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c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva Queridos alunos, Com o objetivo de prepará-los para resolução de questões tipo situação- problema, que deverão ser respondidas em até vinte linhas, apresentarei na aula de hoje, somente, questões de resolução de peças processuais organizadas pela banca CESPE. Nessas questões a minha intenção é que vocês tenham base para resolver a situação hipotética. Não se preocupem com a resolução de peça processual. Na próxima aula (aula 05 – 21 de agosto), apresentarei sugestão de temas com a base doutrinária, jurisprudencial e legal. Vamos dar início, então, ao nosso estudo! Apresentação de questões com sugestão de resposta: 1. (CESPE–OAB/SP - 136.º Exame de Ordem) O secretário de Relações do Trabalho do Ministério do Trabalho e Emprego, com atuação em Brasília – DF, recusando-se à efetivação do registro sindical do Sindicato dos Trabalhadores da Educação Básica do Estado de São Paulo (SINTEB/SP) sob o argumento de que restaria desatendido o princípio da unicidade sindical, determinou o arquivamento do respectivo processo administrativo. O sindicato recorreu da decisão, demonstrando, por meio de documento, não haver outro sindicato a representar a referida categoria profissional no âmbito do mesmo município. Em face da situação hipotética acima, na condição de advogado (a) contratado (a) pelo SINTEB/SP e considerando que a entidade teve seus estatutos registrados no cartório competente, redija a peça judicial cabível contra o arquivamento do processo de registro sindical, na qual sejam abordados, necessariamente, os seguintes aspectos: a) princípio da unicidade sindical; b) atuação do Ministério do Trabalho e Emprego no registro das organizações sindicais. www.pontodosconcursos.com.br 1 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva 1.1 - Princípio da Unicidade sindical: Tal princípio encontra-se expresso no art.8º, inciso II, da Constituição Federal de 1988, em vigor, que traça as diretrizes da “Organização Sindical” no Brasil e reforçado pelo disposto no art. 516 da CLT. Consiste na proibição legal de se criar, numa mesma base territorial, mais de uma organização sindical representativa de categoria profissional (empregado) ou econômica (empregador), isso em qualquer grau de representação, o que inclui as federações e confederações (art.533, CLT), ressaltando-se que a base territorial mínima permitida deve sempre corresponder, segundo o mencionado dispositivo constitucional, à área de um Município. Contrariamente ao que dispõe a Convenção 87 da OIT - Organização Internacional do Trabalho (da qual o Brasil é membro atuante) que consagra o ”sistema da pluralidade sindical” - em que se poderia, livremente e sem quaisquer restrições, criar tantos sindicatos quantos fossem os interessados - a Constituição Federal de 1988 adotou o princípio da “unicidade sindical”. Sérgio Pinto Martins entende que a unicidade sindical adotada pela Constituição da República em vigor, por restringir o direito de associação dos trabalhadores, constitui espécie de “controle estatal”, de interferência e intervenção do Poder Público na organização sindical, vedada pelo inciso I do artigo 8º da Carta Magna. Para o citado doutrinador “[...] a Lei Maior estabelece que a unicidade envolve a base territorial, impedindo a existência de vários sindicatos de uma mesma categoria, inclusive de sindicatos por empresa. Limita a unicidade sindical o direito de liberdade sindical, sendo produto artificial do sistema legal vigente. Não deixa de ser uma forma de controle, por meio do Estado, do sindicato e da classe trabalhadora, evitando que esta faça reivindicações ou greves.” (destacamos). www.pontodosconcursos.com.br 2 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva No entanto, nos casos em que um mesmosindicato represente, em determinada base territorial, várias categorias profissionais, unidas em virtude da “[...] similitude de condições de vida oriunda da profissão ou trabalho em comum, em situação de emprego na mesma atividade econômica ou em atividades econômicas similares ou conexas [...]” (§§ 2º e 4º, art. 511; art. 570, parágrafo único, CLT), a lei prevê a possibilidade de qualquer das atividades ou profissões concentradas na forma acima descrita, virem a se dissociar do sindicato principal, formando um novo sindicato na mesma base territorial ( art. 571, CLT). Nesses casos, observada a área mínima de um município o novo sindicato poderá instalar-se normalmente sem que isso constitua violação ao princípio da unicidade sindical. 1.2 - Da formação e registro do sindicato: Para adquirir personalidade jurídica, o Sindicato deverá promover a inscrição de seus atos constitutivos no respectivo registro (art. 45, CCB-2002), no caso, o Cartório de Títulos e Documentos, ocasião em que também se dará ao ato a devida publicidade. Entretanto, a sua simples existência legal não lhe assegura o exercício das prerrogativas sindicais, impondo-se, para fins cadastrais e de controle da unicidade da base territorial, o depósito de seus estatutos perante o Ministério do Trabalho (art. 8º, incisos I, III e IV, CF/88; art.513, letras “a”, “b” “c” e “e”, da CLT; Portaria 186/2008- TEM; Súmula 677-STF). Assim é que ocorrer o registro no Cartório de Títulos e Documentos e adquirida a personalidade jurídica, dever-se-á proceder ao Registro do Sindicato perante o Ministério do Trabalho, através da Delegacia Regional do Trabalho da unidade da federação onde se localiza a sua sede, adotando-se, segundo a Portaria 186/2008-MTE, os seguintes procedimentos: Para a solicitação de registro, a entidade sindical deverá acessar o Sistema do