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�FACULDADE COMUNITÁRIA DE CAMPINAS – FAC
Prática Penal
Prof. Marcelo PSDB
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27/02/2010
Liminares no Direito Tributário
Antecipação de Tutela
Art. 273 CPC
Liminar em Mandado de Segurança
Art. 7° da Lei 12016/09
Medida Cautelar
Art. 797 CPC / art. 804 CPC
Característica principal: não é necessário provar vastamente através de provas, documentais., jurisprudência etc., é mais simples a prova.
Compensação mediante o tributo
Art. 170 CTN
AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
Obs. Sempre pedir a tutela antecipada.
_ Fundamento Legal artigo 4º, I do Código de Processo Civil;
_ Pressupõe a inexistência de lançamento tributário, ou seja, visa declarar a inexistência de relação jurídica entre a Fazenda Pública(sujeito ativo) e o Contribuinte(sujeito passivo);
_ Ação de rito ordinário que deverá observar os requisitos do artigo 282 do Código de Processo Civil;
_ Comporta ampla dilação probatória;
_ Deverá ser dirigida ao Juízo de Primeira Instância competente para apreciação da matéria Federal / Estadual, Municipal;
_ Requerimento para antecipação de tutela, artigo 273 do Código de Processo Civil;
_ Dicas:
o Momento anterior ao lançamento tributário;
o Autor e Réu / Requerente e Requerido;
o Ampla dilação probatória.
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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA _____ VARA DA
SEÇÃO JUDICIÁRIA DE __________(OU LOCAL DO DOMICÍLIO DA EMPRESA)
(pular 10 linhas)
Nome da empresa, pessoa jurídica de direito privado, regularmente inscrita no Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas sob o nº______, com sede na __________, nº. __, bairro ______, cidade ______, por seu advogado e bastante procurador que esta subscreve, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fulcro no artigo 4º, I, combinado com os artigos 282 e seguintes, todos do Código de Processo Civil, propor a presente
AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICA TRIBUTÁRIA com PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
em face da União Federal, na pessoa de seus representante legal, pelas razões de fato e de Direito a seguir expostas:
I – DOS FATOS
A Autora vem recolhendo regularmente os débitos tributários referentes ao IRPJ de acordo com a legislação vigente.
No entanto, o Decreto-regulamentar nº_____ majorou as alíquotas do IRPJ e determinou seu pagamento a partir da data da publicação do mencionado ato normativo. Esta exigência surpreendeu a Autora, não restando outra alternativa, senão a propositura da presente Ação.
II - DO DIREITO
O IR é um tributo de competência da União Federal, conforme preleciona a CF nos termos do art. 153, III.
De acordo com o art. 150, I, da CF/88, o qual consagra o princípio da legalidade, nenhum tributo pode ser criado ou aumentado sem lei que o estabeleça.
O art. 150, III, “b”, da CF/88 determina que nenhum tributo pode ser cobrado no mesmo exercício financeiro em que foi publicada a lei que o aumentou ou instituiu. Esse é o denominado princípio da anterioridade.
Com efeito, todos os tributos devem atender tais princípios, ressalvadas as exceções previstas no próprio texto da Constituição, sob pena de violarem o princípio da supremacia constitucional. O IRPJ não está incluído entre as exceções aos princípios da legalidade e anterioridade, estatuídas nos artigos 150, § 1º e 153, § 1º, da CF/88.
A doutrina é bem clara a respeito, como bem assevera o ilustre professor CARRAZZA, em sua obra “Curso do Direito Constitucional Tributário”, na fl. 184:
“Em matéria tributária vigora, pois, o princípio da estrita legalidade, pelo qual os tributos só podem ser criados ou aumentados por meio da lei ordinária. Não de medida provisória, nem de lei delegada, nem, muito menos, de regulamento, que a isto obsta o desígnio constitucional”.
