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31/08/2018 1 OAB SEGUNDA FASE DIREITO PENAL PROFESSORA CRISTIANE DUPRET Redes sociais: Instagram: @professoracristianedupret Facebook: Cristiane Dupret (Página) APLICATIVO: Cristiane Dupret Basta Baixar na Appstore Ou Google Play 31/08/2018 2 APLICATIVO: applink.com.br/oabpenal Ou Baixe direto na PlayStore SITE: www.cristianedupret.com.br DOIS PASSOS: Clique em Cadastre-se e Assine a Lista para receber um Ebook Para encomendar: bit.ly/vademozao 31/08/2018 3 HABEAS CORPUS A regra no HC é de que seja uma ação perante o Tribunal. Há duas exceções em que ele pode ser utilizado em 1ª. Instância: - Habeas Corpus preventivo para trancar o inquérito, extinguir o procedimento - Quando ausente representação da vítima, para trancar o inquérito iniciado 31/08/2018 4 O HC não é peça privativa de advogado, mas o recurso do HC é! FUNDAMENTAÇÃO DO HABEAS CORPUS Art. 5º, LXVIII, CRFB/88 Arts. 647 e ss, CPP Art. 5º, LXVIII - conceder-se-á "habeas-corpus" sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder. Art. 647. Dar-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou se achar na iminência de sofrer violência ou coação ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punição disciplinar. 31/08/2018 5 Art. 142. As Forças Armadas, constituídas pela Marinha, pelo Exército e pela Aeronáutica, são instituições nacionais permanentes e regulares, organizadas com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do Presidente da República, e destinam-se à defesa da Pátria, à garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem. (...) § 2º Não caberá habeas corpus em relação a punições disciplinares militares. Mas quem pode impetrar HC? Quem são as partes? 31/08/2018 6 PARTES NO HABEAS CORPUS Observação: O impetrado é a autoridade coatora, podendo assim ser chamada, salvo quando o habeas corpus é impetrado contra ato de particular. IMPETRANTE e IMPETRADO A pessoa FÍSICA em favor de quem se impetra o habeas corpus é chamada de PACIENTE. O paciente pode ser o impetrante. Qualquer pessoa pode impetrar habeas corpus, por isso NÃO é peça privativa de advogado (art. 654, CPP) Art. 654. O habeas corpus poderá ser impetrado por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministério Público. 31/08/2018 7 O HC é de Jurisdição Voluntária! Para conceder de ofício, é necessário que o órgão de concessão esteja acima da autoridade coatora e na linha de reforma. A petição de habeas corpus conterá (art. 654, § 1o , CPP): a) o nome da pessoa que sofre ou está ameaçada de sofrer violência ou coação e o de quem exercer a violência, coação ou ameaça; b) a declaração da espécie de constrangimento ou, em caso de simples ameaça de coação, as razões em que funda o seu temor; c) a assinatura do impetrante, ou de alguém a seu rogo, quando não souber ou não puder escrever, e a designação das respectivas residências. 31/08/2018 8 O objeto do habeas corpus é a LIBERDADE DE LOCOMOÇÃO ou LIBERDADE AMBULATORIAL do paciente, que se encontra ameaçada ou cerceada. Portanto, se não houver ameaça ou cerceamento da liberdade de alguém NÃO será caso de habeas corpus. SÚMULA 693 Não cabe habeas corpus contra decisão condenatória a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infração penal a que a pena pecuniária seja a única cominada. Dependendo da pretensão deduzida, o habeas corpus pode ser declaratório, constitutivo ou simplesmente mandamental. Jamais terá, portanto, natureza condenatória. 31/08/2018 9 FUNDAMENTAÇÃO DO HC Artigo 5º, LXVIII da CF c/c artigo 647 e seguintes, em especial o artigo 648, ____ todos do CPP. Art. 648. A coação considerar-se-á ilegal: I - quando não houver justa causa; II - quando alguém estiver preso por mais tempo do que determina a lei; III - quando quem ordenar a coação não tiver competência para fazê-lo; HIPÓTESES DE CABIMENTO (Art. 648, CPP) IV - quando houver cessado o motivo que autorizou a coação; V - quando não for alguém admitido a prestar fiança, nos casos em que a lei a autoriza; VI - quando o processo for manifestamente nulo; VII - quando extinta a punibilidade. 31/08/2018 10 CONDIÇÕES DA AÇÃO PENAL - Legitimidade das partes - Interesse de agir - Possibilidade jurídica do pedido Há quem sustente que existe uma quarta: A Justa causa. Para outros, é requisito da denúncia. Justa causa é uma expressão que pode ser utilizada com vários significados. ATENÇÃO: É possível impetrar habeas corpus por falta de justa causa no recebimento de uma denúncia sem justa causa. 