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Introdução ao estudo do Direito Fonte: matéria ministrada em sala, livro didático e IED (Paulo Nader )... Aula 01 Sala de aula. Finalidade da IED: Trazer uma visão ampla do direito, ou seja, compreender que o fenômeno jurídico vai muito além que a letra da lei. A IED é o elo entre a cultura geral e a jurídica. Método é o caminho que deve ser percorrido para a aquisição da verdade, ou por outras palavras, de um resultado exato ou rigorosamente verificado. Sem método não há ciência. Sinônimos. Justiça consiste em dar a cada um o que lhe pertence. Faculdade: Direto é igual a lei é igual a justiça , logo lei igual a justiça , apesar do que vem escrito no inciso II do Art 5 CF “ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei “Nem todos as leis tem o caráter de obrigatoriedade. Existem leis que apenas conceituam determinadas situações, também existem leis que não nos obrigam a qualquer coisa, limitando-nos a permitir determinado comportamento. Essas leis são chamadas permissivas. Teremos uma situação de direito significando faculdade, opção possibilidade de escolha. Ciência: O estado do direito requer métodos próprios. Fato social: É a fonte principal das normas que regulam nosso comportamento enquanto vivendo em sociedade (Fato= qualquer acontecimento ) ( fato jurídico = qualquer acontecimento regulado pelo direito, lei). Lei: É a única regra de comportamento que tem como objetivo regular a convivência social. Outras fontes Definição Direito é um conjunto de normas (elaboradas pela sociedade/ estado) ; tem como objetivos disciplinar e organizar a vida em sociedade; Solucionando conflitos de interesses e promovendo a justiça ; Regular a atuação dos poderes ; Principal função é prevenir conflitos; O direito só existe em sociedade(o homem é um ser gregário); o direito é polissêmico. Funções do direito : Preventiva e compor conflitos , penalização de ilícitos ; ordem e segurança ; institucionalização dos poderes do estado. Diversos sentidos da palavra direito : -O que é justo , vem da justiça -o que esta na legislação -poder e faculdade - correção moral - o que é reto - contrário de esquerda-correto Direito e suas ciências afins Filosofia do direito (valoração jurídica do bens da vida, poder ser ) Sociologia do direito (validade das normas jurídicas considerando os fatores sociais) História do direito (pesquisa e análise jurídica do passado) Ciência do direito (Dogmática jurídica, interpreta e aplica norma excluindo qualquer fator não jurídico) Psicologia jurídica (fatores mentais e comportamentais juridicamente relevantes) Aula 02 Sala de aula Direito e Moral Conceito morfológico do direito: Conjunto de normas de condutas, universais, abstratas, obrigatórias e mutáveis, impostas pelo grupo social, destinadas a disciplinar as relações externas do individuo, objetivando prever e compor conflitos. UAOMI Universal: válido para todos. Abstrato pois trabalha com hipóteses. Obrigatória pois implica em sanção. Mutável pois varia de acordo com as mudanças sociais. Impostas pelo legislador. - Relações externas (não de foro intimo). - Função social: prevenir (principalmente) e compor conflitos. Direito: Coercitivo( prever sanção organizada ); Escrito; Temporal ( varia com o tempo); Bilateral( dever e direito); Heteronímia (imposta ). Moral: Não coercitivo; Não escrito; Atemporal; Unilateral( só dever); Autonomia ( de foro intimo). Ética e moral de Kant. Na fundamentação metafisica dos costumes, Kant reconheceu pela primeira vez uma ética filosófica, que todo ser racional possui um valor absoluto. Mesmo considerado como um ser finito e limitado, Kant ressaltou que o ser humano possui o privilégio de reger-se por leis assumidas livremente por sua própria razão. outras fontes. Moral é o conjunto de práticas, costumes e padrões de conduta ; varia no tempo e espaço ; não é exigível em juízo (dever de consciência X Sanção organizada) ; Nem todas normas morais estão inclusas no direito ( não são essenciais ao convívio social); Por vezes , a moral esta incluída nas normas jurídicas ( direito privado e de família ). Ética ( ETHOS, o bom costume) é a teoria do comportamento moral. Ciência do comportamento moral. E formada por padrões morais. Kant : Somos serem morais com livre arbítrio ; Estar livre para escolher ; Imperativo categórico ( agimos da forma