direitos humanos I

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Prof. João I. Araldi Júnior
E-mail: jaraldi@upf.br
jaraldi@terra.com.br
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CONSIDERAÇÕES PRELIMINARES
Direitos Humanos: o tudo (idéia protecionista e isonômica) e o nada (as diferenças sociais e econômicas).
Conceito: “Conjunto de normas e princípios (escritos ou não) abarcados pelo direito internacional, extensivo a todos os seres humanos, independentemente de sua vinculação a determinada ordem constitucional, apresentando validade universal e caráter supranacional”.
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DIREITOS HUMANOS X DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS
Os Direitos Humanos transcendem os limites de cada Estado, são inerentes à existência do homem, valendo por si mesmos, independentemente de positivação. Estão acima dos interesses nacionais, merecendo a atenção do Direito Internacional, onde a solidariedade substitui o individualismo.
Os Direitos Humanos Fundamentais são aqueles positivados no ordenamento jurídico de um determinado Estado, com todos os mecanismos necessários para a sua plena efetivação (remédios constitucionais).
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DIREITOS HUMANOS: jusnaturalismo, positivismo e teoria moralista.
O jusnaturalismo fundamenta os Direitos Humanos em uma ordem superior, universal, imutável e inderrogável. Os direitos humanos não são criação dos legisladores, tribunais ou juristas, não podem desaparecer da consciência dos homens.
Para o positivismo, o fundamento da existência dos direitos humanos está na ordem normativa, legitima manifestação da soberania popular. Os direitos humanos são apenas os expressamente previstos no ordenamento jurídico positivado.
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Os direitos humanos, para a teoria moralista (ou de Perelman), se fundamentam na experiência e consciência de um determinado povo.
Conclusão: as teorias (de forma isolada) não conseguem explicar o fundamento dos direitos humanos, as mesmas se completam, devendo coexistirem. Assim, a formação de uma consciência social (teoria de Perelman), baseadas em valores fixados na crença de uma ordem superior, universal e imutável (jusnaturalismo) fazem com que o legislador ou os tribunais encontrem substrato político e social para o reconhecimento da existência de determinados direitos humanos como integrantes do ordenamento jurídico (teoria positivista).
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A banalização da expressão direitos fundamentais
Positivismo x Pós positivismo
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CONTEXTUALIZAÇÃO HISTÓRICO-FILOSÓFICA
Egito e Mesopotâmia (3º milênio a.c.): previsão de alguns mecanismos de proteção individual em relação ao Estado.
Código de Hamurabi (1690 a.c.): primeira codificação a consagrar um rol de direitos comuns a todos os homens (vida, propriedade, honra, família). Previsão da supremacia das leis em relação aos governantes (legalidade).
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A influência filosófico-religiosa iniciou-se com a propagação das idéias de Buda (500 a.c.): igualdade de todos os homens.
Grécia: estudos sobre a igualdade e liberdade do homem, bem como da participação política do cidadão. Crença na existência de um Direito Natural anterior e superior as leis escritas (Sófocles – Antígona - 441 a.c.).
Direito Romano: estabeleceu um complexo mecanismo de interditos visando tutelar os direitos individuais em relação aos arbítrios estatais (Lei das 12 tábuas).
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Cristianismo: influenciou diretamente a consagração dos direitos humanos e fundamentais enquanto necessários à dignidade da pessoa humana.
Idade Média: organização feudal e rígida separação de classes. Subordinação entre o suserano e os vassalos. Documentos jurídicos reconhecendo a existência de direitos humanos. Limitação ao poder estatal. (Magna Charta Libertatum – 1215 / Bill of Rights – 1689).
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Revolução Francesa (1789): fim do Estado Medievo. Início do Estado Liberal. Criação dos direitos individuais.
Estado Social: “fim” (suspensão) do Estado Liberal. Ideário socialista-comunista. Criação dos direitos sociais.
Estado Democrático de Direito: “tertius genus” (solução??!!). Globalização. Direitos Transindividuais. Genética. Informática. Nova ordem mundial e os direitos humanos.
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PRINCIPAIS DOCUMENTOS PROTETIVOS DOS DIREITOS HUMANOS
Magna Charta Libertatum (15-06-1215): previa dentre outras garantias a liberdade da Igreja da Inglaterra, restrições tributárias, proporcionalidade entre delito e sanção, previsão do devido processo legal, livre acesso à justiça, liberdade de locomoção e livre entrada e saída do país.
A sociedade era organizada em 3 estamentos (nobreza, clero e povo), os 2 primeiros com privilégios hereditários e o 3º apenas com o status libertatis (não se confundiam com o servos/escravos). Buscava o enfraquecimento do poder estatal. Redigida em latim bárbaro. Surgimento de um novo grupo social: burguesia.
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Petition of rights (1628): proclamou a soberania do parlamento inglês em matéria de impostos e proibiu aprisionamentos arbitrários.