Assim, fica evidenciado que o Decreto regulamentar, ao majorar a alíquota do IRPJ, exigindo, ainda, seu pagamento, a partir dessa publicação, contraria dois princípios fundamentais: o da legalidade, que é genérico para todo o decreto, e o da anterioridade, que é específico do direito tributário, revestindo-se de manifesta inconstitucionalidade.
a) Da concessão de Tutela Antecipada 
Segundo o art. 273, do CPC, são pressupostos autorizadores da tutela antecipatória: a verossimilhança da alegação, em face da prova inequívoca da alegação, e o fundado receio de dano irreparável.
A concessão da tutela antecipada justifica-se pela cabal demonstração da verossimilhança das alegações, tendo em vista que as razões expostas acima encontram respaldo na Constituição Federal, doutrina e jurisprudência, evidenciando a flagrante violação ao princípio da legalidade, caso seja mantida a cobrança do tributo.
Outrossim, se verifica presente a prova inequívoca das alegações suscitadas pela Autora, conforme se extrai de toda documentação acostada a exordial.
Por fim, a concessão da tutela antecipada se faz necessária para que a Autora não sofra os efeitos do não pagamento do tributo, que poderá ocasionar a inscrição do débito em dívida ativa, incorrendo na constrição de bens, além de uma série de prejuízos de difícil reparação, e, ainda, caso a Autora recolha os tributos exigidos inconstitucionalmente, somente poderá reaver tais valores por meio da competente ação de repetição do indébito.
 Posto isso, uma vez evidente a presença dos pressupostos ensejadores do provimento emergencial a que visa a Autora, espera lograr suspender o crédito tributário, consoante a dicção do art. 151, V, do CTN, evitando-se, com isso, arcar com o ônus tributário relativo ao imposto em exame.
III - DOS PEDIDOS
Pelo exposto, a Autora requer a Vossa Excelência:
a) a concessão da tutela antecipada, de acordo com o art. 273, do CPC, para suspender a exigibilidade do crédito tributário, nos termos do artigo 151, V do Código Tributário Nacional, ante a presença dos requisitos ensejadores da medida urgente;
b) o julgamento procedente do pedido, declarando-se a inexistência de relação jurídico-tributária em face da União Federal, em relação à majoração da alíquota de IRPJ, tendo em vista a violação dos princípios da legalidade e da anterioridade e, por fim, confirmando-se a tutela anteriormente concedida;
c) a citação da União Federal, na pessoa de seu representante legal para, querendo, apresentar contestação e acompanhá-la até o seu final;
d) a condenação da Ré ao pagamento das custas processuais e dos honorários advocatícios;
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente a documental e outras que se fizerem necessárias ao esclarecimento do D. Juízo.
Atribui-se a causa o valor de R$ ________ (valor por extenso).
Nestes Termos,
P. Deferimento
Local, data
Nome e assinatura do advogado
OAB – Secção de São Paulo nº
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27/02/2009
Ação Anulatória de Débito Fiscal
_ Fundamento Legal artigo 38 da Lei 6.830/80 e artigos 282 e seguintes do Código de Processo Civil;
_ Pressupõe a existência do lançamento tributário, entendido como o ato administrativo que se pretende anular;
_ Assim como a ação declaratória segue o rito ordinário e comporta ampla dilação probatória;
_ Depósito Prévio – Artigo 38 da Lei 6.830/80 – Desnecessidade – Jurisprudência Pacífica;
_ Antecipação dos efeitos da tutela para suspender a exigibilidade do crédito tributário – 273, CPC e 151,V do CTN;
_ Dicas:
necessidade de ampla dilação probatória;
condenação em custas processuais e honorários advocatícios;
o problema indicará a existência de lançamento tributário.
Const. Federal		Fato Gerador		Lançamento Tributário		Pagamento
 Lei Ordinária		Obrigação tributaria	Crédito Tributário		Exec Fiscal
		Ação Declaratória				Ação anulatória�
MODELO DE AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara da Fazenda Pública da Comarca de São Paulo – Capital.
(pular 10 linhas)
Qualificação, por seu advogado,que esta subscreve (instrumento de mandato incluso), vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fundamento nos artigos 282 e 273 do Código de Processo Civil, e no artigo 38 da Lei 6.830/80 propor a presente
AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL com PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
em face da Prefeitura Municipal de ( ), na pessoa de seu representante legal, de acordo com as razões de fato e de direito a seguir expostas.