que os outros deve agir ) (Minha ação vira uma lei universal ) ( espelho moral ). Obs: Direito consagra o mínimo de moral, de forma impositiva, para a sobrevivência da sociedade. Direito ligado aos preceitos éticos , mas existem também as normas administrativas ( horário bancário). Amoral ( não possui um senso moral ) ; imoral ( vai contra a moral). Aula 03 Sala de aula Direito Natural ( Vida, propriedade, segurança ); TEM ORIGEM NOS VALORES DA NATUREZA HUMANA . Jusnaturalismo: princípios eternos , permanentes Teologia: Lei Mosaica São princípios eternos, permanentes e imutáveis inerentes ao ser humano. Naturalista + Teológica = Escola racionalista ou contratualista. Escola sociológica surge do fato social. Positivismo jurídico ( contrato social) Na visão positivista, a ciência do direito tem por missão estudar a correlação entre as normas que compõem a ordem jurídica vigente, em relação a justiça, a atitude do positivismo é de um ceticismo absoluto. Teoria pura de Hans Kelsen ( as leis emanam da vontade política do estado) Consiste na defesa da construção de parâmetros metodológicos próprios para a ciência do direito. Sem ligação com as ciências sociais e humanas tão pouco com as ciências naturais e exatas. Kelsen priorizava o aspecto estrutural do ordenamento jurídico e a correlação entre as normas. Teoria tridimensional do direito (Miguel Reale) Fato – Eficácia – ser - Sociologia jurídica Valor – fundamento – poder ser – filosofia jurídica Norma – vigência –dever ser – ciência jurídica outras fontes Jusnaturalismo: corrente do pensamento que é a expressão do direito justo baseado em concepções morais; natural do ser humano ; direito justo por natureza ; direito da razão e experiências ( Universal, imutável , perpetuo , necessário ) Juspositivismo: Sistematização e racionalização da norma estabelecida pela autoridade competente . Escrito ; imposto pelo estado para determinada região em um determinado tempo. - Escola da Exegese : sem aspectos morais , codicivista , criada pelo legislador - Escola Pandectismo alemão : as leis são aspirações do povo ( consuetudinário ); perfil doutrinário da teoria geral do direito. Hans Kelsen ( teoria pura do direito) As normas jurídicas vem da expressão do direito pela vontade política do estado. As normas não sofrem influência das outra ciências Os ordenamentos jurídicos são normas emanadas do estado e escalonadas em níveis hierárquicos Cada norma esta ligada a outra até chegar a norma fundamental ( constituição ) O juiz age dentro da esfera da norma. Criticas a kelsen Obscuridade na definição da norma fundamental Relação perigosa entre o direito e o estado Isola o fenômeno jurídico de outros fenômenos Pós positivismo A ordem jurídica( teoria de Kelsen) usada por ditadores para impor sua vontade através da codificação jurídica que emanava do estado. Como consequência, nas normas de Kelsen foram acrescidas as normas morais ( direito Humanos) Aula 04 Sala de aula Direito Natural é o conjunto de amplos princípios, a partir dos quais o legislador deverá compor a ordem jurídica . Os princípios são apontados referente ao direito a vida; a liberdade ; a participação na vida social ; a igualdade de oportunidades . Direito positivo é aquele que provem do próprio estado, do latim Jus Positum , imposto, vem a ser também a unidade básica do sistema jurídico nacional. Diferenças Natural é aquilo que nossa consciência acredita ; ordenamento ideal correspondentea uma justiça superior e suprema. Positivo, leis que temos que obedecer ; o ordenamento jurídico em vigor em determinado país e determinada época Direito Substantivo ( norma material ). É o conjunto das regras criadas pelo estado que normatiza a vida em sociedade, definindo relações jurídicas e consistem no chamado direito material . Direito adjetivo (norma processual ). Consiste nas regras de direito processual que regulam a existência dos processos , bem como o modo destes se iniciarem ,se desenvolverem e terminarem . Direito Subjetivo é a faculdade de exigir o direito ( o poder de agir que a norma garante) Também chamado de faculdade de agir é o poder de exigir uma determinada conduta de outrem, conferido pelo direito objetivo, pela norma jurídica. Sujeito ativo ( portador de Direito subjetivo). Sujeito passivo ( possuidor do dever jurídico). Direito objetivo : regra social obrigatória a todos ( prescreve