da Consolidação das Leis do Trabalho a reclamação trabalhista proposta por NOME DO 
EMPREGADO-RECLAMANTE, pelos seguintes motivos: 
 
DOS FATOS: 
 
O reclamante em 02/06/20.. propôs reclamação 
trabalhista em São Caetano do Sul, pleiteando adicional de insalubridade por ruído e 
multa do artigo 477, parágrafo 8º, da CLT alegando que foi admitido em 01/02/20.. e 
demitido em 01/09/20.. e percebeu as verbas rescisórias. O reclamante sempre prestou 
serviços no Município de São Bernardo do Campo, sendo que a reclamada sempre 
forneceu e fiscalizou o uso dos equipamentos de proteção individual que eliminavam o 
agente insalubre e pagou as verbas rescisórias. 
 
DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS (se tiver) 
DA PREJUDICIAL DE MÉRITO (prescrições, se tiver) 
 
DO MÉRITO 
DA RECONVENÇÃO – art. 343 CPC 
DOS PEDIDOS 
COMO FAZER QUALQUER TESE: 
 
1º COMEÇO; 
 
2º MEIO (SEMPRE fundamentar na Lei); 
CF; CLT; CPC; CC; Leis Extravagantes; Súmulas; Orientações Jurisprudenciais do TST; 
Normas e Regulamentos Gerais dos Tribunais, e 
 
3º FIM (pré pedido). 
DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS 
 
NOVIDADE – REFORMA TRABALHISTA. 
 
DA EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA (somente ABSOLUTA) 
 
Verifica-se que a Reclamada esta situada no município 
XYZ, verifica-se ainda que o Reclamante distribuiu a reclamação na ...., ou seja, contrário 
ao art. 651 da CLT. 
 
Do exposto requer seja a acolhida a presente exceção 
com a remessa dos autos a uma das Varas do Trabalho de XYZ. 
 
Da Carência de Ação 
A presente Reclamação merece ser extinta sem 
resolução do mérito, pois ..... (desenvolver a preliminar) À luz do exposto, requer a 
Reclamada que Vossa Excelência se digne decretar a extinção do processo sem resolução 
do mérito nos termos do art. 485, VI do CPC. 
 
• SEMPRE DESENVOLVER COM COMEÇO – MEIO E FIM 
 
DA PREJUDICIAL DE MÉRITO 
 
Prescrição Bienal - Quinquenal 
(Observar se a ação foi proposta dentro do prazo prescrição bienal estabelecer o período 
a ser discutido - prescrição quinquenal). PREVISÃO LEGAL – CF – CLT e SÚMULA TST. 
SEMPRE DESENVOLVER COM COMEÇO – MEIO E FIM 
 
DO MÉRITO 
 
Apenas por cautela, em estrita atenção ao princípio da 
eventualidade, não se furta a Reclamada em discorrer sobre o mérito. 
 
Da Correta Aplicação da Justa Causa 
AQUI É O MÉRITO PROPRIAMENTE DITO, MOMENTO DE APRESENTAR DEFESA DE 
 
MÉRITO DIRETA OU INDIRETA. 
 
(Dividindo por tópicos contrariar de forma precisa e objetiva todos os pedidos da inicial, 
fundamentando na lei). SEMPRE COM COMEÇO – MEIO E FIM 
 
Da Inexistência de Horas Extras 
Da Inexistência de Insalubridade 
Do Pagamento PLR 
Da Inexistência Estabilidade Gestante 
 
DA RECONVENÇÃO 
 
A Reclamada passa a apresentar reconvenção face aos 
prejuízos gerados pelo Reclamante, na seguinte conformidade: ... 
 
DOS PEDIDOS: 
 
Diante do exposto pleiteia a reclamada que seja 
acolhida a preliminar de exceção de incompetência em razão do lugar, e no mérito, 
(verificar se há prejudicial de mérito e ver também se há reconvenção) seja a reclamação 
trabalhista julgada improcedente para condenar o reclamante no pagamento das custas 
e despesas processuais. 
 
 
DOS REQUERIMENTOS: 
 
Requer provar o alegado por todos os meios em 
direito admitidos, especialmente pelo depoimento pessoal do reclamante, sob pena de 
confissão, oitiva de testemunhas, perícias e outros, se necessários. 
 
Nestes termos 
Pede deferimento 
 
Local e data 
ADV. OAB