DOS FATOS
O Autor é contribuinte do IPTU, imposto de competência do Município, o qual vem recolhendo anualmente, de maneira regular.
O Poder Executivo Municipal, por meio de Decreto, alterou o valor venal dos imóveis acima da correção monetária do período.
Por intermédio da notificação do lançamento de ofício, o Autor tomou ciência da cobrança administrativa do imposto aumentando indevidamente.
Não concordando com a referida exação, não resta outra alternativa senão propositura da presente ação.
DO DIREITO
Expor o direito de forma clara e concisa, analisando todos os aspectos da ação e alegando, especialmente, a infringência ao princípio da legalidade.
a) Da concessão de Tutela Antecipada
Segundo o art. 273, do CPC, são pressupostos autorizadores da tutela antecipatória: a verossimilhança da alegação, em face da prova inequívoca da alegação, e o fundado receio de dano irreparável.
A concessão da tutela antecipada justifica-se pela cabal demonstração da verossimilhança das alegações, tendo em vista que as razões expostas acima encontram respaldo na Constituição Federal, doutrina e jurisprudência, evidenciando a flagrante violação ao princípio da legalidade, caso seja mantida a cobrança do tributo.
Outrossim, se verifica presente a prova inequívoca das alegações suscitadas pela Autora, conforme se extrai de toda documentação acostada a exordial.
Por fim, a concessão da tutela antecipada se faz necessária para que a Autora não sofra os efeitos do não pagamento do tributo, que poderá ocasionar a inscrição do débito em dívida ativa, incorrendo na constrição de bens, além de uma série de prejuízos de difícil reparação, e, ainda, caso a Autora recolha os tributos exigidos inconstitucionalmente, somente poderá reaver tais valores por meio da competente ação de repetição do indébito.
Posto isso, uma vez evidente a presença dos pressupostos ensejadores do provimento emergencial a que visa a Autora, espera lograr suspender o crédito tributário, consoante a dicção do art. 151, V, do CTN, evitando-se, com isso, arcar com o ônus tributário relativo ao imposto em exame.
DOS PEDIDOS
Em face do exposto, o Autor requer:
a) a concessão da tutela antecipada, de acordo com o art. 273, do CPC, para suspender a exigibilidade do crédito tributário, nos termos do artigo 151, V do Código Tributário Nacional, ante a presença dos requisitos ensejadores da medida urgente;
b) seja julgada totalmente procedente, a presente ação anulatória, anulando-se o débito fiscal atinente ao IPTU, formalizado por intermédio do lançamento de ofício, referente ao exercício de ______, em razão da violação do princípio da legalidade, e confirmando-se a tutela anteriormente concedida;
c) a citação da Municipalidade de São Paulo, na pessoa de seu representante judicial, para, se quiser, apresentar contestação;
d) a condenação da Ré nas custas processuais e nos honorários advocatícios.
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente a documental 
Atribui-se à presente causa o valor de R$ ________ (valor por extenso).
Nestes Termos,
P. Deferimento
Local, data
Nome e assinatura do advogado
OAB – Secção de São Paulo nº
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EXERCÍCIOS PRÁTICOS
1 - Fulano de Tal recebe o lançamento do IPVA incidente sobre o seu automóvel no exercício de 2002, ao analisar o referido lançamento tributário o contribuinte verifica que o Decreto 5.678/2001 (fictício) aumentou a alíquota do tributo para o exercício cobrado.
Discordando do aumento constatado na alíquota do imposto, Fulano de Tal não efetua o pagamento da exação, e, também, não toma qualquer providência em relação a sua irresignação.
Como advogado do contribuinte proponha a medida judicial cabível.
_____________
2 - A Empresa Globalcomunications Ltda., sediada no Município de São Paulo, é autuada em decorrência do não pagamento de Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISSQN) em relação aos valores recebidos pela prestação de serviços de comunicação. O prazo para impugnação administrativa expira – e sem que a empresa autuada tome qualquer iniciativa, tendo sido então o débito inscrito em Dívida Ativa há cinco meses.