Cadastro Nacional de Entidades Sindicais - CNES, disponível no endereço eletrônico www.mte.gov.br, e seguir as instruções ali constantes para a emissão do formulário de pedido de registro. Após a transmissão dos dados e confirmação do envio eletrônico do pedido, o interessado deverá protocolizar, para formação de www.pontodosconcursos.com.br 3 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva processo administrativo, unicamente na Superintendência Regional do Trabalho e Emprego - SRTE da unidade da Federação onde se localiza a sede da entidade sindical, sendo vedada a remessa via postal, os seguintes documentos: I - requerimento original gerado pelo Sistema, assinado pelo representante legal da entidade; II - edital de convocação dos membros da categoria para a assembléia geral de fundação ou ratificação de fundação da entidade, do qual conste a indicação nominal de todos os municípios, estados e categorias pretendidas, publicado, simultaneamente, no Diário Oficial da União e em jornal de grande circulação diária na base territorial, com antecedência mínima de dez dias da realização da assembléia para as entidades com base municipal, intermunicipal ou estadual e de trinta dias para as entidades com base interestadual ou nacional; III - ata da assembléia geral de fundação da entidade e eleição, apuração e posse da diretoria, com a indicação do nome completo e número do Cadastro Pessoas Físicas - CPF dos representantes legais da entidade requerente, acompanhada de lista contendo o nome completo e assinatura dos presentes; IV - estatuto social, aprovado em assembléia geral e registrado em cartório, que deverá conter os elementos identificadores da representação pretendida, em especial a categoria ou categorias representadas e a base territorial; V - comprovante original de pagamento da Guia de Recolhimento da União - GRU, relativo ao custo das publicações no Diário Oficial da União, conforme indicado em portaria ministerial, devendo-se utilizar as seguintes referências: UG 380918, Gestão 00001 e Código de recolhimento 68888-6, referência 38091800001-3947; VI - certidão de inscrição do solicitante no Cadastro Nacional de Pessoa jurídica - CNPJ, com natureza jurídica específica; e VII - comprovante de endereço em nome da entidade. O processo será encaminhado preliminarmente à Seção de Relações do Trabalho da SRTE, para efetuar a conferência dos documentos www.pontodosconcursos.com.br 4 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva que acompanham o pedido de registro sindical e encaminhá-lo, por meio de despacho, à Coordenação-Geral de Registro Sindical da Secretaria de Relações do Trabalho - CGRS para fins de análise. Os pedidos de registro sindical ou de alteração estatutária serão analisados na CGRS, que verificará se os representados constituem categoria, nos termos da Lei, bem como a existência, no CNES, de outras entidades sindicais representantes da mesma categoria, na mesma base territorial da entidade requerente. O pedido será arquivado pelo Secretário de Relações do Trabalho, com base em análise fundamentada da CGRS nos seguintes casos: I - não caracterização de categoria econômica ou profissionalpara fins de organização sindical, nos termos da legislação pertinente; II - insuficiência ou irregularidade dos documentos apresentados, na forma dos arts. 2o, 3o e 22; III - coincidência total de categoria e base territorial do sindicato postulante com sindicato registrado no CNES; IV - quando a base territorial requerida englobar o local da sede de sindicato, registrado no CNES, representante de idêntica categoria; e V - quando o pedido não for protocolado diretamente na Superintendência Regional do Trabalho e Emprego - SRTE da unidade da federação onde se localiza a sede da entidade sindical postulante. Após a verificação, pela CGRS, da regularidade dos documentos apresentados e a análise relativa à constituição de categoria e da existência de sindicato cadastrado no CNES - Cadastro nacional de Entidades Sindicais que represente a mesma categoria e na mesma base territorial, o pedido de registro sindical ou de alteração estatutária será publicado no Diário Oficial da União, para fins de publicidade e abertura de prazo para impugnações. As decisões de arquivamento efetuados na forma da Portaria 186/2008, mormente aqueles com fundamento na inobservância do princípio da www.pontodosconcursos.com.br 5 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva unicidade sindical (art. 5º, incisos III e IV da Portaria citada) serão publicadas no Diário Oficial da União e devidamente certificadas no processo, das quais poderá o interessado apresentar recurso administrativo, na forma do Capítulo XV da Lei no 9.784, de 29 de janeiro de 1999. Assim, segundo a construção da questão apresentada, ora sob análise, se foi negado provimento ao recurso administrativo aviado pelo Sindicato, não obstante a comprovação, através de prova documental, da inexistência de outro sindicato a representar a categoria no âmbito do mesmo município (observe-se que o que se pede na questão é a elaboração de uma “peça judicial cabível” e não uma de caráter “administrativo” ), a única opção possível e plausível é a interposição de um mandado de segurança, com base na Lei 1533/51, art. 1º e 5º, inciso II. E a competência para apreciação e julgamento, após o advento da EC 45/04, será da Justiça do Trabalho ( 1ª Instância), na forma do inciso IV do art. 114 da CF/88. Capítulo XV da Lei no 9.784, de 29 de janeiro de 1999. DO RECURSO ADMINISTRATIVO E DA REVISÃO Art. 56. Das decisões administrativas cabe recurso, em face de razões de legalidade e de mérito. § 1o O recurso será dirigido à autoridade que proferiu a decisão, a