UNIP - Teoria da Empresa - ED - Módulo 5

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Referência histórica
A ideia de sociedade decorre do espírito associativo do homem. A sociedade
significa a união de esforços comuns para a obtenção dos bens necessários à
sobrevivência.
A sociedade surgiu da necessidade dos herdeiros continuarem as atividades
exercidas pelo pater familiae.
 
Conceito de sociedade no direito privado
O conceito de sociedade está previsto no Código Civil, no artigo 981. Portanto
para sabermos quais as características essenciais de uma sociedade, é necessário
consultarmos referido artigo, que diz o seguinte:
Artigo 981, CC: “Celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a constituir, com bens e serviços,
para o exercício da atividade econômica e a partilha, entre si,
dos resultados”.
 
Nas palavras do digníssimo mestre Rubens Requião, “sociedade é a entidade
constituída por várias pessoas com objetivos econômicos, podendo ter como
objeto atos de empresa (sociedade empresária) ou atos civis com fins econômicos
(sociedade simples)”. 
Assim, quando analisamos o conceito do artigo acima mencionado, encontramos
os seguintes elementos:
Contribuição para o capital social (art. 1004, do Código Civil): os
sócios devem contribuir para a formação de um patrimônio inicial da
sociedade, diante da intenção desta exercer uma atividade econômica. Forma
o fundo patrimonial inicial, define a participação de cada sócio e constitui o
capital social;
Participação nos lucros e nas perdas (art. 1008, do Código Civil);
Affectio societatis: significa a vontade de cooperação dos sócios, de atingir
um fim comum;
Pluralidade de partes: para a formação de uma sociedade será necessário
a existência de pelo menos dois sócios. Com exceção da sociedade
subsidiária integral, prevista no artigo 251, da Lei das Sociedades por Ações.
 
Espécies de sociedade
De acordo com nossa legislação existem duas grandes espécies de sociedades:
sociedades simples e sociedades empresariais.
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Sociedade empresária: sociedade que tem por objeto o exercício de
atividade própria de empresário (artigo 982, CC);
Sociedade simples: são todas as sociedades que não adotam como objeto
o exercício de atividade própria de empresário.
Importante ressaltar que nossa legislação classifica como sendo sociedades
empresárias todas as sociedades por ações e, sociedades simples todas as
sociedades cooperadas, conforme parágrafo único, art. 982, do Código Civil,
independentemente da atividade praticada pelas sociedades.
 
Personalidade Jurídica das Sociedades
A principal característica de uma sociedade é a sua capacidade de ter uma
personalidade jurídica individualizada e independente das personalidades jurídicas
dos seus sócios.
Com isso as sociedades possuem uma atribuição genérica de aptidão para os atos
jurídicos da vida privada, quando forem devidamente constituídas.
Teorias:
Pré-normativistas: consideram as pessoas jurídicas seres existentes anterior e
independentemente da ordem jurídica, são consideradas realidades
incontestáveis;
Normativistas: consideram as pessoas jurídicas seres criados pelo direito, sendo
apenas uma ideia, é chamada de teoria da ficção.
Em razão de sua personalidade jurídica as sociedades são consideradas sujeitos
de direitos, ou seja, capazes de terem direitos e obrigações. Ocorre que, nem
todos os sujeitos de direito são pessoas, pois se encontram os chamados sujeitos
despersonalizado, como o espólio, massa falida, nascituro, condomínio horizontal.
O sujeito personalizado pode fazer tudo que não está proibido, o despersonalizado
somente o essencial ao cumprimento de sua função ou os atos expressamente
autorizados.
As sociedades são pessoas jurídicas com personalidade jurídica, conforme artigo
44, do Código Civil.
 
Início da personalidade jurídica da sociedade
A personalidade jurídica de uma sociedade inicia-se com o registro dos seus atos
constitutivos no órgão competente, ou seja, nos Cartórios de Pessoas Jurídicas
(sociedades simples) ou nas Juntas Comerciais (sociedades empresárias),
conforme os artigos 45 e 985, do Código Civil.
Mas, nem todas as sociedades possuem personalidades jurídicas, existem as
chamadas sociedades despersonalizadas, como as sociedades em comum –
espécie de sociedade transitória – e a sociedade em conta de participação,
reguladas pelos artigos 986 a 996, CC.
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O fim da personalidade jurídica das sociedades ocorre com a sua extinção, por
intermédio do procedimento dissolutório, que poderá ser extrajudicial ou judicial,
dependendo dos motivos que levam a dissolução da sociedade.
Os efeitos (principais) da personalização das sociedades são:
Titularidade processual: a parte legítima para mover ou responder a ação
é a própria pessoa jurídica;
Titularidade obrigacional: terá capacidade de constituir relações
obrigacionais com outras pessoas;
Responsabilidade patrimonial: responderá diretamente pelas obrigações
da sociedade, em regra, apenas os bens sociais.
Pode-se verificar que a personalidade jurídica da sociedade traz grandes
vantagens aos empreendedores, assegurando-s tranquilidade e segurança em
seus investimentos, como também proteção dos seus bens particulares.
 