31/08/2018 11 Então quando usar o inciso I? - No HC para trancar o inquérito - Em outros casos, desde que não enquadrados nos demais incisos, se houver ilegalidade ameaçando ou cerceando a liberdade. No habeas corpus é possível pedido de LIMINAR!!!! Portanto: PEÇA A LIMINAR, indicando o fumus boni iuris e o periculum in mora que a justifique. LEMBRE-SE: COMPETÊNCIA EM HABEAS CORPUS 31/08/2018 12 A competência para Mandado de segurança em matéria criminal é a mesma do HC. A competência do HC é hierárquica, o que significa hierarquia de reforma. Juiz Estadual Juiz Federal Juiz Eleitoral TJ ou TRF STJ Autoridade Coatora é STF HC HC HC HC HC ROC ROC ROC ROC 31/08/2018 13 JECRIM Turma Recursal Juizado de Violência Doméstica Delegado de Polícia Particular Autoridade Coatora é HC HC HC HC HC ROC ROC RESE RESE CF Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituição, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: d) o habeas corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alíneas anteriores; o mandado de segurança e o habeas data contra atos do Presidente da República, das Mesas da Câmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da União, do Procurador-Geral da República e do próprio Supremo Tribunal Federal; 31/08/2018 14 i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionário cujos atos estejam sujeitos diretamente à jurisdição do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito à mesma jurisdição em uma única instância; Se for decisão do STJ ou do TSE, a impetração será perante o STF. E se a decisão for de Turma Recursal? 31/08/2018 15 III - julgar, mediante recurso extraordinário, as causas decididas em única ou última instância, quando a decisão recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituição; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar válida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituição. d) julgar válida lei local contestada em face de lei federal. Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justiça: III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em única ou última instância, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territórios, quando a decisão recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar- lhes vigência; b) julgar válido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretação divergente da que lhe haja atribuído outro tribunal. 31/08/2018 16 Súmula 690, STF Compete originariamente ao Supremo Tribunal Federalo julgamento de "habeas corpus" contra decisão de Turma Recursal de Juizados Especiais Criminais. O STF parou de usar a súmula, passando a entender que o HC de ato de Turma Recursal será julgado pelo TJ ou TRF, a depender se a Turma Recursal é de Juizado Especial Estadual ou Federal. Quem é competente para julgar HC contra ato de: - Delegado - Particular - Promotor de Justiça 31/08/2018 17 O endereçamento do Habeas Corpus dependerá, portanto, de quem é a autoridade coatora ATENÇÃO Autoridade coatora = delegado de polícia civil Competência = Juiz Estadual EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ________ Autoridade coatora = delegado de polícia civil, nos crimes de menor potencial ofensivo Competência = Juizado Especial Criminal Estadual EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE _______ 31/08/2018 18 Autoridade coatora = delegado de polícia federal Competência = Juiz Federal EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA CRIMINAL FEDERAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE _______ Autoridade coatora = delegado de polícia federal nos crimes de menor potencial ofensivo Competência = Juizado Especial Criminal Federal EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL FEDERAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE _________ Se o crime for doloso contra a vida e a autoridade coatora for delegado de polícia EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DO TRIBUNAL DO JÚRI DA COMARCA DE ________ EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA __ VARA DO TRIBUNAL DO JÚRI DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE ____________ 31/08/2018 19 Autoridade coatora = Juiz de Primeiro Grau Estadual ou Ministério Público Estadual Competência = Tribunal de Justiça EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE ____________ Autoridade coatora = Juiz de Primeiro Grau Federal ou Ministério Público Federal Competência = Tribunal Regional Federal EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ____ REGIÃO Autoridade coatora = Juizado Especial Criminal Competência = Colégio ou Turma Recursal se Juizado Estadual: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO COLÉGIO RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE _____________ 31/08/2018 20 Autoridade coatora = Juizado Especial Criminal Competência = Colégio ou Turma Recursal Se Juizado Federal: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DA TURMA RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL CRIMINAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA ___________ Autoridade coatora = Juizado de Violência Doméstica e Familiar contra a Mulher Competência = TJ EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO ________ Autoridade coatora = TJ ou TRF ou pessoa com prerrogativa de foro no STJ Competência = STJ EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO EGRÉGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA 31/08/2018 21 Autoridade coatora = Tribunais Superiores (STJ, TSE ou STM) ou pessoa com prerrogativa de foro no STF Competência = STF EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO EGRÉGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL O HC é uma Ação Autônoma de Impugnação. Logo, deve ser elaborada uma petição inicial, diferente do ROC, que é recurso. Este terá petição dúplice (Petição de Interposição e de Petição de Razões). Petição do HC - Endereçamento - Apresentação do impetrante - Nome da peça (Habeas Corpus em favor de..., que se encontra... em sua liberdade de locomoção, por ato praticado por..., ora autoridade coatora) - Fatos - Direito - Pedido 31/08/2018 22 É importante saber a diferença entre HC e ROC. A primeira distinção é em relação a quem pode recorrer, pois neste caso estamos diante de uma peça privativa de advogado. O HC é um processo de conhecimento, de cognição sumária, que depende de prova pré-constituída. RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL É peça privativa de advogado! 