qual, se não a reconsiderar no prazo de cinco dias, o encaminhará à autoridade superior. § 2o Salvo exigência legal, a interposição de recurso administrativo independe de caução. § 3o Se o recorrente alegar que a decisão administrativa contraria enunciado da súmula vinculante, caberá à autoridade prolatora da decisão impugnada, se não a reconsiderar, explicitar, antes de encaminhar o recurso à autoridade superior, as razões da aplicabilidade ou inaplicabilidade da súmula, conforme o caso. ( Art. 57. O recurso administrativo tramitará no máximo por três instâncias administrativas, salvo disposição legal diversa. Art. 58. Têm legitimidade para interpor recurso administrativo: www.pontodosconcursos.com.br 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva I - os titulares de direitos e interesses que forem parte no processo; II - aqueles cujos direitos ou interesses forem indiretamente afetados pela decisão recorrida; III - as organizações e associações representativas, no tocante a direitos e interesses coletivos; IV - os cidadãos ou associações, quanto a direitos ou interesses difusos. Art. 59. Salvo disposição legal específica, é de dez dias o prazo para interposição de recurso administrativo, contado a partir da ciência ou divulgação oficial da decisão recorrida. § 1o Quando a lei não fixar prazo diferente, o recurso administrativo deverá ser decidido no prazo máximo de trinta dias, a partir do recebimento dos autos pelo órgão competente. § 2o O prazo mencionado no parágrafo anterior poderá ser prorrogado por igual período, ante justificativa explícita. Art. 60. O recurso interpõe-se por meio de requerimento no qual o recorrente deverá expor os fundamentos do pedido de reexame, podendo juntar os documentos que julgar convenientes. Art. 61. Salvo disposição legal em contrário, o recurso não tem efeito suspensivo. Parágrafo único. Havendo justo receio de prejuízo de difícil ou incerta reparação decorrente da execução, a autoridade recorrida ou a imediatamente superior poderá, de ofício ou a pedido, dar efeito suspensivo ao recurso. Art. 62. Interposto o recurso, o órgão competente para dele conhecer deverá intimar os demais interessados para que, no prazo de cinco dias úteis, apresentem alegações. Art. 63. O recurso não será conhecido quando interposto: www.pontodosconcursos.com.br 7 c a i o c e s ar a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva I - fora do prazo; II - perante órgão incompetente; III - por quem não seja legitimado; IV - após exaurida a esfera administrativa. § 1o Na hipótese do inciso II, será indicada ao recorrente a autoridade competente, sendo-lhe devolvido o prazo para recurso. § 2o O não conhecimento do recurso não impede a Administração de rever de ofício o ato ilegal, desde que não ocorrida preclusão administrativa. Art. 64. O órgão competente para decidir o recurso poderá confirmar, modificar, anular ou revogar, total ou parcialmente, a decisão recorrida, se a matéria for de sua competência. Parágrafo único. Se da aplicação do disposto neste artigo puder decorrer gravame à situação do recorrente, este deverá ser cientificado para que formule suas alegações antes da decisão. Art. 64-A. Se o recorrente alegar violação de enunciado da súmula vinculante, o órgão competente para decidir o recurso explicitará as razões da aplicabilidade ou inaplicabilidade da súmula, conforme o caso. Art. 64-B. Acolhida pelo Supremo Tribunal Federal a reclamação fundada em violação de enunciado da súmula vinculante, dar-se-á ciência à autoridade prolatora e ao órgão competente para o julgamento do recurso, que deverão adequar as futuras decisões administrativas em casos semelhantes, sob pena de responsabilização pessoal nas esferas cível, administrativa e penal. Art. 65. Os processos administrativos de que resultem sanções poderão ser revistos, a qualquer tempo, a pedido ou de ofício, quando surgirem fatos novos ou circunstâncias relevantes suscetíveis de justificar a inadequação da sanção aplicada. Parágrafo único. Da revisão do processo não poderá resultar agravamento da sanção. CAPÍTULO XVI DOS PRAZOS www.pontodosconcursos.com.br 8 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva Art. 66. Os prazos começam a correr a partir da data da cientificação oficial, excluindo-se da contagem o dia do começo e incluindo-se o do vencimento. § 1o Considera-se prorrogado o prazo até o primeiro dia útil seguinte se o vencimento cair em dia em que não houver expediente ou este for encerrado antes da hora normal. § 2o Os prazos expressos em dias contam-se de modo contínuo. § 3o Os prazos fixados em meses ou anos contam-se de data a data. Se no mês do vencimento não houver o dia equivalente àquele do início do prazo, tem-se como termo o último dia do mês. Art. 67. Salvo motivo de força maior devidamente comprovado, os prazos processuais não se suspendem. CAPÍTULO XVII DAS SANÇÕES Art. 68. As sanções, a serem aplicadas por autoridade competente, terão natureza pecuniária ou consistirão em obrigação de fazer ou de não fazer, assegurado sempre o direito de defesa. CAPÍTULO XVIII DAS DISPOSIÇÕES FINAIS Art. 69. Os processos administrativos específicos continuarão a reger-se por lei própria, aplicando-se-lhes apenas subsidiariamente os preceitos desta Lei. Art. 70. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação. ------------------------------------------------------------------------------ 1.3. Modelo de Peça: www.pontodosconcursos.com.br 9 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRABALHO DE BRASILIA - DISTRITO FEDERAL SINDICATO DOS TRABALHADORES DA EDUCAÇÃO BÁSICA DO ESTADO DE SÃO PAULO (SINTEB/SP), entidade com personalidade jurídica de direito privado, com seus estatutos devidamente registrados no cartório de Títulos e Documentos da comarca de (xxxxxxx), nesse ato representado por seu Presidente (qualificação: nome, estado civil, profissão, inscrição no CPF e nº da Identidade, domicílio e residência), eleito nos termos da ata em anexo da assembléia respectiva (documentosanexos), por intermédio de seu advogado, constituído nos termos do incluso instrumento de mandato, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência impetrar MANDADO DE SEGURANÇA, pelo rito especial, com fundamento no artigo 5º, LXIX da CF/88 e nas disposições da Lei 1.533/51, em face do SECRETÁRIO DE RELAÇÕES DO TRABALHO DO MINISTÉRIO DO TRABALHO E EMPREGO, com atuação em Brasília – DF, e o faz pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir. 1. PRELIMINARMENTE: 1.1. DA COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA DO TRABALHO Após o advento da Emenda Constitucional 45, de 08 de dezembro de 2004, que implementou a reforma parcial no Poder Judiciário, a Justiça do Trabalho teve sua competência material ampliada, que passou a alcançar as ações que versem sobre representação sindical, bem assim para a apreciação dos mandados de segurança, “[...] quando o ato questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição.” ( art. 114,incisos III e IV da CF/88). Como se verá, o ato aqui questionado refere-se ao registro do Sindicato Impetrante no Ministério do Trabalho e Emprego para o atendimento do disposto no art. 8º, I, CF/88, ou seja, o “registro no órgão competente “ www.pontodosconcursos.com.br 10 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva ( Súmula 677, STF) para os fins do contido no art. 513 da CLT. Assim inquestionável a competência desta Justiça Especializada pra conhecer, processar e julgar o presente Mandado de Segurança. 1.2 - DO RESUMO DOS FATOS: O Impetrante, devidamente amparado pela Assembléia Geral, formalizou a formação do SINTEB- Sindicato dos Trabalhadores da Educação Básica do Estado de São Paulo, promovendo, após, ao registro de seus estatutos perante o Cartório de Títulos e Documentos, na forma do art. 45 do Código Civil Brasileiro de 2002, em vigor. Ato contínuo, através da Superintendência Regional do Trabalho e Emprego - SRTE da sede do Sindicato, com estrita observância da 186/2008-MTE, requereu o registro do Sindicato. O processo respectivo foi encaminhado à Seção de Relações do Trabalho da SRTE, onde se procedeu a conferência dos documentos que acompanhavam o pedido de registro sindical e posteriormente encaminhado à Coordenação-Geral de Registro Sindical da Secretaria de Relações do Trabalho - CGRS para fins de análise e remetido posteriormente ao Secretário de Relações do Trabalho, que se recusando à efetivação do registro sindical do Impetrante sob o argumento de que restara desatendido o princípio da unicidade sindical, determinou o arquivamento do respectivo processo administrativo. Da decisão aviou, o Sindicato Impetrante, recurso administrativo, demonstrando, por meio de farta prova documental, não haver outro sindicato a representar a referida categoria profissional no âmbito do mesmo município, permanecendo a situação, contudo, inalterada. Assim, em função da recusa da autoridade coatora em conceder o devido Registro Sindical, está o Sindicato Impetrante impedido de exercer as prerrogativas de representação e defesa dos interesses da categoria profissional respectiva. E assim, havendo prova inconteste de que a www.pontodosconcursos.com.br 11 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva formação do Sindicato respeitou o princípio da unicidade sindical, é ilegítima a recusa manifestada, como ilegítimo é o ato que determinou o arquivamento do processo respectivo, atos que feriram direito líquido e certo do Impetrante. E a ilegalidade e abuso persistem na media em que, interposto o recurso administrativo da decisão, até o momento nenhuma solução se apresentou, prevalecendo a recusa no registro e o arquivamento do processo. 1.3. DOS PEDIDOS Diante do exposto requer o Impetrante: a) seja liminarmente determinado à Autoridade Coatora, o desarquivamento do processo de pedido de registro da Entidade Sindical ora Impetrante, para os fins de deferimento do pedido respectivo, com a consequente concessão da Carta Sindical que habilitará o Sindicato a exercer as prerrogativas legais de representação e defesa dos interesses da categoria profissional respectiva. b) a notificação da autoridade coatora para que preste suas informações no prazo legal. c) por fim, a concessão definitiva da segurança para que seja restaurada a legalidade no objeto da presente impetração. Dá-se à causa o valor de R$ ________ (__________). Nestes termos, com os documentos inclusos. Pede deferimento. 2. (CESPE–OAB/SP - 136.º Exame de Ordem) Joaquim foi admitido, em dezembro de 2004, mediante concurso público, pela Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos (ECT), no cargo de operador de triagem e transbordo. Foi demitido, imotivadamente, em março de 2008. www.pontodosconcursos.com.br 12 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o ce s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva Em abril do mesmo ano, ajuizou ação trabalhista na 2.a Vara do Trabalho de São Paulo, pedindo sua reintegração na empresa pública, em razão da peculiar condição da ECT, que é equiparada à fazenda pública. O juiz do trabalho negou o pedido constante na reclamação trabalhista ajuizada por Francisco, argumentando que o vínculo jurídico com a ECT seria de natureza contratual, sujeito às normas determinadas na CLT, razão pela qual seria desnecessário exigir que a ECT se submetesse, para fins de demissão de seus funcionários, a processo administrativo em que constasse a motivação do ato. Considerando a situação hipotética acima apresentada, na condição de advogado (a) contratado (a) por Joaquim, redija a peça judicial cabível em defesa do direito de seu cliente ser reintegrado no cargo. 