Classificação das sociedades empresárias
O objetivo da classificação das sociedades empresárias é agrupar referidas
sociedades levando em consideração suas semelhanças e características,
facilitando seu estudo e entendimento.
As sociedades podem ser classificadas da seguinte forma:
Sociedades de pessoa ou de capital: classificação realizada diante a
relação entre a sociedade e a qualidade de seus sócios, busca-se verificar
qual dos elementos prevalece: pessoas ou capital.
Nas sociedades de pessoa a realização do objeto social depende dos atributos
individuais de cada sócio, sendo este mais importante que a contribuição que faz
para a formação do capital social. Cessão da participação societária com a
anuência dos demais sócios.
Na sociedade de capital a realização do objeto social depende apenas da
contribuição do capital social, sendo as aptidões dos sócios irrelevantes para o
sucesso ou insucesso da sociedade. Cessão da participação societária sem a
anuência dos demais sócios.
Sociedades contratuais e institucionais: esta classificação leva em
consideração a constituição ou dissolução da sociedade.
Sociedades contratuais: são constituídas por contratos entre os sócios,
sendo aplicados todos os princípios do direito contratual.
Sociedade institucional: se constituem por manifestação de vontades, mas
sem caráter contratual, por estatutos sociais;
Sociedade limitada ou ilimitada / Responsabilidades dos sócios: os
sócios, em razão das obrigações sociais, responderão subsidiariamente pelas
dívidas da sociedade. A responsabilidade solidária no direito societário
brasileiro ocorre apenas entre os sócios, mas não entre os sócios e a
sociedade;
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As sociedades, independente de suas classificações, são primariamente
responsáveis pelas obrigações assumidas durante as suas atividades. Quando os
bens sociais não cobrirem as dívidas sociais, os sócios responderão pelo saldo
negativo, na proporção de suas quotas, salvo cláusula de responsabilidade
solidária entre eles.
Diferente regra é aplicada às sociedades limitadas, onde os sóciosnão respondem
pelas dívidas sociais, mesmo havendo o esgotamento dos bens sociais e a sobra
de obrigações. Nessa espécie de sociedade empresária, os sócios somente irão
responder pelas dívidas sociais, quando ocorrer a desconsideração da
personalidade jurídica, prevista no artigo 50 do Código Civil.
A sociedade é primariamente responsável pelas obrigações
assumidas;
Sociedades de grande porte: são aquelas sociedades que tem valor ativo
superior a R$ 240.000.000,00 ou receita bruta anual superior a R$
300.000.000,00. Nesses casos elas estarão sujeitas as normas sobre
escrituração mercantil, elaboração de demonstrações financeiras e
obrigatoriedade de autoria independente da lei das sociedades anônimas. As
sociedades sob o mesmo comando também serão consideradas de
grande porte.
Sociedade nacional: será considerada empresa nacional aquelas que
tenham sede no Brasil e sejam constituídas de acordo com a nossa legislação
(art. 1.126, do Código Civil). A nacionalidade dos sócios ou a origem do
investimento não tem importância para determinar sua
nacionalidade. A sociedade estrangeira deverá ter autorização do governo
federal para seu funcionamento no Brasil (art. 1.134, do Código Civil).
 
Capital social
O capital social representa o referencial que os sócios supõem necessários para
atingir os objetivos ajustados no pacto social, ou seja, a soma das contribuições
dos sócios, necessárias e destinadas à realização do objetivo comum.
Ele poderá ser modificado, aumentando-o ou reduzindo-o, conforme o sucesso ou
não da atividade econômica da sociedade. O capital social somente poderá ser
modificado com a alteração do contrato social.
Podemos confundir o capital social com o patrimônio da sociedade apenas no
início de suas atividades, mas após o início da exploração do mercado, o
patrimônio irá se desvincular do capital social, tornado altamente volátil.
Enquanto o capital social estará fixado no contrato social, o patrimônio estará
sujeito a oscilações a todo instante.
O Capital social será dividido em quotas ou em ações, ficando cada sócio com sua
parte, conforme suas contribuições para a constituição da sociedade.
As contribuições dos sócios devem ser reais, não podendo ser fictícias, pois o
capital social é uma garantia dos credores, podendo ser em dinheiro ou bens que
possuam valor econômico no mercado, mesmo bens imateriais (patente, marca,
desenho industrial, etc).
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Quando o capital social for integralizado com bens, os sócios respondem
solidariamente pela exata estimação dos referidos bens, pelo prazo de 5 (cinco)
anos (art. 1.055, CC) da data da sua integralização. A prova de fraude na
avaliação dos bens, os sócios responderão pela mesma.
 