sanção ) (normas emanadas pelo Estado, os costumes e por exemplo contratos entre particulares) É gênero do qual direito positivo ( as normas jurídicas emanadas pelo estado) é espécie , assim como os costumes e por exemplo clausuras contratuais entre particulares Direito positivo X objetivo Existe o direito objetivo que não é positivo pois não emana do estado (contratos de particulares) Todo direito positivo é objetivo. Aula 05 Sala de aula Direito Público (subordinação ) É o direito voltado para o interesse da coletividade, prevalece o direito geral , envolve diretamente o estado. Direito privado (coordenação) (civil e Empresarial) Onde prevalece o interesse particular Direito misto Mistura do público como privado Novos direitos: do trabalho, econômico, do consumidor, previdenciário, ambiental Direito interno e internacional Dualista : competências distintas . Monista : uma norma se sobrepõem a outra (Kelsen). Trialismo ou misto Ramos do direito Privado Direto civil: caráter patrimonial e pessoal (de família , de trabalho , de propriedade Empresarial ou comercial : circulação de crédito Publico Constitucional : organização do estado e competência do poder politico Administrativo : atividades dos setores públicos Tributário: relação fisco/contribuinte Processual : regras para solução de conflitos ( civil e penal) Penal : tipificação de condutas e penas para crimes Eleitoral, militar ... Novos direitos Do trabalho ; previdenciário; do consumidor ; ambiental Teoria da norma jurídica A teoria da norma jurídica prever que a norma tem o seguinte significado: É uma regra de conduta que tem por finalidade regular as atividades dos sujeitos nas relações sociais. A norma jurídica é um comando, um imperativo dirigido as ações dos indivíduos e das pessoas jurídicas e demais entes. Ao se dirigir ao destinatário, a norma jurídica proíbe e obriga, onde aquele que deve cumprir estará diante de: uma proibição (proibido fumar neste estabelecimento) ou uma obrigação (obrigatório o uso de crachá). Características da norma de conduta (Mnemônico = GABICA) 1 Generalidade ( vale para todos) Norma jurídica é preceito de ordem geral que obriga a todos que se acham em igualdade jurídica. Da generalidade da norma , deduzimos o princípio da isonomia da lei , segunda qual: todos são iguais perante a lei. 2 Abstratividade (vários casos tendo o mesmo artigo)( abrangência) As normas jurídicas visam estabelecer uma fórmula padrão de conduta aplicável a qualquer membro da sociedade. Regulam casos como ocorrem, via de regra, no seu denominador comum. Se abandonassem a abstratividade para regular os fatos, os códigos seriam muito extensos e o legislador não lograria êxito no seu objetivo, já que a vida em sociedade é mais rica que a imaginação do homem. 3 Bilateralidade ( O direito sempre vem atrelado ao dever) Expressa o fato das normas jurídicas possuírem dois lados, um representado pelo direito subjetivo e outro pelo dever jurídico, de tal modo que pode existir sem outro, pois regula a conduta de um mais sujeitos em relação à conduta de outro sujeito. Sujeito ativo ( portador de Direito subjetivo) Sujeito passivo ( possuidor do dever jurídico) 4 Imperatividade (obrigatoriedade da lei) Revela a missão de disciplinar as maneiras de agir em sociedade, pois o Direito deve representar o mínimo de exigências, de determinações necessárias. Assim, para garantir efetivamente a ordem social , o direito se manifesta por meio de normas que possuem caráter imperativo. Tal característica significa imposição de vontade e não simples aconselhamento. 5 Coercibilidade ( Previr o conflito ou punir a violação ) (uso da coação psicológica ou efetiva) Quer dizer possibilidade do uso de coação. Essa possui dois elementos: psicológico e material. O primeiro exerce a intimidação por meio das penalidades previstas para as hipóteses de violações das normas jurídicas. O elemento material , força propriamente dita, que é acionada quando o destinatário da regra não cumprir espontaneamente. As noções de coação e sanção não se confundem. Coação é uma reserva de força a serviço do direito, enquanto sanção é considerada, geralmente, medida punitiva para a hipótese de violação de norma. 