Aula 11 Da Propriedade Fiduciária

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DA PROPRIEDADE FIDUCIÁRIA
Aula 11 – Prof. Antônio C Ribeiro
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Sumário
Conceito. 
Modos de constituição. 
Direitos e obrigações do fiduciante. 
Direitos e obrigações do fiduciário. 
Pacto comissório. 
Procedimento no caso de inadimplemento do contrato.
Conceito
O art. 1.361, caput, do Código Civil conceitua a propriedade fiduciária nestes termos:
“Considera-se fiduciária a propriedade resolúvel de coisa móvel infungível que o devedor, com escopo de garantia, transfere ao credor”.
Conceito
Constitui-se mediante negócio jurídico de disposição condicional. 
Subordinado a uma condição resolutiva, porque a propriedade fiduciária cessa em favor do alienante, uma vez verificado o implemento da condição resolutiva, não exige nova declaração de vontade do adquirente ou do alienante, nem requer a realização de qualquer novo ato. 
O alienante, que transferiu fiduciariamente a
propriedade, readquire-a pelo só pagamento da dívida.
Conceito
O aludido direito conheceu também a fiducia cum amico, baseada na confiança e que permitia a uma pessoa acautelar seus bens contra determinados
riscos, alienando-o a um amigo, com ressalva de lhe serem restituídos após passado o perigo.
Conceito
Na propriedade fiduciária dá-se a transferência do domínio do bem móvel ao credor, denominado fiduciário (em geral, uma financeira, que forneceu o numerário para a aquisição), em garantia do pagamento, permanecendo o devedor (fiduciante) com a posse direta da coisa. 
O domínio e a posse indireta passam ao credor, em garantia. 
Não se dá tradição real, mas sim ficta, pelo constituto possessório. 
O domínio do credor é resolúvel, pois resolve-se automaticamente em favor do devedor alienante, sem necessidade de outro ato, uma vez paga a última parcela da dívida.
Conceito
O novo Código Civil é incisivo nessa questão e restringe à coisa móvel infungível o objeto da propriedade fiduciária. 
Infungível, segundo interpretação a contrario sensu do art. 85 do Código Civil, é o bem móvel que não pode substituir-se por outro da mesma espécie, qualidade e quantidade.
Quanto ao bem que já integre o patrimônio do devedor, é pacífico que pode ser objeto de propriedade fiduciária. Dispõe nesse sentido a Súmula 28 do Superior Tribunal de Justiça: “O contrato de alienação fiduciária em garantia pode ter por objeto bem que já integrava o patrimônio do devedor”.
Conceito
A propriedade fiduciária disciplinada no Código Civil de 2002 é um novo direito real de garantia, que tem por objeto somente bens móveis infungíveis e alienáveis. 
A alienação fiduciária de bens imóveis continua regulada pela Lei n.
9.514, de 20 de novembro de 1997.
Modos de constituição
A propriedade fiduciária é negócio jurídico formal. 
Para que possa constituir-se juridicamente e tornar-se hábil a produzir seus efeitos no mundo jurídico, deve observar os requisitos contidos no art. 1.361, § 1º, do Código Civil, que estatui:
“Constitui-se a propriedade fiduciária com o registro do contrato, celebrado por instrumento público ou particular, que lhe serve de título, no Registro de Títulos e Documentos do domicílio do devedor, ou, em se tratando de veículos, na repartição competente para o licenciamento, fazendo-se a anotação no certificado de registro”.
Modos de constituição
Proclama a Súmula 92 do Superior Tribunal de Justiça: 
“A terceiro de boa-fé não é oponível a alienação fiduciária não anotada no Certificado de Registro do veículo automotor”.
Decidiu a 1ª Turma do referido Tribunal que a exigência de registro em cartório do contrato de alienação fiduciária não é requisito de validade do negócio jurídico. 
Para as partes signatárias, o acordo entre elas é perfeito e plenamente válido, independentemente do registro, que, se ausente, traz como única consequência a ineficácia do contrato perante o terceiro de boa--fé.
Direitos e obrigações do fiduciante
Os direitos e obrigações do fiduciante (devedor) resumem-se em: 
ficar com a posse direta da coisa e o direito eventual de reaver a propriedade plena, com o pagamento da dívida; 
purgar a mora, em caso de lhe ser movida ação de busca e apreensão; 
receber o saldo apurado na venda do bem efetuada pelo fiduciário para satisfação de seu crédito; 
responder pelo remanescente da dívida, se a garantia não se mostrar suficiente; 
não dispor do bem alienado, que pertence ao fiduciário (nada impede que ceda o direito eventual de que é titular, consistente na expectativa de vir a ser titular, independentemente da anuência do credor, levando a cessão a registro); 
entregar o bem, em caso de inadimplemento de sua obrigação, sujeitando-se à pena de prisão imposta ao depositário infiel.
Direitos e obrigações do fiduciário
A obrigação principal do credor fiduciário consiste em proporcionar ao alienante o financiamento a que se obrigou, bem como em respeitar o direito aouso regular da coisa por parte deste. 
Deve, portanto, não molestar a posse diretado fiduciante e não se apropriar da coisa alienada, uma vez que é defesa a cláusula comissória.
Se o devedor é inadimplente, fica o credor obrigado a vender o bem, aplicando o preço no pagamento de seu crédito, acréscimos legais, contratuais e despesas, e a entregar o saldo, se houver, ao devedor (CC, art. 1.364). 
Para esse fim, pode ajuizar ação de busca e apreensão contra o devedor, a qual poderá ser convertida em ação de depósito, caso o bem não seja encontrado.
Pacto comissório
O art. 1.365 do Código Civil proíbe, declarando nula, a inserção, no contrato, de cláusula que permita ao credor ficar com a coisa alienada em
garantia, em caso de inadimplemento contratual (pacto comissório). 
Se o devedor é inadimplente, cumpre-lhe promover as medidas judiciais mencionadas.
Mas o parágrafo único do aludido dispositivo preceitua que “o devedor pode, com a anuência do credor, dar seu direito eventual à coisa em pagamento da dívida, após o vencimento desta”.
Procedimento no caso de inadimplemento do contrato
Ação de Busca e Apreensão
Bem apreendido
Não apreendido
Defesa/venda do bem/etc;
Ação de Depósito
Sentença
Prisão do Devedor ???