Desconsideração da personalidade jurídica
A pessoa jurídica foi criada para realizar de modo mais adequado os interesses
dos homens, se tornando, atualmente, a chave do sucesso da atividade
empresarial, podendo ser considerada um benefício concedido pelo direito.
Há uma finalidade social na existência da pessoa jurídica, mas muitos a
utilizam de forma fraudulenta. Devendo neste caso não prevalecer os benefícios
impostos por ela aos seus sócios.
“Em razão do princípio da autonomia patrimonial, as sociedades
empresárias, podem ser utilizadas como instrumento para a
realização de fraude contra os credores ou mesmo abuso de direito”
(Fábio Ulhoa Coelho);
“A teoria da desconsideração da personalidade jurídica não é uma
teoria contrária à personalização das sociedades empresárias e à
sua autonomia em relação aos sócios. Ao contrário, seu objetivo é
preservar o instituto, coibindo práticas fraudulentas e abusivas que
dele se utilizam” (Fábio Ulhoa Coelho);
Desconsiderar a personalidade jurídica tem como principal objetivo coibir
o uso indevido deste privilégio, isto é, estender as obrigações da
sociedade aos sócios, mas sem destruir a personalidade jurídica da
sociedade. Haverá apenas uma desconsideração pontual, no caso concreto.
Deveria ser tratada como uma medida excepcionalíssima, devendo haver
fortes razões para que o juiz possa ignorar a personalidade da sociedade.
Nas palavras de Pablo Stonze, a desconsideração da personalidade jurídica
significa o “superamento episódico da personalidade jurídica da sociedade, em
caso de fraude, abuso ou simples desvio de função, objetivando a satisfação do
terceiro lesado junto ao patrimônio dos próprios sócios, que passam a ter
responsabilidade pessoal pelo ilícito causado”.
Na sua origem a autonomia patrimonial da pessoa jurídica era sempre prestigiada,
não se admitindo sua superação. A desconsideração desenvolveu-se nos países
do Common Law. Primeiro caso de desconsideração foi, Caso Salomon x Salmon
Co., em 1897, na Inglaterra.
Conhecida nos países anglo-saxônicos como: disregard of legal
entity ou disregard doctrine.
 
Teorias:
Teoria maior: entende que apenas em casos excepcionais deve ser aplicada a
desconsideração da personalidade jurídica, não bastando o descumprimento de
uma obrigação pela pessoa jurídica, previsto no artigo 50 do Código Civi.
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Entende que a aplicação generalizada acabaria com a existência da
pessoa jurídica, devendo ser encontrado os seguintes requisitos:
1. Desvio de finalidade (artigo 50, do Código Civil): fraude ou abuso de
direitos relativos à autonomia patrimonial.
1. Personificação da sociedade e responsabilidade limitada dos sócios; 
Artigo 50 do Código Civil: “Em caso de abuso da personalidade jurídica,
caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial,
pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministério Público
quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e
determinadas relações de obrigações sejam estendidas aos bens
particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica”.
Teoria menor: basta o não pagamento de uma obrigação para aplicação da
desconsideração da personalidade jurídica. Referida teoria é amplamente aplicada
na Justiça do Trabalho, nas relações de consumo e no Direito Ambiental, conforme
decisão do STJ: a teoria menor da desconsideração, acolhida em nosso
ordenamento jurídico excepcionalmente no Direito do Consumidor e no Direito
Ambiental, incide com a mera prova de insolvência da pessoa jurídica par ao
pagamento de suas obrigações, independentemente da existência de desvio de
finalidade ou de confusão patrimonial.
Artigo 28, § 5º do Código de Defesa do Consumidor:
O juiz poderá desconsiderar a personalidade jurídica da sociedade
quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito,
excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito ou violação dos
estatutos ou contrato social. A desconsideração também será
efetivada quando houver falência, estado de insolvência,
encerramento ou inatividade da pessoa jurídica provocados por má
administração.
§ 5º - Também poderá ser desconsiderada a pessoa jurídica
sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstáculo ao
ressarcimento de prejuízos causados aos consumidores.
Os administradores podem ser atingidos pela desconsideração da personalidade
jurídica.
 