1.1 - Trata-se de Recurso Ordinário (art. 895, “a”, CLT, com as alterações promovidas pela Lei 11.925, de 17 de abril de 2009), a ser interposto contra a decisão do Juiz da 2ª Vara do Trabalho de São Paulo que julgou improcedente ação trabalhista ajuizada por Joaquim, empregado da ECT, pleiteando sua reintegração no emprego, uma vez que, face à peculiar condição da empregadora, é detentor de estabilidade no emprego e, mesmo assim, foi demitido imotivadamente. 1.2 - A situação envolve questão relativa à investidura nas empresas públicas e sociedades de economia mista, mediante concurso público e sob o regime da CLT, de empregados públicos. Como é sabido, as empresas públicas e sociedades de economia mista, entidades estatais que exploram atividade econômica, equiparam-se, quanto aos direitos e obrigações civis, comerciais, trabalhistas e tributários, às empresas privadas (art. 173, inciso II, CF/88). Entretanto, por se inserirem no âmbito da Administração Pública Indireta (art. 4º, inciso II, letra “b” e “c”, Decreto-Lei 200, de 25/02/671), sujeitam-se aos princípios próprios, inerentes à Administração Pública (legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência), inclusive no tocante à forma de investidura de seus servidores, o que deve dar-se mediante concurso 1Que dispõe: “4° A Administração Federal compreende: I - A Administração Direta, que se constitui dos serviços integrados na estrutura administrativa da Presidência da República e dos Ministérios. II - A Administração Indireta, que compreende as seguintes categorias de entidades, dotadas de personalidade jurídica própria: a) Autarquias; b) Empresas Públicas; c)Sociedades de Economia Mista; d) fundações públicas. (Incluído pela Lei nº 7.596, de 1987). [destacamos]. www.pontodosconcursos.com.br 13 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva público de provas ou de provas e títulos (art. 37, caput e inciso II, CF/88). O vínculo desses servidores com a administração pública é de natureza contratual, regendo-se a relação jurídica estabelecida entre as partes pela CLT e, se for o caso, pela legislação específica e esparsa ( como é o caso, por exemplo, dos petroleiros, a quem se aplicam as disposições específicas da Lei n.º 5.811, de 11 de outubro de 1972). Diferentemente, a natureza da relação jurídica estabelecida entre a Administração Pública e os ocupantes de cargos públicos, nesses legalmente investidos na forma preconizada pela Constituição Federal é legal (exemplo são os servidores públicos federais regidos pela Lei 8112/90). E nesse caso, aos servidores públicos nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso público se assegura a estabilidade no serviço público após três anos de efetivo exercício, só o perdendo : I - em virtude de sentença judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; ou, III - mediante procedimento de avaliação periódica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa ( art.41, caput e § 1º, incisos I a III, CF/88). Há de ser ressaltado que os cargos públicos de provimento efetivo só têm previsão na Administração Pública Direta (art. 4º, I, DL 200/67), não existindo, na Administração Pública Indireta, nas sociedades de economia mista e empresas públicas. Em consequência, os empregados públicos - à exceção daqueles que pertencem aos quadros da administração direta, autárquica e fundacional, dessa última desde não seja exploradora de atividade econômica - lotados nas sociedades de economia mista e empresas públicas, não obstante terem sido “contratados” mediante concurso público, não gozam da “estabilidade no emprego”, não se lhes aplicando, ainda que analogicamente, a regra contida no art. 41 da Constituição Federal. Nesse contexto, em face do direito potestativo que se reconhece ao empregador de resilir, a qualquer tempo, o contrato de trabalho2, poderão ser dispensados sem que tenha, o administrador público, a obrigatoriedade de “motivar” tal ato. Esse o entendimento que emerge 2 O Brasil não ratificou, incorporando ao seu ordenamento jurídico, a Convenção 158 da OIT que veda a dispensa arbitrária, imotivada e sem justa causa do empregado pelo empregador. Na realidade brasileira, a única proteção de que dispõe o trabalhador, não obstante o direito assegurado no art. 7º, inciso I da CF/88, restringe-se ao aviso prévio de 30 dias e à multa de 40% sobre os depósitos do FGTS (art. 7º, inciso XXI, CF/88; art. 7º, inciso III c/c art. 10, inciso I, do ADCT da CF/88 e § 1º, Lei8.036/90). www.pontodosconcursos.com.br 14 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva da Súmula 390 do TST e da primeira parte da OJ 247, I (SDI-1),TST, respectivamente, verbis: Súmula 390 do TST – Estabilidade. Art. 41 da CF/1988. Celetista. Administração direta, autárquica ou fundacional. Aplicabilidade. Empregado de empresa pública e sociedade de economia mista. Inaplicável I – O servidor público celetista da administração direta, autárquica ou fundacional é beneficiário da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988 II – Ao empregado de empresa pública ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovação em concurso público, não é garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988(ex-OJ 229 – Inserida em 20.06.2001)". (grifamos e destacamos) E, TST - Orientação da SDI-I, 247. SERVIDOR PÚBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA. EMPRESA PÚBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE (alterada – Res. nº 143/2007) - DJ 13.11.2007 A despedida de empregados de empresa pública e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por concurso público, independe de ato motivado para sua validade; (grifamos e destacamos). Entretanto, a Empresa de Correios e Telégrafos, criada pelo Decreto-Lei 509/69 (pela transformação do Departamento de Correios e Telégrafos www.pontodosconcursos.com.br 15 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva na Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos, art. 1º do referido DL), possui características peculiares, diferentes das demais empresas públicas, pois goza dos privilégios da fazenda pública, quer em relação à imunidade tributária direta ou indireta, impenhorabilidade de seus bens, rendas e serviços, quer no concernente a foro, prazos e custas processuais. (art. 12, DL citado). Em razão disso, no tocante à condição dos seus empregados, admitidos por concurso na forma do art. 37, II, da CF/88, o TST, através da OJ 247(SDI-1), parte final, entende que a dispensa dos mesmos não pode se dar sem a necessária motivação, como se vê, em literal transcrição: A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos (ECT) está condicionada à motivação, por gozar a empresa do mesmo tratamento destinado à Fazenda Pública em relação à imunidade tributária e à execução por precatório, além das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais. ((grifamos e destacamos). E em razão disso, conclui-se que laborou em erro o MM. Juiz da 2ª Vara do Trabalho de São Paulo ao julgar improcedente a reclamação proposta por Joaquim, desafiando a decisão respectiva, como se viu, com a utilização da fundamentação acima, o recurso ordinário (art. 895, “a”, CLT). ----------------------------------------------------------------------------- 3. (CESPE–OAB/SP - 136.º Exame de Ordem) Raimundo e Pedro, propagandistas-vendedores da empresa Medicamentos Baixo Custo, foram demitidos, sem justa causa, em janeiro de 2007. Em abril do mesmo ano, ajuizaram ação na 5.a Vara do Trabalho de São Paulo, argumentando que foram dispensados imotivadamente, embora possuíssem estabilidade provisória por integrar, respectivamente, a 8.a e a 9.a suplência da diretoria do Sindicato dos Empregados Propagandistas, Propagandistas-Vendedores e Vendedores de Produtos Farmacêuticos do Estado de São Paulo. A empresa contestou a ação, alegando que a quantidade dos membros eleitos para a diretoria do sindicato teria ultrapassado o número legal. O juiz de 1.º grau www.pontodosconcursos.com.br 16 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva reconheceu que, embora o estatuto do sindicato estabeleça um número maior de membros efetivos e suplentes para a diretoria, ambos os vendedores estariam protegidos pela estabilidade,razão pela qual determinou a reintegração dos trabalhadores. Houve recurso por parte da empresa, tendo o TRT da 2.a Região mantido a decisão nos seus exatos termos. Em face da situação hipotética acima, na condição de advogado (a) contratado (a) pela empresa Medicamentos Baixo Custo, redija a peça judicial cabível em defesa de sua cliente, apresentando os argumentos de fato e de direito pertinentes à matéria. 1.1. - A hipótese seria a de cabimento de Recurso de Revista para o TST, uma vez que o Acórdão proferido pelo TRT da 2ª Região, mantendo integralmente a sentença de 1º grau prolatada pela 5ª Vara do Trabalho de São Paulo, o fez em literal violação do artigo 522 da CLT (recepcionado pela CF/88 segundo entendimento do TST exarado na Súmula 369, II3), que limita o número de dirigentes sindicais ao máximo de 07(sete), inclusive para fins de aquisição e concessão da estabilidade provisória (art.543, § 3º da CLT e art. 8º, VIII, CF/88). Nesse contexto, ocupando os empregados Raimundo e Pedro, segundo a formulação do problema, a 8ª e 9ª suplência da diretoria do Sindicato, situavam-se além do número máximo permitido por lei, não se lhes aplicando as regras celetistas e constitucional, acima citadas, garantidoras da estabilidade provisória durante o exercício da atividade sindical, até 1(um) ano após o final do mandato respectivo. 1.2 - Assim, para impugnar o acórdão proferido pelo TRT da 2ª Região em desacordo com lei federal (CLT, em seu art. 522, que limita o número de dirigentes sindicais ao máximo de 07) e contrário a Súmula da Jurisprudência uniforme do TST (Súmula 369, II, TST, que diz que o dispositivo celetista mencionado foi recepcionado pelo art. 8º, inciso VIII, da CF/88 para fins de reconhecimento da estabilidade provisória de dirigente sindical) o recurso próprio é o Recurso de Revista, a ser interposto, no caso, perante o Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região (arts. 896, caput e § 1º, CLT e 226 da Resolução Administrativa 1.295/2008-RITST; ) sendo competente para o seu 3 Que diz: Súmula nº 369 - TST - Res. 129/2005 - DJ 20, 22 e 25.04.2005 - Conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 34, 35, 86, 145 e 266 da SDI-1 - Dirigente Sindical - Estabilidade Provisória. I - Omissis; II - O art. 522 da CLT, que limita a sete o número de dirigentes sindicais, foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988. (ex-OJ nº 266 - Inserida em 27.09.2002). Nossos grifos e destaques. www.pontodosconcursos.com.br 17 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva julgamento uma das Turmas do TST (art. 702, § 2º, letra “b”, CLT; art. 5º, letra “a”, da Lei 7701/88). Tal recurso depende de preparo prévio (depósito recursal exigível além daquele realizado para a interposição do recurso ordinário) como pressuposto extrínseco de admissibilidade, sob pena de deserção. (art.899 e §§, CLT; art. 7º, Lei 5584/70; art. 13, Lei 7701/8). A teor da Súmula 128, inciso I, do TST, observado o limite do valor da condenação, “É ônus da parte recorrente efetuar o depósito legal, integralmente, em relação a cada novo recurso interposto, sob pena de deserção” (nossos grifos e destaques). 