PRÁTICA SIMULADA I Petição inicial aula 7

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AULA 07
PRÁTICA SIMULADA I
CASO CONCRETO
(36º Exame de Ordem – OAB/RJ – 2ª Fase – Peça Profissional – Civil) - modificado 
Marcos, brasileiro, pedreiro , casado, domiciliado na rua Bérgamo 123, apt. 205, na cidade de Araçatuba – SP, caminhava por uma rua de Recife – PE quando foi atingido por um aparelho de ar-condicionado manejado, de forma imprudente, por Roberto, comerciante e proprietário de uma padaria. Encaminhado a um hospital particular, Marcos faleceu após estar internado por um dia. Maria, esposa de Marcos, profundamente abalada pela perda trágica do seu esposo, deslocou-se até Recife – PE e transportou o corpo para Araçatuba – SP, local do sepultamento. 
O falecido não deixou filhos. Sabe-se, ainda, que Mauro tinha 50 anos de idade, era responsável pelo seu sustento e de sua esposa e conseguia obter renda média mensal de um salário mínimo como pedreiro. Sabe-se, também, que os gastos hospitalares somaram R$ 3.000,00 e os gastos com transporte do corpo e funeral somaram R$3.000,00. 
Continuação:
No inquérito policial , após o laudo da perícia técnica apontar como causa da morte o traumatismo craniano decorrente da queda do aparelho de ar-condicionado, Paulo foi indiciado, sendo posteriormente denunciado e condenado em primeira instância como autor de homicídio culposo. A viúva procura você advogado para buscar em juízo o direito à indenização pelos danos decorrentes da morte de Marcos.
Continuação:
Em face da situação hipotética apresentada, redija, na qualidade de advogado (a) procurado (a) pela família de Marcos, a petição inicial da ação judicial adequada ao caso, abordando todos os aspectos de direito material e processual pertinentes.
Elabore a peça.
QUAL A COMPETÊNCIA PARA PROPOR ESTA AÇÃO?
TEM CONDIÇÕES FINANCEIRAS A AUTORA DA AÇÃO PARA ARCAR COM AS DESPESAS DE VIAGEM PARA COMPARECER AS AUDIÊNCIAS EM RECIFE – PE?
É POSSÍVEL PROPOR UMA MODIFICAÇÃO DE COMPETÊNCIA NESTE CASO CONCRETO?
COMPETÊNCIA
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA CÍVEL DA COMARCA DE ARAÇATUBA-SP.
OBS – EM QUE PESE A REGRA DO CPC, NO QUE TANGE AO DOMICÍLIO DO RÉU – ART. 46, EM VIRTUDE DA PRECÁRIA CONDIÇÃO ECONÔMICA DA AUTORA, FACE A MORTE TRÁGICA DO ÚNICO RESPONSÁVEL PELO SUSTENTO DA FAMÍLIA E A IMPOSSIBILIADE DE COMPARECER ÀS AUDIÊNCIAS EM RECIFE – PE, CONSIDERANDO O DISPOSTO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL E O ACESSO À JUSTIÇA:
CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:
XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;
A COMPETÊNCIA DAQUELE JUÍZO NÃO DEVE PREVALECER, DEVENDO HAVER, PORTANTO, A MODIFICAÇÃO DA COMPETÊNCIA, PARA APRECIAR E JULGAR A PRESENTE AÇÃO PARA UMA DAS VARAS CÍVEIS DA COMARCA DE ARAÇATUBA – SP, SOB PENA DE IMPEDIR O ACESSO À JUSTIÇA PELA AUTORA.
MARIA (qualificação) – Art 319, II do CPC
LEGITIMIDADE ATIVA
O QUE SE PRETENDE COM ESTA AÇÃO?
RESPONSABILIZAR CIVILMENTE O RÉU PELO FALECIMENTO DE MARCOS
 AÇÃO DE RESPONSABILDIADE CIVIL
NOME DA AÇÃO:
Legitimidade Passiva
Pelo rito comum: Art. 318 CPC
em face de ROBERTO, (qualificar conforme o Art. 319, II do CPC.
1 – DA PRIORIDADE DE TRAMITAÇÃO(quando couber).
2 – DA GRATUIDADE DE JUSTIÇA ART. 98 E 99 CPC
(quando couber).
3 – DA AUDIÊNCIA DE MEDIAÇÃO E CONCILIAÇÃO
4 – DOS FATOS
(são os acontecimentos que deram causa ao prejuízo e que gerou a pretensão do autor. Os fatos vinculam o juiz, pois ele não pode se afastar dos fatos narrados pelo autor)
OBS – RELATAR O CASO CONCRETO 
(de forma objetiva, simples, atentar para a cronologia dos fatos).
4 – DA FUNDAMENTAÇÃO (legislação que ampara o alegado)
Fundamento jurídico é a natureza do Direito que o autor reclama em juízo.
- É a lei, a jurisprudência, doutrina que favorece e assegura a pretensão, lembrando que os fundamentos não vinculam o juiz, pois ele pode discordar da lei que o autor aponta e julgar de acordo com a lei que ele (juiz) entender mais adequada.
4.1 – Art. 186. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito. (GERA O DEVER DE REPARAR O DANO CAUSADO) 
Art. 927. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repará-lo.