6. Atributividade ( obrigações fora do Direito Penal, contratos) A essência específica da norma jurídica, ou autorizamento , porque o que ele compete autorizar ou não o uso das faculdades humanas assim a norma jurídica é atributiva, por atribuir as partes de uma relação jurídica, direitos e deveres recíprocos, ou seja atribuída ao da parte o direito de exigir o seu cumprimento. Teoria da norma jurídica Estrutura logica Silogismo normativo Kelsen : Se (norma primaria= Norma prevista )e Se (norma secundaria = sanção prevista ) logo aplicação da lei. Se ( prescrição da norma ) e Se ( enquadramento em caso concreto) então ( aplicação da lei ) Características das normas jurídica Vigência ( quando é reconhecida pelo ordem jurídica ( legislada e sancionada) Validade ( inconstitucional ou contrariando norma anterior é invalida ) Eficácia ( repercussão na vida social ) não possuir vícios jurídicos ???? Aula 06 Sala de aula Continuação da aula 05 Norma de conduta como normas de organização: chamadas também de secundárias, fixam competências e atribuições no âmbito do estado ,algo indispensável no estado de Direito no qual prevalece o império da lei , estando as autoridades públicas subordinadas a um princípio de legalidade estrita , segundo o qual suas ações somente podem ocorrer nos limites fixados pela lei. Classificação da norma( Cipp Agei Eii Tpt Fpr) Tipo de comando (ordem formal) Imperativa ( conduta positiva ou uma ação )( lei da cobrança de impostos) exige norma imperativa , de seu destinatário uma conduta positiva ou uma ação , sendo antijurídica qualquer atitude diferente da prescrita na lei ou a omissão. Proibitiva ( conduta negativa ou omissão )( não pode fazer algo ) Supletiva ( permissiva ) opção de atuação ( autonomia privada) Todos são livres para agir até onde a lei limita a sua atuação , preceito que advém do princípio de que ninguém é obrigado a fazer ou deixar de fazer nada se não em virtude da lei. Amplitude Genérica ( aplicada a varias situações ) normas que trazem em si princípios de direito ou garantias fundamentais ( todos são iguais perante a lei ). Específicas ( situações pontuais) (particular ) são aquelas , por exemplo, que disciplinam o contrato de locação imobiliária residencial ,exatamente porque há uma infinidade de modalidades contratuais e dentro do contrato de locação há também diferentes espécies. Individualizadas (atribuída a um indivíduo) ( nomeação ) ( de efeitos concretos ) tem aplicação a uma situação determinada , perfeitamente identificável no tempo e no espaço , havendo casos em que sua disciplina jurídica se exaure na incidência sobre um fato específico ou perduradurante reduzido período de tempo. Elemento espacial Norma do direito internacional ( auto limitação da soberania ) estabelecidas com base em tratados ,convenções e costumes internacionais , cujo fundamento se encontra no princípio da auto limitação da soberania , segundo qual , os estados se submetem voluntariamente às regras de direito internacional, a elas aderindo no direito interno , de acordo como os procedimentos previstos na legislação de cada país. Norma de direito interno (criada pelo estado soberano) são as normas editadas por um determinado ente da federação , terão sua aplicação , circunscrita a território respectivo, sendo a legislação federal aplicável em todo território nacional. Elemento temporal Permanente. O usual é que uma norma ao entrar em vigor, assim permaneça até que outra norma a revogue. Temporária (tempo de vigência previsto na norma) situação excepcional do direito, se traduz por uma Norma cuja vigência é limitada no tempo , por disposição expressa daquele que a criou ou pelo exaurimento da hipóteses concretas por ela alcançadas. Efeito sobre o fato Prospectiva (ex nunc) Retroativa ( ex tunc) Revisão para prova (entregar caso concreto 03 ) 6 múltipla escolha , 2 discursivas e 01 igual ao caso concreto ( 1,2 ou3 ) Aula 01 -Definição de direito -Sinônimos de direito Aula02 -Diferença entre direito e moral( quadro comparativo) Aula 03 -Teoria tridimensional do direito -Teoria pura do direito ( definição ) ligação de kelsen ( o direito não recebe influência de nenhuma ciência) com Reale (se vale de outras ciências afins do direito ) Aula 04 - Direito sujeito , natural , positivo , substantivo e adjetivo , público e privado ...(definições ) Aula 05 Características da norma Normais de conduta ( organização ) classificação ( comando , amplitude , espaço , tempo e sobre o fato) 6
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