1.3 - Entretanto a questão apresenta um dado importante. Diz ela, em seu enunciado, que a sentença do juiz de 1.º grau que reconheceu estarem os reclamantes protegidos pela estabilidade sindical (apesar do estatuto do sindicato estabelecer número maior de membros efetivos e suplentes para a diretoria) e determinou a reintegração dos mesmos no emprego, foi mantida pelo TRT da 2ª Região, “[...] nos seus exatos termos” , ou seja, sem maiores questionamentos. Em outras palavras o Regional, em relação à matéria, não enfrentou a matéria, deixando de, sobre ela, adotar tese explícita, limitando-se sua atuação à manutenção da decisão de 1º grau nos seus exatos termos, isso apesar de ter a mesma sido agitada na contestação apresentada e no Recurso Ordinário interposto. Nessa razão, como pressuposto de admissibilidade do Recurso de Revista e visando obter o pronunciamento do TST à respeito em grau de Recurso de Revista, a matéria sob discussão deverá ser prequestionada, nos termos da Súmula 297 do TST, verbis: TST - Sumula 297 - Prequestionamento - Oportunidade - Configuração I - Diz-se prequestionada a matéria ou questão quando na decisão impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. No caso específico, repita-se. o Regional não adotou tese explícita sobre a matéria, e, conforme entendimento contido na OJ 151 da SDI(1) do TST : www.pontodosconcursos.com.br 18 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva “decisão regional que simplesmente adota os fundamentos da decisão de primeiro grau não preenche a exigência do prequestionamento, tal como previsto na Súmula nº 297.”. E, ainda, segundo a 0J 256, SDI (1) do TST: “Para fins do requisito do prequestionamento de que trata a Súmula nº 297, há necessidade de que haja, no acórdão, de maneira clara, elementos que levem à conclusão de que o Regional adotou uma tese contrária à lei ou à súmula.” Nesse caso, cumpre à empresa Reclamada,para fins de prequestionamento da matéria e visando propiciar a futura interposição do Recurso de Revista, no prazo de 05(cinco) dias da publicação do Acórdão, opor EMBARGOS DE DECLARAÇÃO, consoante o disposto no art. 897-A, da CLT, verbis: “Caberão embargos de declaração da sentença ou acórdão, no prazo de cinco dias, devendo seu julgamento ocorrer na primeira audiência ou sessão subseqüente a sua apresentação, registrado na certidão, admitido efeito modificativo da decisão nos casos de omissão e contradição no julgado e manifesto equívoco no exame dos pressupostos extrínsecos do recurso.” (nossos grifos e destaques). É nesse sentido o inciso II da Súmula 297, TST: “Incumbe à parte interessada, desde que a matéria haja sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratórios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de preclusão.” E se não obstante a interposição dos Embargos Declaratórios o Tribunal, ainda assim, se omitir, a matéria será tida como prequestionada para os www.pontodosconcursos.com.br 19 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva fins e efeitos de Direito, o que decorre expresso do inciso III da Súmula retro citada: “Considera-se prequestionada a questão jurídica invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, não obstante opostos embargos de declaração.” 1.4 - OS Embargos de Declaração, no caso, serão opostos perante o próprio Tribunal prolator do Acórdão (Turma, na pessoa do Relator do recurso respectivo) que deverá julgá-lo na primeira audiência ou sessão subseqüente a sua apresentação. (art. 897-A, CLT). Modelo de Embargos de Declaração por omissão: Excelentíssimo (a) Senhor (a) Doutor (a) Juiz (a) Relator (a) da ...ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região - SP Processo número: XXXXXXXXXXXXXXXX (espaços) www.pontodosconcursos.com.br 20 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva MEDICAMENTOS BAIXO CUSTO, (qualificação) nos autos da Reclamatória Trabalhista que lhe movem RAIMUNDO e PEDRO, processo em epígrafe, em curso perante a 5ª Vara do Trabalho de São Paulo, Capital, com fundamento no artigo 897-A da CLT, observando que o Venerando acórdão não apreciou matérias contidas no Recurso Ordinário interposto pelo reclamante, ora embargante, limitando-se, tão somente, a manter a decisão de 1º grau por todos os seus termos, com o objetivo de esgotar os limites da defesa dos seus direitos, e considerando, ainda, o teor da Súmula 297 e Orientações Jurisprudenciais 151 e 256, ambas da SDI (1), do TST, sobre a necessidade de prequestionamento da matéria impugnada para fins de interposição do competente Recurso de Revista, vem, respeitosamente, opor EMBARGOS DE DECLARAÇÃO, que objetivam suprir omissão, nesse sentido, do Tribunal, a saber. 