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1 XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO GABARITO – SIMULADO WEB 01 PADRÃO DE RESPOSTA - PEÇA PROFISSIONAL Síntese da entrevista feita com Matheus Lombardi, brasileiro, solteiro, CTPS 0010, Identidade 0011, CPF 0012 e PIS 0013, filho de Marco Paulo e Rosangela Silva, nascido em 20.02.1990, domiciliado na Rua Oliveiras, 150 – Rio de Janeiro – CEP 20000- 000: que foi admitido em 05.07.2011 pela empresa Delícias de Legumes Ltda., situada na Rua das Pedras, 58 – Rio de Janeiro – CEP 20000-010, e dispensado sem justa causa em 27.10.2013, quando recebeu corretamente as verbas da extinção contratual; que teve a CTPS assinada e exercia a função de empacotador, recebendo por último o salário de R$ 1.300,00 por mês; que sua tarefa consistia em empacotar congelados de legumes numa máquina adquirida para tal fim. Em 30.11.2011 sofreu acidente do trabalho na referida máquina, quando sua mão ficou presa no interior do equipamento, ficando afastado pelo INSS e recebendo auxílio doença acidentário até 20.05.2012, quando retornou ao serviço. No acidente, sofreu amputação traumática de um dedo da mão esquerda e se submeteu a tratamento médico e psicológico, gastando com os profissionais R$ 2.500,00 entre honorários profissionais e medicamentos, tendo levado consigo os recibos. No retorno, ao ser comprovado pelos peritos do INSS a perda de 20% da sua capacidade laborativa, foi readaptado a outra função. A CIPA da empresa, convocada quando da ocorrência do acidente, verificou que a máquina havia sido alterada pela empresa, que retirou um dos componentes de segurança para que ela trabalhasse com maior rapidez e, assim, aumentasse a produtividade. Matheus costumava fazer digitação de trabalhos de conclusão de curso para universitários, ganhando em média R$200,00 por mês, mas no período em que esteve afastado pelo INSS não teve condição física de realizar esta atividade, que voltou a fazer quando retornou ao emprego. Diante do problema apresentado, elabore medida cabível para defender os direitos de Matheus. Discursiva – Peça Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito 1 - Formato de petição inicial, com endereçamento ao juiz do trabalho do Rio de Janeiro (0,20) nome e qualificação do reclamante (0,20) nome e qualificação da reclamada (0,20). 0,60 2 - Da CCP. Citar também ADI nº 2139-7 e 2160-5 (0,10). Do contrato de trabalho (0,10) 0,20 3 - DANO MATERIAL (DANO EMERGENTE). Deve requerer a reparação pelo dano material experimentado pelo trabalhador (dano emergente), no valor de R$ 2.500,00, conforme notas fiscais de gastos com o tratamento médico e psicológico, pois comprovada a imprudência (culpa) da empresa na alteração do maquinário. DANO MATERIAL (LUCRO CESSANTE) - o examinando deve requerer a reparação pelo dano material experimentado pelo trabalhador (lucro cessante), no valor de R$ 200,00 mensais, no período de 10.12.2011 a 19.05.2012, pois comprovada a imprudência (culpa) da empresa na alteração do maquinário. Dano 1,00 Enunciado Gabarito Comentado 2 XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO Material (Dano Emergente): reparação pelo dano material (dano emergente), no valor de R$ 2.500,00 (0,60). Fundamento (culpa ou risco da atividade) (0,20) e indicação dos artigos para o dano material: Art. 186 OU 402 OU 927 OU 949 CC (0,20). 4 - Danos morais (0,40) pelo sofrimento injusto ou dor íntima (0,20) CF. ART. 1º, III (Dignidade), Art. 5º, V e X, (ofensa e honra), CC 186, 927. (0,50). O que caracteriza a existência do dano moral é a prática de ato abusivo que atinja os direitos da personalidade do ofendido como a honra, a imagem, a intimidade, a vida privada, a liberdade, ou ainda, que cause sofrimento físico ou mental, violando bens não passíveis de mensuração econômica, mas tutelados por lei (art. 5º, incisos V e X da Constituição Federal ). É de responsabilidade do empregador o dever geral de cautela, vigilância, segurança e orientação do trabalhador. 