Habeas Corpus Act (1679): normatizou o instituto, que já existia na common law (em forma de costume e precedentes). Previa multa à autoridade coatora que voltasse a prender o indivíduo pelo mesmo fato.
Bill of rights (13-02-1689): propiciou uma enorme restrição ao poder estatal. Fortaleceu o princípio da legalidade (impedia que o rei suspendesse leis sem o consentimento do parlamento). Criação do Direito de Petição, das imunidades parlamentares, vedação de aplicação de penas cruéis. Apesar dos avanços, negava de forma expressa a liberdade e igualdade religiosa (rei protestante, vedava o papismo).
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Act of Seattlemente (12-06-1701): configurou-se, basicamente, em um ato normativo reafirmador do princípio da legalidade. Previa a responsabilização política dos agentes públicos e a possibilidade de “impeachment” de magistrados.
Declaração de Direitos de Virgínia (16-06-1776): de extrema importância, proclamava o direito à vida, à liberdade e à propriedade. Trazia ainda o princípio da legalidade, devido processo legal, tribunal do jurí, princípio do juiz natural e imparcial, liberdade de imprensa e liberdade religiosa.
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Declaração de Independência dos EUA (04-07-1776): produzida por Thomas Jefferson, repetiu a previsões da declaração de virgínia e buscou a redução do poder estatal, em decorrência da exploração sofrida por conta da Inglaterra.
Constituição dos EUA (17-09-1787): além dos direitos previstos nas duas declarações anteriores, trouxe a separação harmônica dos poderes estatais, a liberdade religiosa, a inviolabilidade de domicílio, a ampla defesa e a impossibilidade de aplicação de penas cruéis ou aberrantes.
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Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão (26-08-1789): caracterizou-se como a consagração normativa dos direitos humanos. Em 17 artigos destacam-se os seguintes direitos: princípio da igualdade, liberdade, propriedade, segurança, resistência à opressão, associação política, princípio da legalidade, reserva legal e da anterioridade da lei penal, princípio da presunção de inocência, liberdade religiosa, livre manifestação do pensamento. Em 03-09-1791 veio a lume a Constituição Francesa, a qual repetiu os ideários da Declaração.
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Constitucionalismo liberal do século XIX: Constituição de Cádis (Espanha), 19-03-1812; Constituição Portuguesa (23-09-1822); Constituição Belga (07-02-1831) e a Declaração francesa de 1848. Serviram como sustentáculos ao Estado Liberal, abarcando todos os direitos até então previstos nos documentos anteriores. Buscavam a proteção das liberdades individuais e a manutenção do “Estado Guarda-noturno”.
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Constitucionalismo social do século XX: Constituição Mexicana (31-01-1917); Constituição de Weimar (11-08-1919); Declaração Soviética dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado (17-01-1918); Constituição Soviética (10-07-1918) e Carta del Lavoro (21-04-1927). Tais constituições estavam fortemente marcadas pelas preocupações sociais. Marcavam o “declínio” do Estado Liberal. Além da previsão dos direitos e garantias individuais, passou a tratar dos direitos trabalhistas.Deram ênfase aos direitos sociais e econômicos, prevendo a proteção estatal em relação ao trabalho.
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O constitucionalismo soviético era o mais radical e visava, segundo o previsto no capítulo II: “suprimir toda a exploração do homem pelo homem, abolir completamente a divisão da sociedade em classes, a esmagar implacavelmente todos os exploradores, a instaurar a organização socialista da sociedade e a fazer triunfar o socialismo em todos os países”. Com base nesse ideário, suprimiu-se o direito de propriedade privada.
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Declaração Universal dos Direitos Humanos – DUDH (10-12-1948): tecnicamente a Declaração é uma recomendação, pois não possui força vinculante. Foi concebida sob o impacto das atrocidades cometidas durante a 2ª Guerra e buscava a proteção dos direitos elementares do homem. Foi o primeiro documento protetivo dos direitos do homem a atingir nível mundial.
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Outros documentos: Convenção para a proteção e a repressão do crime de genocídio (1948) – o genocídio passa a ser considerado crime internacional; Convenção de Genebra sobre a proteção das vítimas de conflitos bélicos (1949) – prevê proteção aos prisioneiros de guerra; Convenção relativa à proteção do patrimônio mundial, cultural e natural (1972) – primeiro documento normativo internacional que reconhece e proclama a existência de um “direito da humanidade”. Protege os valores criados diretamente pelo homem ou inerente à natureza (pela importância científica ou estética).
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Convenção sobre o direito do mar (1982) – prevê a possibilidade de exploração e aproveitamento dos fundos marinhos e oceânicos, além dos limites da jurisdição de cada país, bem como a comunhão de esforços na conservação dos recursos vivos e proteção e preservação do meio marinho. Convenção sobre a diversidade biológica (1992) – regula o direito da humanidade à preservação da biosfera, ou seja, da harmonia ambiental do planeta. Cuida da aplicação, na esfera planetária, do princípio fundamental da solidariedade, tanto na dimensão presente, quanto futura. Protocolo de Kyoto (2005).