1. Da decisão de 2º grau Esta Colenda Turma, ao proferir o julgamento do presente feito, entendendo pela garantia de estabilidade sindical aos Embargados, não obstante as restrições do art. 522 da CLT e o entendimento consubstanciado na Súmula 369, II, TST, relativamente à circunstância de ter sido o referido dispositivo celetizado recepcionado pelo art. 8º, inciso VIII, da CF/88 no que tange ao reconhecimento da estabilidade provisória de dirigente sindical limitada ao número máximo de 07(sete), o fez, nos termos do Acórdão respectivo, abaixo transcrito, limitando-se à negar provimento ao recurso ordinário aviado pela ora Embargante, confirmando, pura e simples, a decisão de 1º grau, “nos seus exatos termos”, como se vê : (transcrição do acórdão embargado). www.pontodosconcursos.com.br 21 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva 2. Prequestionamento - omissão no julgado: Ocorre que pretende a Embarganterecorrer do referido Acórdão interpondo, a tempo e modo, o competente Recurso de Revista, o que exige, no entanto, o prequestionamento da matéria impugnada, que, ressalve-se, foi devidamente agitada no recurso ordinário. Entretanto, negado provimento ao RO e limitando-se o Acórdão embargado, adotando-lhe os fundamentos, a, simplesmente, manter, “por seus termos”, a decisão de 1º grau, isso sem enfrentar, de forma explícita o tema, tem-se, nos precisos termos da OJ 151 da SDI (1), TST, como não prequestionada a matéria para os fins e efeitos de Direito, como se vê, verbis “decisão regional que simplesmente adota os fundamentos da decisão de primeiro grau não preenche a exigência do prequestionamento, tal como previsto na Súmula nº 297.”. E nesse caso, sob pena de preclusão, são cabíveis os presentes Embargos de Declaração, opostos para que essa E. Turma, suprindo omissão, se manifeste, de forma explícita, sobre a matéria agitada no Recurso Ordinário, para os fins, assegurado seu prequestionamento, de propiciar à Embargante, no exercício do seu direito de ampla defesa, a interposição do competente Recurso de Revista. Esse o entendimento contido na OJ 256-SDI (1): “Para fins do requisito do prequestionamento de que trata a Súmula nº 297, há necessidade de que haja, no acórdão, de maneira clara, elementos que levem à conclusão de que o Regional adotou uma tese contrária à lei ou à súmula.” E no inciso II da Súmula 297, do TST: “Incumbe à parte interessada, desde que a matéria haja sido invocada no recurso principal, opor www.pontodosconcursos.com.br 22 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva embargos declaratórios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de preclusão.” 3. Conclusão Em conclusão, com a devida vênia, entende a Embargante, no que tange ao prequestionamento da matéria - que lhe assegurará o direito de dele interpor o recurso cabível - que o acórdão impugnado, conforme fundamentação supra, restou omisso, pelo que espera possam ser admitidos pertinentes e oportunos os presentes Embargos de Declaração, que deverão ser recebidos, para ao final, dando-lhes provimento, suprir-se a omissão apontada, manifestando-se esta Turma, de forma explícita, sobre a matéria agitada no recurso ordinário, em atendimento ao contido na Súmula 297 e OJs 151 e 256, ambas da SDI (1), todas do TST. Nestes termos Pede deferimento. São Paulo, (dia) de (mês) de (ano) 4. (CESPE–OAB/SP-134.º Exame de Ordem/2007) João Pedro, antigo sócio da empresa BC Ltda., desligou-se da sociedade no ano de 1998, tendo sido o ato devidamente formalizado perante a Junta Comercial, no momento oportuno.José da Silva, sob o argumento de ter trabalhado, de janeiro de 2003 a julho de 2006, para a referida empresa, pleiteou verbas rescisórias e outros direitos trabalhistas, que alegou não ter recebido.Por ocasião de audiência inaugural, realizada em setembro de 2006,a reclamada, fazendo-se representar por preposto, contestou o feito, tendo, contudo, juntado cópia de contrato social desatualizado, ou seja, anterior à data da saída de João Pedro. Julgada procedente em parte a ação, como trânsito em julgado e homologação da conta de liquidação, o oficial de justiça, após a citação da executada, não mais www.pontodosconcursos.com.br 23 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 c a i o c e s a r a n d r a d e 8 5 5 6 2 1 9 0 2 0 6 O conteúdo deste curso é de uso exclusivo de caio cesar andrade85562190206, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título, a sua reprodução, cópia, divulgação e distribuição, sujeitando-se os infratores à responsabilização civil e criminal. DISCURSIVA TRT 8 ª REGIÃO – Questões Discursivas DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Professora Déborah Paiva encontrou a empresa no endereço indicado, tendo o juízo determinado a desconsideração da personalidade jurídica, ocorrendo, então, já em janeiro de 2008, a penhora de bens pessoais do já referido ex-sócio, João Pedro. Considerando a situação hipotética acima, redija, na condição de advogado contratado por João Pedro, a medida processual cabível,na qual seja pleiteado o levantamento da penhora e a exclusão de João Pedro da execução. 1.1. Comentários: O “sócio” João Pedro - que teve seus bens particulares penhorados em virtude da desconsideração da personalidade jurídica da empresa BC Ltda., da qual fazia parte, decretada pelo Juízo com base em contrato social desatualizado juntado aos autos - já havia formalizado a sua retirada da sociedade, com o devido registro na Junta Comercial, no ano de 1998. De se observar que, à época da admissão do Reclamante (janeiro de 2003), entrava em vigor o novo Código Civil Brasileiro, Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002, publicado no DOU de 11 de janeiro de 2002 e com previsão de entrada em vigor um ano após a sua publicação (art.2.044), o que se deu em 11 de janeiro de 2003. À época da “retirada” do sócio João Pedro as Sociedades por Cotas de Responsabilidade Ltda. regiam-se pelo Decreto 3.078/1919, aplicando-se, na omissão, supletivamente, relativamente à responsabilidade remanescente do sócio retirante (at. 8º, parágrafo único, CLT), o disposto no parágrafo único do art. 5º e no art. 51 do Decreto Lei 7661/45 (Lei de Falências), que a mantinham pelo prazo de dois anos após a retirada. Com a entrada em vigor, em 11 de janeiro de 2003, do novo Código Civil de 2002, revogado o Decreto Legislativo 3.078/19
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