1,10 05 - Dano Estético: reparação do dano estético (0,40) devido a defeito aparente ou amputação de um dedo ou lesão corporal (0,20) Aqui é importante esclarecer que diante da ausência de critérios objetivos norteando a fixação do quantum devido a título de indenização por danos estéticos, cabe ao julgador arbitrá-lo de forma equitativa, pautando-se pelos princípios da razoabilidade e da proporcionalidade, bem assim pelas especificidades de cada caso concreto, tais como: a situação do ofendido, a extensão e gravidade do dano suportado e a capacidade econômica do ofensor. Em caso de acidente de trabalho, o dano moral é decorrência lógica do próprio infortúnio, prescindindo de comprovação. A doutrina e a jurisprudência têm se posicionado no sentido de que o dano moral está ínclito à própria ofensa; a gravidade em si do ilícito é o bastante para caracterizar o dano: (...) No caso em voga, é evidente o abalo moral sofrido pelo reclamante em decorrência do acidente de trabalho de que foi vítima, que lhe causou a perda do dedo da mão esquerda, impossibilitando de exercer a profissão que anteriormente desempenhava, além das limitações diárias. 0,60 06 - Pensão Vitalícia: pagamento de pensão vitalícia (de 20% do seu salário) por conta da redução da capacidade laborativa, conforme determinado no enunciado. Indicação do Art. 950 CC (0,20). OU Pagamento de indenização em cota única ou de uma só vez (0.40). Nos termos do artigo 950 do Código Civil, no caso de ofensa à saúde que ocasione perda ou limitação da capacidade laboral, ainda que temporária, é devida pensão mensal proporcional, enquanto a inabilitação durar. 0,60 07 - Pedidos: Indenização por dano emergente (0,10), lucro cessante (0,10), dano moral (0,10), dano estético (0,10) e pensão (0,10) 0,50 08 - Tópicos finais: das provas (0,10); da notificação (0,10); do valor da causa (DEIXAR EM BRANCO) (0,10); fechamento tradicional (0,10) 0,40 3 XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Penal – Peça PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 1 Felipe interpôs Recurso Ordinário ao ter ciência de que foi julgado improcedente o seu pedido de reconhecimento de vínculo empregatício em face da empresa GUADALARRARA LTDA. Felipe, não juntou declaração de miserabilidade na petição inicial e no recurso, mas requereu, em pedido expresso no apelo, o benefício da gratuidade de justiça, afirmando não ter recursos para recolher o valor das custas sem prejuízo do seu sustento e de sua família. O juiz prolator da sentença negou seguimento ao recurso, considerando-o deserto. Diante deste panorama, responda justificadamente: A) Considerando que Felipe não juntou a declaração de miserabilidade, analise se é possível o deferimento da gratuidade de justiça na hipótese retratada. (Valor: 0,65) B) Analise se, tecnicamente, a decisão que negou seguimento ao recurso está correta. (Valor: 0,60) Discursiva – Questão 01 Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito a) A justiça gratuita está regulamentada no Art. 790, § 3º, da CLT e na Lei n. 1.060/50 (0,30). A jurisprudência do TST admite que tal benefício seja requerido em qualquer tempo ou grau de jurisdição, desde que, na fase recursal seja no prazo alusivo ao recurso (0,30) – OJ nº 269 da SDI-I do TST –, o que ocorreu no caso em exame OU Sim, é possível o deferimento de ofício (feito pelo próprio Juiz) da gratuidade, desde que presentes os requisitos do (0,35) Art. 790, § 3º, da CLT(0,30). 0,65 b) A jurisprudência consolidada preconiza que basta a simples afirmação do declarante ou de seu advogado quanto ao seu estado de miserabilidade para que se configure a situação econômica que justifique a concessão de tal benefício, na forma (0,30) da OJ nº 304 da SDI-I do TST (0,30). Sendo assim, tecnicamente, está incorreta a decisão que denegou seguimento ao recurso porque, comprovado o preenchimento dos requisitos para sua concessão, poderia o Juiz de origem conceder a gratuidade, ou, ao menos, deixar o recurso ter seguimento para que o julgador de 2º grau decidisse sobre a concessão do benefício requerido em sede recursal. 