QUESTÃO: Por julgar indevido o ISS sobre serviços de comunicação e, na iminência de sofrer uma execução fiscal, que poderia comprometer os seus negócios, a empresa o constitui como advogado para defender os seus interesses. Tomar as providências cabíveis (127º Exame de Ordem).
Global Comunications
Comarca de São Paulo
Juízo Estadual
Ação Anulatória
Serviço de comunicação – ICMS – Art.155, II, CF.
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13/02/2010
MANDADO DE SEGURANÇA
_ Art. 5º, LXIX da Constituição Federal e Lei 12.016 de 07/08/2009;
_ Rito processual mais célere, previsto pela Lei 12.016/2009;
_ Liminar – Art. 7º Lei 12.016/2009 – Condicionamento - Depósito;
_ Pressupõe a existência de ato coator;
_ Deverá ser impetrado em face da autoridade coatora:
O Ilustríssimo Senhor Secretário de Finanças do Município;
O Ilustríssimo Senhor Doutor Delegado da Receita Federal de
Campinas;
o Ilustríssimo Senhor Chefe do Posto Fiscal;
_ Não comporta dilação probatória no curso do processo e todas as
provas que evidenciam a prática do ato coator deverão ser
apresentadas juntamente com a petição inicial;
_ Não há condenação em verbas sucumbenciais;
_ Após a sua distribuição, concedida ou não a medida liminar, a
Autoridade Coatora deverá prestar informações no prazo de 10 dias;
_ Em seguida deverá ser ouvido o representante do Ministério Público e
após será proferida a sentença;
_ Terminologias:
O Remédio Constitucional;
O Remédio Heróico;
O Mandamus;
O Writ;
o Ação Mandamental;
o Impetrante;
o Impetrada;
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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DA
SUBSECÇÃO JUDICIÁRIA DE ____________.
Impetrante/Autor, (qualificação completa), por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fundamento no art 5º, LXIX da Constituição Federal, cumulado com a Lei 12.016/2009, impetrar o presente
MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO DE LIMINAR
em face de ato coator praticado pelo Ilustríssimo Senhor Delegado da Receita Federal em __, ou quem responda pela prática do ato combatido, pelas razoes a seguir expostas.
DOS FATOS:
A autora/impetrante ...
DO DIREITO
A pretensão da Fazenda Federal não pode, de nenhuma forma prosperar. O tributo em questão ....
DA CONCESSÃO DA MEDIDA LIMINAR
Ante a presença dos requisitos do
fumus boni iuris (provas apresentadas juntamente com a inicial; dispositivos de lei ou Constituição; doutrina e jurisprudência favoráveis) e do
periculum in mora (demonstrar a necessidade urgência, inscrição do débito em dívida ativa, participar de licitação, liberar mercadorias, etc.).
Resta patente a necessidade de concessão da medida liminar, senão vejamos....
DOS PEDIDOS
Ante todo o exposto, a impetrante/autora requer:
A concessão da medida liminar, nos termos do art 7º da Lei 1533/51, suspendendo-se a exigibilidade do crédito tributário, nos termos do art 151, IV do CTN (ou libere a mercadoria, ou determine a expedição da certidão negativa, ou impeça a lavratura de auto. Resumindo, que afaste o ato que viola o direito líquido e certo do impetrante).
A notificação da autoridade coatora, para que preste as informações, no prazo legal.
A citação da fazenda pública Federal, na pessoa de seu representante legal, para integrar a presentelide, na qualidade de litisconsorte passivo.
A determinação da oitiva do representante do Ministério Público.
Ao final, a concessão definitiva da segurança pleiteada, de forma a afastar a cobrança do tributo, nos moldes alegados, extinguindo-se definitivamente o crédito tributário.
