1 - Direito Penal 12-08

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Direito Penal 
 
• Direito Penal Objetivo 
Explicação: Direito Penal Objetivo é o conjunto de normas editadas pelo Estado, definindo 
crimes e contravenções, isto é, impondo ou proibindo determinadas condutas sob a ameaça de 
sanção ou medida de segurança, bem como todas as outras que cuidem de questões de natureza 
penal, v.g., excluindo o crime, isentando de pena, explicando determinados tipos penais. 
 
O Estado, sempre atento ao princípio da legalidade, pilar fundamental de todo o Direito Penal, 
pode, de acordo com sua vontade política, ditar normas de conduta ou mesmo outras que sirvam 
para a interpretação e a aplicação do Direito Penal. 
 
Todas essas normas que ganham vida no corpo da lei em vigor forma o que chamamos de 
Direito Penal Objetivo. 
 
• Direito Penal subjetivo 
Explicação: Direito Penal Subjetivo 
 
Direito Penal Subjetivo, a seu turno, é a possibilidade que tem o Estado de criar e fazer cumprir 
suas normas, executando as decisões condenatórias proferidas pelo Poder Judiciário. É o 
próprio jus puniendi. 
 
Se determinado agente praticar um fato típico, autijurídico e culpável, abre-se ao Estado o 
dever-poder de iniciar a persecutio criminis in judicio, visando alcançar, quando for o caso e 
obedecido o devido processo legal, um decreto condenatório. 
 
Mesmo que em determinadas ações penais o Estado conceda à suposta vítima a faculdade de 
ingressar em juízo com uma queixa-crime, permitindo-lhe com isto, dar início a uma relação 
processual penal, caso o querelado venha a ser condenado, o Estado não transfere ao querelante 
o seu jus puniendi. 
 
Ao particular, como se sabe, só cabe o chamado jus persequendi ou ius accusationis, ou seja, o 
direito de vir a juízo e pleitear a condenação de seu suposto agressor, mas não o de executar, ele 
mesmo, a sentença condenatória, haja vista ter sido a vigança privada abolida de nosso 
ordenamento jurídico. 
Conclusão: 
Assim, podemos considerar o Direito Penal Objetivo e o Direito Penal Subjetivo como duas faces 
de uma mesma moeda. “Aquele, como o conjunto de normas que, de alguma forma, cuida de 
matéria de natureza penal; este, como o dever-poder que tem o Estado de exercer o seu direito 
de punir caso as normas por ele editadas venham a ser descumpridas”. 
(cf. Greco, Rogério, Curso de Direito Penal, 4a. edição, Rio de Janeiro, Impetus, 2004, 7-8) 
 
(juspuniend = direito e dever de punir. Direito poder-dever de punir do Estado, já que 
não é só uma faculdade que o Estado tem de punir, mas também uma obrigação). 
 
 
Evolução histórica do direito penal 
 
Vingança divina: 
 
a) Vingança Divina: "A repressão ao crime é satisfação dos deuses". 
Aqui, a religião atinge influência decisiva na vida dos povos antigos. 
A repressão ao delinquente nessa fase tinha por fim aplacar a "ira" da divindade ofendida 
pelo crime, bem como castigar ao infrator. 
A administração da sanção penal ficava a cargo dos sacerdotes que, como mandatários 
dos deuses, encarregavam-se da justiça. 
Aplicavam-se penas cruéis, severas, desumanas. A "vis corpolis" era usa como meio de 
intimidação. 
No Antigo Oriente, pode-se afirmar que a religião confundia-se com o Direito, e, assim, os 
preceitos de cunho meramente religioso ou moral, tornavam-se leis em vigor. 
Legislação típica dessa fase é o Código de Manu, mas esses princípios foram adotados 
na Babilônia, no Egito (Cinco Livros), na China (Livro das Cinco Penas), na Pérsia (Avesta) 
e pelo povo de Israel. 
 