0,60 RESULTADO Nota na Discursiva - Questão 1 Enunciado Gabarito Comentado 4 XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 2 Paula é gerente de uma loja de roupas e é responsável por 10 funcionários da filial, orientando as atividades, dando treinamentos, fiscalizando as tarefas por eles realizadas e tomando todas as medidas necessárias para o bom andamento dos serviços, inclusive punindo-os, quando necessário. Paula cumpre jornada de 2ª a 6ª feira das 09:00 h às 20:00 h com intervalo de uma hora para refeição e aos sábados das 10:00 às 17:00 h com pausa alimentar de uma hora e meia. No seu contracheque existem, na coluna de crédito, os títulos “salário” – R$ 3.000,00 – e “gratificação de função” – R$ 1.000,00. Com base na hipótese acima, responda aos itens a seguir. A) Quais são os elementos necessários para que um empregado seja considerado ocupante de cargo de confiança? (Valor: 0,65) B) Analise e justifique se é possível a empregada em questão reivindicar o pagamento de horas extras. (Valor: 0,60) Discursiva – Questão 02 Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito a) O exercício da função de confiança, de acordo com a Lei e a doutrina, exige a conjugação do elemento subjetivo (poder de mando, controle, direção, gestão) e do objetivo (padrão salarial diferenciado ou gratificação de função, se houver, de no mínimo 40% do salário do cargo efetivo), conforme Art. 62, II, da CLT. Portanto, o gerente/coordenador/supervisor/chefe/ gestor deve ser cobrado por metas e resultados e não por horas trabalhadas, não recebendo horas extras, mas em contrapartida tem autonomia de horário, poder de mando e de gestão no seu setor. Da mesma forma a empresa não poderá efetuar qualquer desconto no salário dos mesmos em virtude de faltas e atraso ao serviço, posto que não estão sujeitos à jornada de trabalho. Conforme informações constantes no enunciado, os elementos são subjetivos (poder de mando, controle, direção, gestão) (0,25) e objetivo (padrão salarial diferenciado ou gratificação de função, se houver, de no mínimo 40% do salário do cargo efetivo) (0,20), devendo indicar o Art. 62, II, da CLT OU Art. 62, p. único CLT (0,20). 0,65 b) Paula fará jus às horas extras porque, descaracterizada a função de confiança em virtude de a gratificação ser inferior a 40% do salário, assim juridicamente não exerce cargo de confiança, tendo assim limite de jornada, OU sim, pois ausente o elemento objetivo, descaracterizando a função de confiança (0,40). Indicação do Art. 62, § único, da CLT OU Precedente Administrativo 49, da Secretaria de Inspeção do Trabalho (0,20). 0,60 Enunciado Gabarito Comentado 5 XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO RESULTADO Nota na Discursiva Questão 2 PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 3 Patrícia trabalha em uma empresa cumprindo a seguinte jornada de trabalho: nos 10 primeiros dias do mês, de segunda-feira a sábado, de 08:00 às 16:00h; nos 10 dias seguintes, de segunda-feira a sábado, de 16:00 às 24:00h; nos últimos 10 dias do mês, de segunda-feira a sábado, de 24:00 às 8:00h – e assim sucessivamente em cada mês -, sempre com intervalo de 1 hora para refeição. Não existe acordo coletivo nem convenção coletiva regrando a matéria para sua categoria profissional. Com base no caso apresentado, responda aos itens a seguir. A) Analise se há sobrejornada, justificando em qualquer hipótese. (Valor: 0,65) B) Informe sobre que horário a empregada receberá adicional noturno na jornada cumprida de segunda- feira a sábado, das 16:00 às 24:00h. (Valor: 0,60) Discursiva – Questão 03 Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito a) Sim, há sobrejornada, Na hipótese trazida na questão, há turno ininterrupto de revezamento, enquadra-se nesse tipo legal o sistema de trabalho que coloque o empregado, alternativamente, em cada semana, quinzena, mês ou período relativamente superior, em contato com diversas fases do dia e da noite, trazendo