Parágrafo único. Haverá obrigação de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
 A CONSEQUÊNCIA JURÍDICA: OBRIGAÇÃO DE INDENIZAR
NO PRESENTE CASO CONCRETO, A QUEDA DO APARELHO DE AR-CONDICIONADO, QUANDO ERA MANEJADO, DE FORMA IMPRUDENTE PELO RÉU, PROVOCOU A MORTE DE MARCOS, DAÍ A RESPONSABILIDADE CONTIDA NOS TERMOS DO ARTIGO: 938 DO CÓDIGO CIVIL:
Art. 938. Aquele que habitar prédio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele caírem ou forem lançadas em lugar indevido.
RESSALTA-SE QUE É PRECISO QUE O DANO TENHA SIDO CAUSADO PELA CONDUTA ILICITA DO AGENTE – RELAÇÃO DE CAUSA E EFEITO – O ATO ILÍCITO TENHA CAUSADO O DANO
Artigo 948 da Lei nº 10.406 2002
Art. 948. No caso de homicídio, a indenização consiste, sem excluir outras reparações:
I - no pagamento das despesas com o tratamento da vítima, seu funeral e o luto da família;
II - na prestação de alimentos às pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a duração provável da vida da vítima.
OBS: expectativa de vida da vítima, 70 anos, em razão da última pesquisa do IBGE/2016.
RESSALTA-SE QUE É CABÍVEL ALÉM DA REPARAÇÃO MATERIAL (ART. 186, 927 E 948 CC) TAMBÉM A MORAL (ART. 186 E 944 CC) FACE AO PROFUNDO SOFRIMENTO DA AUTORA PROVOCADO PELA MORTE TRÁGICA DE MAURO O QUE CAUSOU: DOR, AFLIÇÕES, ANGÚSTIAS E DESEQUILÍBRIONO BEM ESTAR.
Da Doutrina e da Jurisprudência
O aluno deverá pesquisar e acrescentar à peça processual.
RECUSO ESPECIAL - STJ
APELAÇÃO
DO PEDIDO
1 – O DEFERIMENTO DA PRIORIDADE DE TRAMITAÇÃO
2 – DA GRATUIDADE DE JUSTIÇA
3 – DA DESIGNAÇÃO DE AUDIÊNCIA DE CONCILIAÇÃO
4 – CITAÇÃO DO RÉU PARA COMPARECER À AUDIÊNCIA DE MEDIAÇÃO-CONCILIAÇÃO, FICANDO CIENTE DE QUE NÃO HAVENDO ACORDO, INICIARÁ O PRAZO PARA CONTESTAR, NA FORMA DA LEI.
CONTINUAÇÃO
5 – SEJA JULGADO PROCEDENTE O PEDIDO DA AUTORA PARA MODIFICAR A COMPETÊNCIA ART. 46 DO CPC, EM VIRTUDE DA PRECÁRIA CONDIÇÃO ECONÔMICA DA AUTORA, FACE A MORTE TRÁGICA DO ÚNICO RESPONSÁVEL PELO SUSTENTO DA FAMÍLIA E A IMPOSSIBILIADE DE COMPARECER ÀS AUDIÊNCIAS EM RECIFE – PE, CONSIDERANDO O DISPOSTO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL E O ACESSO À JUSTIÇA .
5 – SEJA JULGADO PROCEDENTE O PEDIDO DA AUTORA PARA CONDENAR O RÉU AO PAGAMENTO DA IMPORTÂNCIA DE UM SALÁRIO MÍNIMO NACIONAL VIGENTE, EM CARÁTER VITALÍCIO, IMEDIATAMENTE, FACE TRATA-SE DE NATUREZA ALIMENTAR.
6 - QUE SEJA JULGADO PROCEDENTE O PEDIDO DA AUTORA PARA CONDENAR O AUTOR A PAGAR A TÍTULO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS A IMPORTÂNCIA DE 6.000,00.
7 - QUE SEJA JULGADO PROCEDENTE O PEDIDO DA AUTORA PARA CONDENAR O AUTOR A PAGAR A TÍTULO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS A IMPORTÂNCIA DE 35.000,00.
8 – CONDENAÇÃO DO RÉU AOS ÔNUS DE SUCUMBÊNCIA.
DAS PROVAS
REQUER A PRODUÇÃO DE TODAS AS PROVAS EM DIREITO ADMITIDAS, NOTADAMENTE, DEPOIMENTO PESSOAL DOS RÉUS, DOCUMENTAL, TESTEMUNHA.
OBS: NA FORMA DO ART. 369 DO CPC.
Art. 369.  As partes têm o direito de empregar todos os meios legais, bem como os moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, para provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na convicção do juiz.
DO VALOR DA CAUSA
(o autor deve indicar quanto vale seu pedido, esse valor serve de base de cálculo para custas processuais, honorários, multas e penalidades
art. 291 a 293 CPC)
DÁ-SE Á CAUSA O VALOR DE R$ 6.000,00 + DANOS MORAIS R$ 35.000,00 , PENSÃO POR MORTE NO VALOR DE XXXX, valor do contrato – Art. 292, VI.
VI - na ação em que há cumulação de pedidos, a quantia correspondente à soma dos valores de todos eles;
Termos em que.
Pede deferimento.
LOCAL e data.