 
Vingança Privada: 
b) Vingança Privada: "Olho por olho, dente por dente". 
 Na denominada fase da vingança privada, cometido um crime, ocorria a reação da 
vítima, dos parentes e até do grupo social (tribo), que agiam sem proporção a ofensa, 
atingindo não só o ofensor, como todo o seu grupo. A inexistência de um limite (falta de 
proporcionalidade) no revide à agressão, bem como a vingança de sangue foi um dos 
períodos em que a vingança privada constituiu-se a mais frequente forma de punição, 
adotada pelos povos primitivos. 
A vingança privada constituía uma reação natural e instintiva, por isso, foi apenas uma 
realidade sociológica, não uma instituição jurídica. 
Duas grandes regulamentações, com o evolver dos tempos, encontrou a vingança privada: 
o talião e a composição. 
Apesar de se dizer comumente pena de talião, não se tratava propriamente de uma pena, 
mas de um instrumento moderador da pena. Consistia em aplicar no delinqüente ou 
ofensor o mal que ele causou ao ofendido, na mesma proporção. 
Foi adotado no código de Hamurabi: 
"Art. 209 – Se alguém bate numa mulher livre e a faz abortar, deverá pagar dez siclos pelo 
feto". 
"Art. 210 – Se essa mulher morre, então deverá matar o filho dele". 
Também encontrado na Bíblia Sagrada: 
"Levítico 24, 17 – Todo aquele que feri mortalmente um homem será morto". 
Assim como na Lei das XII Tábuas. 
"Tábua VII, 11 – Se alguém fere a outrem, que sofra a pena de Talião, salvo se houver 
acordo". 
"Ut supra", o Talião foi adotado por vários documentos, revelando-se um grande avanço 
na história do Direito Penal por limitar a abrangência da ação punitiva. 
Posteriormente, surge a composição, através do qual o ofensor comprava sua liberdade, 
com dinheiro, gado, armas, etc. Adotada, também, pelo Código de Hamurabi (Babilônia), 
pelo pentateuco (Hebreus) e pelo Código de Manu (Índia), foi largamente aceita pelo 
Direito Germânico, sendo a origem remota das indenizações cíveis e das multas penais. 
 
Vingança publica: 
) Vingança Pública: "Crimes ao Estado, à sociedade". 
Com uma maior organização social, especialmente com o desenvolvimento do poder 
político, surge, no seio das comunidades, a figura do chefe ou da assembleia. 
A pena, portanto, perde sua índole sacra para transformar-se em um sanção imposta em 
nome de uma autoridade pública, representativa dos interesses da comunidade. 
Não era mais o ofendido ou mesmo os sacerdotes os agentes responsáveis pela punição, 
mas o soberano (rei, príncipe, regente). Este exercia sua autoridade em nome de Deus e 
cometia inúmeras arbitrariedades. 
A pena de morte era uma sanção largamente difundida e aplicada por motivos que hoje 
são considerados insignificantes. Usava-se mutilar o condenado, confiscar seus bens e 
extrapolar a pena até os familiares do infrator. 
Embora a criatura humana vivesse aterrorizada nessa época, devido à falta de segurança 
jurídica, verifica-se avanço no fato de a pena não ser mais aplicada por terceiros, e sim 
pelo Estado. 
Tempo de desespero, noite de trevas para a humanidade, idade média do Direito Penal... 
Vai raiar o sol do Humanismo. Enfim! 
 
Referência: site http://jus.com.br/artigos/932/evolucao-historica-do-direito-penal 
 
Indicação: Julio Fabrino Farabetti (manual de direito penal Vol I) 
 