a ideia de falta de interrupção no sistema de trabalho. Assim, fica claro que trabalho em turno é aquele em que grupos de trabalhadores se sucedem, nos mesmos locais de trabalho, cumprindo horários que permitam o funcionamento ininterrupto da empresa. Desta forma, considera-se que um trabalhador desenvolve suas atividades em turnos ininterruptos de revezamento quando sua jornada de trabalho abrange o dia e noite, ou seja, devido à escala de serviço, ora é realizada na parte da manhã, ora na parte da tarde e ora na parte da noite. Como se pode perceber a configuração dos turnos ininterruptos de revezamento tem haver tanto como a forma de serviço da empresa, que deve ser ininterrupta, quanto com a jornada de serviço do empregado, que deve abranger tanto o dia, quanto a noite. É que o regime especial de jornada para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento tem como objetivo precípuo tentar proteger a saúde do empregado, vez que este tipo de jornada de trabalho, abrangendo várias horas do dia e da noite, ou seja, ora na parte da manhã, ora na parte da tarde e ora na parte da noite, traz um desgaste muito maior para o trabalhador do que as jornadas 0,65 Enunciado Gabarito Comentado 6 XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO convencionais. E desta forma, o nosso ordenamento jurídico impõe uma limitação na duração da jornada, tendo em vista o maior desgaste sofrido. Desgaste este, que representa a razão de existir este tipo de proteção. Neste sentido, configurado os Turnos ininterruptos de revezamento, as horas trabalhadas que ultrapassarem a sexta hora devem ser remuneradas como extra. Diante de todo o exposto, a jornada deveria ser de 6 horas diárias, pois não há instrumento normativo da categoria autorizando jornada superior. Como a empregada cumpriu 8 horas diárias, terá direito às horas extras (0,45), conforme o Art. 7º, XIV, da CF/88 e OJ 275 da SDI-1. (0,20) b) Como o enunciado trouxe um problema envolvendo horário misto, haverá direito ao adicional noturno sobre a jornada compreendida entre 22:00 e 00:00h (0,50), conforme o Art. 73, § 4º, da CLT. (0,10) 0,60 RESULTADO Nota na Discursiva - Questão 3 PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 4 Extraída carta de sentença nos autos da reclamação trabalhista movida por Maria do Socorro Mendes contra a Marmoraria Belas Pias Ltda., foram homologados os cálculos e citado o devedor para pagamento que, no prazo legal, ofereceu um bem como garantia, comprovando documentalmente a propriedade do referido bem. O juiz conferiu vista à parte contrária, que não aceitou o bem ofertado, desejando a penhora em dinheiro, com base nos artigos 882 da CLT e 835 I, do CPC. Feita a conclusão, o juiz determinou que a penhora recaísse sobre dinheiro, tendo o valor bloqueado dascontas do executado. A partir do caso apresentado, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir. A) À luz da jurisprudência consolidada do TST, analise se a decisão do juiz está correta. (Valor: 0,65) B) Se a empresa discorda da decisão judicial de apreensão de dinheiro, indique qual medida a empresa poderia se valer para tentar a reversão e em qual prazo. (Valor: 0,60) Discursiva – Questão 04 Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito a) A decisão do Juiz está correta, pois tratando-se de execução provisória e a alteração da Súmula 417, I do TST, não fere direito líquido e certo do impetrante o ato judicial que determina penhora em dinheiro do executado para garantir crédito exequendo, pois é prioritária e obedece à gradação prevista no art. 835 do CPC de 2015 (0,65) 0,65 Enunciado Gabarito Comentado 7 XXIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO b) B) Não é possível impetrar Mandado de segurança, no prazo de 120 dias (Súmula nº 417, I, do TST), eis que segundo a Súmula 417, I do TST não fere direito líquido e certo o ato judicial que determina penhora em dinheiro (0,60) 0,60 RESULTADO Nota na Discursiva - Questão 4
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