Dá-se a causa o valor de R$___
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data
Assinatura do Advogado
OAB/SP n.°
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EXERCÍCIOS PRÁTICOS – DIREITO TRIBUTÁRIO
1) A imprensa publicou recentemente diversas notícias acerca do julgamento, pelo Supremo Tribunal Federal – STF, de um recurso extraordinário que trata da inconstitucionalidade da inclusão do ICMS na base de cálculo da COFINS. Até o momento, há seis votos favoráveis à empresa recorrente e um voto negando provimento ao recurso extraordinário em questão. Embora a questão não esteja definitivamente julgada, visto que os ministros ainda podem alterar seus votos, sua cliente, ABC Industrial e Comercial Ltda., interessou-se por essa discussão jurídica e solicitou a elaboração de uma medida judicial que lhe assegure a não inclusão do ICMS na base de cálculo da COFINS daqui pra frente, bem assim o reconhecimento do direito ao crédito dos valores pagos a maior no passado.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da empresa, tome as medidas judiciais cabíveis, levando-se em conta que sua cliente solicitou uma medida judicial que não implique na sua condenação em honorários de sucumbência. (Observação: a ABC Industrial e Comercial Ltda. apura a COFINS pelo regime da cumulatividade, previsto na Lei n.º 9.718, de 27 de novembro de 1998) (130º Exame de Ordem).
2) A empresa estatal “A”, criada por Lei e prestadora de serviços públicos mediante delegação da União, recebeu, no mês de janeiro de 2007, vários lançamentos do IPVA (“carnês”), relativos à sua frota de veículos. Os referidos lançamentos referem-se aos fatos geradores ocorridos de janeiro de 1998 a janeiro de 2007. Cabe ressaltar que a empresa “A” nunca havia recebido qualquer cobrança de IPVA sobre a propriedade de seus veículos. Caso seja obrigada a pagar a mencionada exação, terá um forte impacto no seu caixa.
QUESTÃO: Por não concordar com a exigência do IPVA acima mencionado, a aludida empresa contrata-o, após processo licitatório, para propor uma medida judicial que afaste a cobrança do IPVA de imediato. Pede o cliente que a referida medida judicial seja a mais célere possível e que não acarrete maiores ônus em caso de perda da ação. Como advogado, redija a peça adequada. (131º Exame de Ordem)
Empresa “A”
IPVA
Justiça Estadual
Art. 173, I, CTN (decadência)
Art. 150, VI, a, e § 2º CF (imunidade)
3) Sua cliente, Aluguel de Móveis e Decoração de Interiores S.A, sediada na cidade de São Paulo, é empresa dedicada à: a) locação de móveis para residências; b) decoração de interiores. Desde sua fundação, em 1990, por orientação de seu contador, a referida empresa sempre pagou o ISS devido sobre a locação dos móveis para residências e sobre o serviço de assessoria na área de decoração. Basicamente, seu faturamento está dividido entre as duas atividades antes mencionadas. Contudo, ciente do posicionamento adotado pelo Supremo Tribunal Federal no sentido da não incidência do ISS sobre a operação de locação de bens móveis, sua cliente pretende recuperar todo o imposto pago nos anos antecedentes, bem como pretende deixar de pagar o tributo a partir dos meses subseqüentes. No tocante aos valores pagos indevidamente, sua cliente requererá, por intermédio de seu contador, a restituição administrativa.
QUESTÃO: Como advogado contratado pela empresa, ingresse com a medida judicial tendente a evitar o pagamento futuro de ISS sobre o valor das locações de móveis residenciais. (131º Exame de Ordem).
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20/03/2010
REPETIÇÃO DE INDÉBITO
CTN, Art. 165 / CPC, Art. 282 e ss
Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prévio protesto, à restituição total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no § 4º do artigo 162, nos seguintes casos:
I - cobrança ou pagamento espontâneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislação tributária aplicável, ou da natureza ou circunstâncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido;
II - erro na edificação do sujeito passivo, na determinação da alíquota aplicável, no cálculo do montante do débito ou na elaboração ou conferência de qualquer documento relativo ao pagamento;
III - reforma, anulação, revogação ou rescisão de decisão condenatória.
Pressupõe o pagamento do tributo.
Não há necessidade de requerer tutela antecipada.
Rito ordinário.
Compensação.
Prazo: 5 anos- Art. 168, CTN.