Alienação de participação societária – Cessão de quotas
A lei autoriza que as quotas adquiridas pelos sócios possam ser cedidas entre os
sócios ou mesmo para terceiros. A cessão de quotas envolve a transferência dos
direitos inerentes à condição de sócio, devendo ser realizada por intermédio de
uma alteração do contrato social, devidamente averbada no órgão em que a
sociedade foi registrada.
Nas sociedades de pessoas a substituição dos sócios somente pode ocorrer após o
consentimento dos demaissócios (art. 1003, CC), em razão da affectio
societatis. Nessas sociedades as características pessoais dos sócios são
elementos essenciais para a sua aceitabilidade no quadro social. Assim, somente
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haverá possibilidade da entrada de um novo sócio, quando a grande maioria do
capital social aceitar tal modificação.
 
Responsabilidade dos sócios retirantes
Os sócios que se retirarem do quadro social permanecerão obrigados por dois
anos, após a averbação de sua saída, em relação às obrigações anteriores à
averbação da alteração contratual (Parágrafo único, art. 1003, CC), ou seja, as
obrigações realizadas posteriormente à averbação serão de responsabilidade
exclusiva do cessionário e não do cedente.
Nas sociedades limitadas as cessões das quotas entre os sócios podem ser
realizadas livremente, não dependendo do consentimento dos demais sócios (art.
1.057, CC), mas tal liberdade pode modificar as relações de poder entre os sócios.
Diante deste fato, é importante que sejam estabelecidos critérios para a cessão de
quotas entre sócios, assegurando a manutenção da proporção.
Para a cessão de quotas a terceiros, caso seja omisso o contrato, poderá ocorrer
quando não houver a rejeição de ¼ (25%) do capital social.
 
Exercício 1:
A quota de capital de uma sociedade empresária:
 
 
 
 
 
 
A)
pode ser negociada em bolsa de valores, desde que autorizada pela Assembleia
Geral dos sócios.
 
B)
não pode ser negociada em bolsa de valores. 
 
C)
não pode ser negociada em bolsa de valores, enquanto não tiver o seu capital
totalmente integralizado.
 
D)
matheus.oliveira
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representa os direitos essenciais dos sócios.
 
E)
Nenhuma das alternativas acima.
 
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Exercício 2:
Não podem constituir sociedade, entre si ou com terceiros, os cônjuges casados
pelos regimes:
 
 
 
 
 
 
 
A)
 comunhão parcial e comunhão total;
 
B)
comunhão total e comunhão parcial;
 
C)
comunhão total e separação obrigatória; 
 
D)
separação obrigatória e comunhão parcial.
 
E)
Nenhuma das alternativas acima.
 
matheus.oliveira
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Exercício 3:
É obrigação de qualquer sócio:
 
 
 
 
 
 
A)
contribuir para a formação do patrimônio social; 
 
B)
prestar serviços à sociedade;
 
C)
exercer o direito de voto nas deliberações sociais;
 
D)
abster-se de praticar atos que possam implicar concorrência com a sociedade.
 
E)
Nenhuma das alternativas acima.
 
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Exercício 4:
 A desconsideração da personalidade jurídica pressupõe:
 
 
matheus.oliveira
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A)
fraude à execução;
 
B)
desvio de finalidade ou confusão patrimonial;
 
C)
fraude a credores;
 
D)
falência do empresário;
 
E)
Nenhuma das alternativas acima.
 
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Exercício 5:
É correto afirmar que a teoria da desconsideração da pessoa jurídica pode ser
aplicada quando:
 
 
 
 
 
 
matheus.oliveira
Realce
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A)
os administradores atuam com abuso de poder;
 
B)
os administradores agem com excesso de poder;
 
C)
os administradores desvirtuam a função da pessoa jurídica;
 
D)
os administradores agem com abuso e excesso de poder;
 
E)
todas as alternativas anteriores estão corretas. 
 
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Exercício 6:
Com o advento da nova disciplina societária pelo Código Civil, tornou-se corrente
o uso da expressão "sociedade simples limitada", relativa a determinada espécie
societária. De acordo com a legislação aplicável, o único sentido correto da
expressão é o de designar uma sociedade:
 
 
 
 
 
 
A)
empresária, que adota a forma simples limitada;
 
B)
não empresária, que adota a forma simples;
matheus.oliveira
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C)
prestadora de serviços, que adota a forma limitada;
 
D)
não empresária que adota a forma limitada.
 
E)
Nenhuma das alternativas acima.
 
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matheus.oliveira
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