ESCOLA CLÁSSICA 
Também chamada de Idealista, Filosófico-jurídica, Crítico Forense, nasceu sob os ideais iluministas. 
Para a Escola Clássica[7] a pena é um mal imposto ao indivíduo merecedor de um castigo por motivo de 
uma falta considerada crime, cometida voluntária e conscientemente. 
A finalidade da pena é o restabelecimento da ordem externa na sociedade. 
Esta doutrina possui princípios básicos e comuns, de linha filosófica, de cunho humanitário e liberal 
(defende os direitos individuais e o principio da reserva legal, sendo contra o absolutismo, a tortura e o 
processo inquisitório). Foi uma escola importantíssima para a evolução do direito penal na medida em 
que defendeu o individuo contra o arbítrio do Estado. 
A Escola Clássica dividiu-se em dois grandes períodos: 
*Filosófico/teórico: no qual a figura de maior destaque foi Beccaria. Ele desenvolveu sua tese com base 
na idéias de Rousseau[8] e de Montesquieu[9], construindo um sistema baseado na legalidade, onde o 
Estado deveria punir os delinquentes mas tinha de se submeter às limitaçõesda lei. 
O pacto social define que o individuo se comprometa a viver conforme as leis estipuladas pela sociedade 
e deverá ser punido pelo Estado quando transgredi-las, para que a ordem social seja restabelecida. 
*Jurídico ou prático: em que o grande nome foi Franchesco Carrara, sumo mestre de Pisa. Ele estudou o 
crime em si mesmo, sem se preocupar com a figura do criminoso. Defendia que o crime era uma 
infração da lei do Estado (promulgada pra proteger os cidadãos); é impelido por duas forças: a física, 
movimento corpóreo que produzirá o resultado, e a moral, a vontade consciente e livre de praticar um 
delito. 
Carrara é considerado o maior penalista de todos os tempos. 
“Três fatos constituem a essência de nossa ciência: o homem, que viola a lei; a lei, que exige que seja 
castigado esse homem; o juiz, que comprova a violação e dá o castigo.” Carrara 
A pena é um conteúdo necessário do direito. É o mal que a autoridade pública inflige a um culpado por 
causa de seu delito. 
“A pena não é simples necessidade de justiça que exija a expiação do mal moral, pois só Deus tem a 
medida e a potestade de exigir a expiação devida, tampouco é uma mera defesa que procura 
o interesse dos homens as expensas dos demais; nem é fruto de um sentimento dos homens, que 
procuram tranquilizar seus ânimos frente ao perigo de ofensas futuras. A pena não é senão a sanção do 
preceito ditado pela lei eterna, que sempre tende à conservação da humanidade e a proteção de seus 
direitos, que sempre procede com observância às normas de Justiça, e sempre responde ao sentimento 
da consciência universal”.Carrara 
A pena é meio de tutela jurídica, desta forma, se o crime é uma violação do direito, a defesa contra 
este crime deverá se encontrar no seu próprio seio. A pena não pode ser arbitrária, desproporcional; 
deverá ser do tamanho exato do dano sofrido, deve se também retributiva, porém a figura do 
delinqüente não é importante,.Este é talvez um dos pontos fracos desta escola. 
Outros representantes do classicismo italiano: 
Filangieri ( 1752/1788): jusnaturalista que via o direito de punir como uma necessidade política do 
Estado para se preservar a ordem. Obra: Scienza della legis lazione 
Carmignani (1768/1847): Obras: Juris criminalis elementa (1831) e Teoria delle leggi della sicurezza 
sociale (1831) 
Gian Romagnosi (1761-1835): foi um dos maiores pensadores italianos, considerava a pena como uma 
arma de defesa social. Obra: Scienza delle costituzioni, Che cosa é l´eguaglianza? 
Pellegrino Rossi ( 1768-1847): Com base numa justiça moral deu ênfase ao jusnaturalismo. Obras: Trouté 
du droit penal e Cours d´économie politique 
No classicismo alemão temos a figura de Paulo Anselm Ritter Von Feuerbach (1775-1833), que se 
dedicou a filosofia e não aceitava a pena como um imperativo categórico, limitada pelo talião.Esta 
deveria ser preventiva a fim de deter o delinqüente em potencial, antes dele iniciar o inter criminis. É 
interessante notar que em um filme[10] muito atual retratou-se uma sociedade na qual a tecnologia 
permitia que a polícia soubesse quando e onde um crime ocorreria; os guardas lá chegavam antes do 
evento e o frustrado criminoso era preso. 
Feuerbach defendeu o princípio da legalidade sendo dele a fórmula nullum crimen sine lege, nulla 
poena sine lege[11], ou seja qualquer ameaça de sanção deve estar anteriormente prevista em lei; 
Com a promulgação do Código da Alemanha (1871) surgiu através de Karl Binding uma visão que 
considerava a pena como uma retribuição e satisfação, um direito e dever do Estado. 
Princípios fundamentais: 
1) O crime é um ente jurídico, ou seja é a infração do direito. 
2) Livre arbítrio no qual o homem nasce livre e pode tomar qualquer caminho, escolhendo pelo caminho 
do crime, responderá pela sua opção. 
3) A pena é uma retribuição ao crime (Pena retributiva) 
4) Método dedutivo[12], uma vez que é ciência jurídica. 
 