Art. 168. O direito de pleitear a restituição extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados:
I - nas hipótese dos incisos I e II do artigo 165, da data da extinção do crédito tributário�; (Vide art 3 da LCp nº 118, de 2005)
II - na hipótese do inciso III do artigo 165, da data em que se tornar definitiva a decisão administrativa ou passar em julgado a decisão judicial que tenha reformado, anulado, revogado ou rescindido a decisão condenatória.
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MODELO DE AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA CÍVEL DA COMARCA DE ____________ - SP
(pular 10 linhas)
Nome, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob nº_______, com sede à Rua ________, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fundamento no inciso I do art. 165 do Código Tributário Nacional e nos termos dos artigos 282 e seguintes do Código de Processo Civil, propor a presente
AÇAO DE REPETIÇÃO DO INDÉBITO TRIBUTÁRIO
em face do Fazenda Pública do Estado de São Paulo, na pessoa de seu representante legal, com endereço funcional para citação à Rua ________, de acordo com as razões de fato e de direito a seguir expostas.
I - DOS FATOS
A Autora recolheu indevidamente o tributo em questão durante os últimos 5(cinco) anos, tendo em vista o equívoco no cálculo da exação...
II - DO DIREITO
Conforme demonstrado nas razões de fato expostas acima, a Autora recolheu o referido tributo calculado irregularmente...
III - DOS PEDIDOS
Pelo exposto, a Autora requer:
a) que seu pedido seja julgado totalmente procedente, declarando-se o pagamento indevido do tributo em questão, bem como condenando a Ré a restituir tais valores, devidamente acrescidos de juros e correção monetária;
b) a citação da Ré, na pessoa do seu representante judicial, para integrar o pólo passivo da ação;
c) a condenação do Ré ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios;
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente a documental.
Atribui-se à presente causa o valor de R$ ________ (valor por extenso).
Nestes Termos,
P. Deferimento
Local, data
Nome e assinatura do advogado
OAB – Secção de São Paulo nº
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EXERCÍCIOS – PRÁTICA TRIBUTÁRIA
01) Antes de ser editada a Lei paulista no 10.992, de 21 de dezembro de 2001, que instituiu o Imposto sobre Transmissão Causa Mortis e Doações de Quaisquer Bens ou Direitos – ITCMD, José doa para seu primeiro filho, Antonio, ações de uma empresa situada no Estado de São Paulo. José falece em 15 de janeiro de 2003, portanto, depois da edição do novo Código Civil – Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002. As ações que foram doadas para Antonio são levadas à colação no processo de inventário, e foi recolhido o ITCMD sobre todos os bens arrolados no inventário, inclusive os que haviam sido objeto da antecipação de legítima. Em janeiro de 2004, Antonio lê uma entrevista de um advogado no jornal, que defende a não-incidência do ITCMD nesta hipótese específica, de modo que os valores já recolhidos poderiam ser restituídos ou compensados com outros débitos de tributos estaduais. Desta forma, Antonio consulta-o/a como advogado/a, para obter sua opiniãolegal sobre o caso.
QUESTÃO: Elabore a medida judicial adequada para defender os interesses de Antonio, redigindo a fundamentação e o pedido nos termos que entenderem aplicáveis (125º Exame de Ordem).
Tributo: ITCMD
José/Antonio
Parte contrária: Fazenda do Estado e São Paulo
Irretroatividade da Lei Tributária - Art. 150, III, a, da CF e 105 do CTN.
Art. 2002, CC.
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Embargos à Execução Fiscal.
Titulo executivo na área fiscal: CDA – Certidão de Dívida Ativa. (considerado titulo executivo extrajudicial)
Ponto:
EXERCÍCIO PRÁTICO – DIREITO TRIBUTÁRIO
O Sr. Ubaldo, executivo consagrado no mercado, foi contratado para o cargo de diretor da Tokiofly Ltda., empresa do segmento de helicópteros e que passa por graves dificuldades financeiras, para promover o seu saneamento e torná-la novamente lucrativa. Para o exercício da sua delicada função, iniciada em janeiro de 2000, o Sr. Ubaldo recebeu amplos poderes dos sócios. Em vista do delicado quadro financeiro da empresa e para que fossem adimplidos os compromissos com empregados e fornecedores, acabou-se por não pagar a contribuição previdenciária, parte patronal, nos exercícios de 2000 e 2001. A empresa sofreu autuação fiscal em setembro de 2005, sem ter, contudo, ingressado com recurso administrativo que pudesse suspender a exigibilidade do débito envolvido. Seguiu-se a execução fiscal com a penhora dos bens pessoais do Sr. Ubaldo, em janeiro de 2006, uma vez que ele figurava no pólo passivo da execução fiscal.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado do Sr. Ubaldo, tome as medidas cabíveis (128º Exame de Ordem).
