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CONTEÚDO PROGRAMÁTICO AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 1 ÍNDICE Restrições Cautelares e Prisão em Flagrante I �������������������������������������������������������������������������������������������������2 Considerações Iniciais ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2 Prisão �����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2 Mandado de Prisão �������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2 Tipos de Prisões Penais ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2 Prisões Cautelares ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3 Conceito de Casa e Previsão Constitucional �������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 Prisão em Flagrante �����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 Sujeito Ativo Coercitivo �����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������5 Sujeito Ativo Facultativo ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������5 Natureza Jurídica da Prisão em Flagrante �����������������������������������������������������������������������������������������������������������������5 AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 2 Restrições Cautelares e Prisão em Flagrante I Considerações Iniciais Depois da vida, o bem jurídico mais importante tutelado pelo ordenamento jurídico brasileiro é a locomoção� É tão importante, que a própria Constituição Federal de 1988, no artigo 5º, inciso XV e LIV o protegeu, inclusive fornecendo uma garantia constitucional caso haja alguma ilegalidade ou abuso de poder, sendo esta o Habeas Corpus� No Brasil, a prisão é tratada como exceção, sendo aplicadas apenas em algumas situações que detalharemos mais à frente� Prova disso é a existência de medidas substitutivas da prisão, tais como a execução provisória da pena prevista na Lei de Execuções Penais (Lei 7�210 de 1984), implementação de medidas cautelares prevista no art� 319 do CPP, entre outras medidas� Prisão Prisão é a privação da liberdade de locomoção, em virtude do recolhimento da pessoa humana ao cárcere, seja em razão de ordem prévia, escrita e fundamentada de autoridade judiciária compe- tente ou de flagrante delito� Logo, por conta de disposição constitucional, há apenas uma exceção à necessidade de ordem prévia, escrita e fundamentada: a prisão em flagrante� O candidato precisa memorizar essa informa- ção, pois ela será importante para a compreensão do conteúdo proposto neste estudo e, por conse- guinte, será útil para a resolução de provas� Hoje, no Brasil, para que haja uma prisão, em regra, é obrigatório que ela seja decretada por AU- TORIDADE JUDICIAL, por ordem escrita e fundamentada� Excepcionalmente, a prisão prescindi- rá do Mandado, no caso da Prisão em Flagrante� Mandado de Prisão O mandado de prisão é o documento que formaliza o cerceamento da liberdade� Deve ser lavrado por escrivão e assinado por autoridade competente, neste caso, o juiz� Deve também designar a pessoa que será presa, alcunha e sinais característicos� Caso seja possível, deverá conter o valor fiança� Todo o mandado será emitido em duas vias, uma sendo entregue ao preso, outra ficando com a autoridade (devidamente assinado pelo preso)� O mandado também deverá ser registrado no respec- tivo órgão, chamado de Conselho Nacional de Justiça, o que facilita a captura por qualquer agente de polícia em território brasileiro� Tipos de Prisões Penais Existem diversos tipos de prisões, de modo que um indivíduo pode ser recolhido ao cárcere, de maneira lícita, em razão de decisões emanadas em diferentes searas do Direito� Um exemplo disto é a prisão civil, que atualmente só existe para o devedor de alimentos� Porém, este estudo analisará as prisões penais, isto é, aquelas que existem e resultam da persecução penal� A prisão decorrente de sentença condenatória com trânsito em julgado, chamada de prisão de- finitiva, é uma sanção e caracteriza a fase de execução da pena� Por isso, ela também é conhecida como prisão-pena� Porém, antes do trânsito em julgado de sentença penal condenatória, é possível a prisão� Em outras palavras: durante a persecução penal (inquérito policial e ação penal), pode-se vir a efetivar prisão� Quando isto ocorre, estamos diante do que chamamos de prisão antecipada, prisão provisória, prisão cautelar ou processual� Desse modo: AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 3 CUIDADO! A prisão administrativa prevista no CPP está revogada! Prisões Cautelares As prisões cautelares são colocadas em uma mesma classificação, porque, a despeito de discus- sões, todas elas exigem a presença dos pressupostos cautelares para que sejam efetivadas� Os pressu- postos cautelares são os seguintes: • Fumus commissi delicti – entendido como a “fumaça” do cometimento de um delito, algo que indique, com alguma certeza, que o indivíduo cometeu um crime� • Periculum libertatis – entendido como perigo da liberdade deste “suposto criminoso”� A ideia, portanto, é simples: por conta do Princípio Constitucional da Não Culpabilidade, não é possível prender alguém, senão em razão de sentença penal condenatória transitada em julgado (que fixe pena privativa de liberdade) ou se, antes