Escola Positivista 
Esta nova corrente filosófica teve como precursor Augusto Comte, que representou a ascensão da 
burguesia emergente após a Revolução de 1789. Foi a fase em que as ciências fundamentais adquiriram 
posição como a biologia e a sociologia.O crime começou a ser examinado sob o ângulo sociológico, e o 
criminoso passou também a ser estudado, se tornando o centro das investigações biopsicológicas. 
Este movimento foi iniciado pelo médico Cesare Lombroso (1835-1909) com sua obra L´uomo 
delinqüente (1875). Na concepção deste médico existia a idéia de um criminoso nato, que seria aquele 
que já nascia com esta predisposição orgânica, era um ser atávico[13] uma regressão ao homem 
primitivo. 
Lombroso estudou o cadáver de diversos criminosos procurando encontrar elementos que os 
distinguissem dos homens normais. Após anos de pesquisa declarou que os criminosos já nasciam 
delinqüentes e que apresentam deformações e anomalias anatômicas físicas e psicológicas. 
* Físicos: assimetria craniada, orelhas de abano, zigomas[14] salientes, arcada superior predominante, 
face ampla e larga, cabelos abundantes, além de aspectos como a estatura, peso, braçada, 
insensibilidade física, mancinismo[15] e distúrbio dos sentidos. 
*Psicológicos: insensibilidade moral, impulsividade, vaidade, preguiça e imprevidência. 
Contudo esta concepção ainda não explicava a etiologia do delito, então Lombroso tentou achar a causa 
desta degeneração na epilepsia. As idéias deste médico não se sustentaram; eram inconsistentes 
perante qualquer análise científica. Isto nos remete ao nazismo e seus parâmetros que visavam provar a 
superioridade da raça ariana, como o ângulo do nariz em relação à orelha, a proporcionalidade entre os 
tamanhos da testa, nariz e queixo etc. Mas foi em Berlim e sob os olhares de Hitler e seus colaboradores 
que um negro americano, Jesse Owens[16], ganhou diversas medalhas de ouro. 
 “Para os positivistas, o criminoso é um ser atávico, com fundo epiléptico e semelhante ao louco 
penal” Cuello Calón 
Enrico Ferri (1856-1929) - podemos dizer dele que foi o discípulo de Lombroso; era um brilhante 
advogado criminalista que fundou a Sociologia Criminal[17]. Nesta nova concepção o crime era 
determinado por fatores antropológicos, físicos e sociais. 
Também classificou os criminosos em: 
*Natos: são aqueles indivíduos com atrofia do senso moral; 
*Loucos: também se incluíam os matóides, que são aqueles indivíduos que estão na linha entre a 
sanidade e a insanidade, atualmente a psicologia utiliza o termo “Border line” para classificar esse tipo 
de disfunção. 
*Habitual: é aquele indivíduo que sofreu a influência de aspectos externos, de meio social inadequado. 
Ex: ao cometer um pequeno delito, o jovem vai cumprir pena em local inadequado, entrando em 
contato com delinqüentes que acabam por o corromper. 
*Ocasional: é aquele ser fraco de espírito, sem nenhuma firmeza de caráter. 
* Passional ( sob o efeito da paixão): ser de bom caráter mas de temperamento nervoso e com 
sensibilidade exagerada. Normalmente o crime acontece na juventude, vindo o indivíduo a confessar e 
arrepender-se depois. Freqüentemente ocorrem suicídios. 
Outro expoente foi Rafael Garafalo (1851-1934). Em sua obra Criminologia (1891) insiste que o crime 
está no indivíduo, pois é um ser temível, um degenerado. O delinqüente é um ser anormal portador de 
anomalia de sentido moral. 
 O termo temiblididade gerou alguns princípios utilizados nos estatutos penais, como a periculosidade. 
Garafalo defendeu a pena capital. 
Verifica-se então que esta escola nega o livre-arbítrio, abomina a idéia da Escola Clássica que afirmava 
que o crime era o resultado da vontade livre do homem. 
A responsabilidade criminal é social por fatores endógenos e a pena não poderia ser retributiva, uma vez 
que o indivíduo age sem liberdade, o que leva ao desaparecimento da culpa voluntária. Propõem-se 
entãoa medida de segurança, uma sanção criminal que defende o grupo e ao mesmo tempo recupera o 
delinqüente, e que viria em substituição à pena criminal. Esta medida deveria ser indeterminada até a 
periculosidade do indivíduo desaparecer por completo. 
“É a lei expressando os interesses sociais, que atribui responsabilidade criminal aos indivíduos.” 
“Os positivistas procuraram elaborar um conceito de delito natural que resistisse às transformações 
impostas pelos costumes, pela moral e pela própria realidade socioeconômica e política” J. Leal 
Referência: site http://www.ambito-
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=514 
Princípios 
Positivação dos valores. Os Princípios dos valores do país (art. 1°) 
 
Princípio da legalidade 
(Inciso 39 do art 5°) 
• Princípio da reserva legal; 
• Princípio da anterioridade; 
• Princípio da taxatividade; 
• Princípio da irretroatividade da lei penal Art° 5 inciso 40; 
• Princípio da personalidade; 
• Princípio da individualização das penas. 
 
Contato com o Professor de Penal: Emails 
Trabalhopesquisaunip@hotmail.com 
Moacirmartini@hotmail.com