Dicas:
135, CTN
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27/03/2010
Ação Consignatória
• Art. 164 do CTN e 282 do CPC;
Art. 164. A importância de crédito tributário pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos:
I - de recusa de recebimento, ou subordinação deste ao pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigação acessória;
II - de subordinação do recebimento ao cumprimento de exigências administrativas sem fundamento legal;
III - de exigência, por mais de uma pessoa jurídica de direito público, de tributo idêntico sobre um mesmo fato gerador.
§ 1º A consignação só pode versar sobre o crédito que o consignante se propõe pagar.
§ 2º Julgada procedente a consignação, o pagamento se reputa efetuado e a importância consignada é convertida em renda; julgada improcedente a consignação no todo ou em parte, cobra-se o crédito acrescido de juros de mora, sem prejuízo das penalidades cabíveis.
• Rito Consignação – CPC – Art. 890 e seguintes;
Art. 890. Nos casos previstos em lei, poderá o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignação da quantia ou da coisa devida.
• Dúvida em relação ao pagamento, hipóteses taxativas do artigo 164 do CTN;
• Resultado final da ação de consignação, conversão do depósito em renda;
• Não se discute se o tributo é devido ou não, mas sim a forma pela qual se pretende pagar.
• Depósito em 05 dias, Art. 893, CPC.
Art. 893. O autor, na petição inicial, requererá:
I - o depósito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de 5 (cinco) dias contados do deferimento, ressalvada a hipótese do § 3º do art. 890; 
II - a citação do réu para levantar o depósito ou oferecer resposta.
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MODELO DE AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA _____ VARA DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DE________ .
(pular 10 linhas)
____________, nacionalidade, profissão, portador do RG e CPF..., residente e domiciliado na..., Campinas, São Paulo, por seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fulcro nos artigos 282 e 890 e seguintes do Código de Processo Civil, bem assim com supedâneo no art. 164, III, do Código Tributário Nacional, propor a presente
AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO
em face da União Federal e do Município de Campinas, pelos motivos de fato e de direito abaixo articulados.
DOS FATOS
O Autor é proprietário de uma chácara localizada na cidade de Campinas–SP, tendo recebido notificação de IPTU daquele Município, bem como notificação de ITR, haja vista o entendimento da União de que tal imóvel está localizado em gleba rural.
O Autor, desejando extinguir o crédito tributário, dirigiu-se à repartição fiscal, com o fito de efetuar o pagamento, porém encontrou óbices na consecução de tal intento, uma vez que, pagando para um dos entes, não estaria adimplindo a obrigação tributária para com o outro.
Em face da iminência de uma dupla tributação, com o que não concorda o Demandante, pretende, com a presente, obter o pronunciamento jurisdicional favorável, capaz de liberá-lo dos efeitos nocivos da bitributação em comento, uma vez que intenciona pagar, mas pagar apenas para um dos dois entes tributantes interessados na percepção do crédito tributário.
Diante da dupla exigência de tributo idêntico sobre um mesmo fato gerador, o Autor teve de recorrer ao Poder Judiciário, a fim de que o pagamento seja feito a um dos dois sujeitos ativos, restando saber a quem pagar, se à União, ou à Municipalidade de Campinas.
DO DIREITO
O art. 164, III, do CTN, dispõe ser cabente a Ação de Consignação em Pagamento, quando mais de um ente tributante pretender cobrar um ou mais tributos sobre o mesmo fato gerador. Tal situação versa sobre o instituto jurídico da “bitributação”, prevista no Código Tributário, e de todo condenável, havendo medida judicial apta a sanar a dupla invasão patrimonial pleiteada pelos Fiscos no caso “sub examine”.