disto, estiverem presentes os pressupostos cautelares supracitados� Fora disto, o indivíduo deverá ser investigado e processado em liberdade, até que a sentença penal condenatória venha a transitar em julgado, quando passará a cumprir a prisão defi- nitiva (prisão-pena)� ATENÇÃO: a prisão cautelar nunca, jamais, é pena antecipada. Apenas existirá pena no futuro, com a prisão definitiva (prisão-pena). Já foram verificadas questões de concurso indagando se a prisão pre- ventiva, por exemplo, é antecipação de pena. NUNCA! Isto tanto é verdade, que o art. 300 do Código de Processo Penal apresenta a seguinte informação: “Art. 300. As pessoas presas provisoriamente ficarão separadas das que já estiverem definitivamente AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 4 condenadas, nos termos da lei de execução penal.” A prisão poderá ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitadas as restrições relativasà inviolabilidade do domicílio� Mas há exceções: Conceito de Casa e Previsão Constitucional O termo “domicílio” não deve ser entendido, neste caso, nos termos do Código Civil, mas sim do Código Penal, que, em seu Art� 150, §4º, diz: “§ 4º – A expressão ‘casa’ compreende: I – qualquer compartimento habitado; II – aposento ocupado de habitação coletiva; III – compartimento não aberto ao público, onde alguém exerce profissão ou atividade.” Nota-se que é a CF que define os casos em que é possível adentrar ao domicílio, sem que isto con- figure ato ilícito� É importante memorizá-los, pois eles são recorrentes em provas: Súmula Vinculante 11 O uso lícito de algemas “Só é lícito o uso de algemas em casos de resistência e de fundado receio de fuga ou de perigo à integridade física própria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da prisão ou do ato processual a que se refere, sem prejuízo da responsabili- dade civil do Estado.” É necessário também lembrar que não é permitido o emprego de força, salvo a indispensável, no caso de resistência ou tentativa de fuga� Se houver resistência, ainda que por parte de terceiros, pode-se usar dos meios necessários para se defender e/ou vencê-la; disto, lavra-se auto de resistência, subscrito por duas testemunhas (fedatárias)� Prisão em Flagrante A prisão em flagrante é a medida de autodefesa da sociedade, caracterizada pela prisão daquele AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 5 que está em situação de flagrância e que independe de prévia autorização judicial, exatamente por ser uma reação imediata, diante da agressão causada pelo “delito”� Sujeito Ativo Coercitivo O sujeito ativo coercitivo é o policial� Ele age em situações em que a prisão em flagrante é coerci- tiva/obrigatória, e a privação da liberdade do “criminoso” é acobertada pelo estrito cumprimento de dever legal� Sujeito Ativo Facultativo O sujeito ativo facultativo é o cidadão� Ele relaciona-se à situação em que a prisão em flagrante é facultativa, e a privação da liberdade do criminoso é acobertada pelo exercício regular de direito� Natureza Jurídica da Prisão em Flagrante Para a maioria dos teóricos, ainda é entendida como prisão cautelar, de modo que precisam estar presentes os pressupostos cautelares – fumus commissi delicti e periculum libertatis� O fumus commissi delicti se encontra exatamente no estado de flagrante, enquanto que o periculum libertatis acaba se configurando na possibilidade de consumação/exaurimento do crime, de fuga e de perda de elementos de convicção (provas, em sentido lato)� Diante disso, convém que se tenha o seguinte cuidado: a doutrina mais aprofundada entende o flagrante com medida precautelar, pois ele não tem um fim em si mesmo, e será, no futuro, substituído pela prisão preventiva� Assim, na ocasião do concurso, o candidato deve entender como correto se lhe indagarem que flagrante é medida cautelar ou precautelar� Exercícios 01. Assinale o instituto legal que NÃO é modalidade de prisão cautelar prevista na legislação processual penal. a) Prisão correcional� b) Prisão em flagrante� c) Prisão preventiva� d) Prisão temporária 02. Assinale a alternativa correta: a) A prisão após o trânsito em julgado da condenação pode ser decretada a título cautelar, em face da execução da pena imposta� b) A privação cautelar da liberdade individual, qualquer que seja a modalidade autorizada pelo ordenamento positivo, traduz-se em execução provisória da futura condenação� c) Revela-se absolutamente constitucional a utilização, com fins punitivos, da prisão cautelar, pois esta pode se destinar a punir o indiciado� d) Havendo consentimento do morador, o mandado de prisão poderá ser cumprido em domi- cílio durante a noite� 03. As buscas domiciliares serão executadas a qualquer hora do dia, independentemente do con sentimento do morador. Certo ( ) Errado ( ) Gabarito 01 - A 02 - E 03 - Errado AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 6 Referências Bibliográficas LOPES JR, Aury. Direito Processual Penal. 13. ed. São Paulo: Saraiva, 2016. TÁVORA, N.; ALENCAR, R.R. Curso de Direito Processual Penal. 12. ed. Salvador: JusPodivm, 2017. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Processual Penal. 23. ed. São Paulo: Saraiva, 2016.
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