Não se torna despiciendo salientar que o fenômeno da bitributação não deve ser tolerado, pela simples impossibilidade de solidariedade ativa na relação jurídica tributária, sendo atentatório, ao direito público subjetivo do contribuinte, o posicionamento, por mais de uma Fazenda Pública, no pólo ativo da obrigação tributária.
O Autor foi surpreendido, na data tal, com o recebimento de notificações expedidas pelo Fisco Federal, bem como pelo Fisco Municipal, desejosos de perceberem, respectivamente, o ITR, pela propriedade de imóvel localizado na área rural, e o IPTU, pela propriedade de imóvel localizado na zona urbana, do município de Campinas. 
O ínclito doutrinador ........, em sua obra....., pág...., preconiza , no concernente à bitributação, ”ipsis litteris” :
(...)
“Ex positis”, não restou ao Autor outra saída senão interpor a presente Consignatória, para o fim de pagar o tributo ao sujeito ativo detentor da competência tributária e para obter a quitação do tributo para vários fins.
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, o Autor requer a Vossa Excelência que se digne de:
a) autorizar o depósito judicial, na quantia de ....., evitando-se a mora e suspendendo-se o crédito tributário, em consonância com o art. 151, II, do CTN;
b) julgar procedente a ação, reputando-se efetuado o pagamento e convertendo-se a importância consignada em renda da ............(União ou Município de Campinas), nos termos do art. 156, VIII, do CTN, com a presente extinção do crédito tributário;
c) citar a União e o Município de Campinas, nas pessoas de seus representantes legais, para que compareçam a Juízo, assinalando-lhes o prazo para levantar o depósito — caso uma das Partes se declare não detentora da competência — ou ofereçam as respectivas razões de estilo;
d) condenar a ..... (União ou Município de Campinas) nas custas e honorários advocatícios;
DAS PROVAS
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente a documental.
DO VALOR DA CAUSA
Atribui-se à presente causa o valor de R$ ________ (valor por extenso).
Nestes Termos,
P. Deferimento
Local, data
Nome e assinatura do advogado
OAB – Secção de São Paulo nº
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PONTO:
A sociedade A&C Serviços de Limpeza Ltda. tem sede em São Paulo e filial na cidade de Taboãoda Serra. Para efeitos fiscais, ambos os estabelecimentos são autônomos, têm inscrições nos respectivos municípios e apenas prestam serviços dentro dos territórios municipais em que estão localizados. No entanto, o estabelecimento de São Paulo recebeu notificação da Prefeitura, de que doravante deverá recolher aos cofres municipais também o imposto relativo aos serviços prestados em Taboão da Serra, uma vez que a sede da contribuinte é em São Paulo. De seu turno, a Prefeitura de Taboão da Serra exige o tributo e, não sendo pago, procederá à inscrição do débito na dívida ativa e conseqüente execução fiscal.
QUESTÃO: Como advogado da A&C Serviços de Limpeza Ltda., aja para defender seus interesses e, diante das pretensões contempladas na hipótese, manter sua regularidade fiscal já a partir deste mês, em que o imposto questionado atinge o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais). (Exame OAB nº 121)
LC. 116/03, Art. 3º 
CTN, 156, VIII
� CTN - Art. 156. Extinguem o crédito tributário:
I - o pagamento;
II - a compensação;
III - a transação;
IV - remissão;
V - a prescrição e a decadência;
VI - a conversão de depósito em renda;
VII - o pagamento antecipado e a homologação do lançamento nos termos do disposto no artigo 150 e seus §§ 1º e 4º;
VIII - a consignação em pagamento, nos termos do disposto no § 2º do artigo 164;
IX - a decisão administrativa irreformável, assim entendida a definitiva na órbita administrativa, que não mais possa ser objeto de ação anulatória;
X - a decisão judicial passada em julgado.
XI – a dação em pagamento em bens imóveis, na forma e condições estabelecidas em lei.
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