31/08/2018 23 RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL (ROC) É o recurso cabível quando a ordem de HABEAS CORPUS for denegada pelos Tribunais Habeas corpus denegado por TRIBUNAL ROC embora em caso de denegação a via mais rápida seja mesmo o HC Habeas corpus denegado pelo Juiz de 1o grau RESE 31/08/2018 24 Art. 581. Caberá recurso, no sentido estrito, da decisão, despacho ou sentença (...) X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; Ou seja, só é possível ROC para os Tribunais Superiores Fundamento: STF = art. 102, II a, CRFB/88 STJ = art. 105, II a, CRFB/88 TSE = art. 121, §4º, V, CRFB/88 c/c Art. 276, II, b, CE. É a Lei 8.038/90 que rege o procedimento do Recurso Ordinário Constitucional. 31/08/2018 25 Recurso Ordinário em Habeas Corpus Art. 30 - O recurso ordinário para o Superior Tribunal de Justiça, das decisões denegatórias de Habeas Corpus, proferidas pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal, será interposto no prazo de cinco dias, com as razões do pedido de reforma. Art. 31 - Distribuído o recurso, a Secretaria, imediatamente, fará os autos com vista ao Ministério Público, pelo prazo de dois dias. Parágrafo único - Conclusos os autos ao relator, este submeterá o feito a julgamento independentemente de pauta. Art. 32 - Será aplicado, no que couber, ao processo e julgamento do recurso, o disposto com relação ao pedido originário de Habeas Corpus. 31/08/2018 26 ESTRUTURA DO HABEAS CORPUS ENDEREÇAMENTO _________ (NOME DO IMPETRANTE), nacionalidade, identidade, CPF, profissão, residente e domiciliado no _______, (por seu advogado formalmente constituído que esta subscreve, procuração em anexo) (se for o caso), vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com fundamento no art. 5º., LXVIII, da Constituição Federal, e no art. 647 e seguintes, em especial no art. 648, inc. ___, todos do Código de Processo Penal, impetrar HABEAS CORPUS com pedido de liminar em favor do paciente (NOME DO PACIENTE), que se encontra indevidamente preso por ordem do __________, ora apontado como autoridade coatora. 31/08/2018 27 1. Dos Fatos Fazer um resumo dos fatos que ensejam a impetração do habeas corpus, ou seja, indicar que foi, por exemplo, decretada uma prisão pelo Juízo ___, autoridade coatora, e que tal prisão é manifestamente ilegal por “tais motivos”. Indicar que referida(s) ilegalidade(s) caracteriza(m) ameaça ou cerceamento ao direito de liberdade do paciente, ensejando o habeas corpus. 2. Do Direito Ressaltar a ilegalidade na prisão ou na ameaça ao direito de liberdade do paciente, apresentando os dispositivos legais violados. 3. Da presença dos pressupostos à concessão liminar da ordem Indicar encontrarem-se presentes o fumus boni iuris, caracterizado pela violação/cerceamento/ameaça ao direito de liberdade do paciente, e também o periculum in mora, que reside no fato de já estar o paciente submetido à uma prisão flagrantemente ilegal, que não pode prosperar. 31/08/2018 28 4. Do Pedido Indicar a necessidade de concessão da ordem liminarmente, bem como seja oficiada a autoridade coatora para que preste as informações necessárias, e intimação do Ministério Público. Ao final, deve-se fazer o pedido pleiteando a consequente concessão definitiva da ordem de habeas corpus, na forma do art. 5º., LXVIII, da Constituição Federal, e art. 647 e seguintesdo Código de Processo Penal, para ... , com consequente expedição do alvará de soltura (se for o caso). Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB (se for o caso) ESTRUTURA DO RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL (ROC) atenção ao art. 30 da Lei 8.038/90 Petição de Interposição 31/08/2018 29 ENDEREÇAMENTO EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO EGRÉGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA (ou TSE ou STM - Regra Geral – ROC para o STF) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE _____ (ou TJDFT - Regra Geral – ROC para o STJ) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL (Crimes da Competência da Justiça Federal – ROC para o STJ) Habeas Corpus número: QUALIFICAÇÃO (NOME DO RECORRENTE/IMPETRANTE), já qualificado nos autos do Habeas Corpus, por seu advogado formalmente constituído que esta subscreve, procuração em anexo (se for o caso), vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, inconformado com a decisão denegatória de Habeas Corpus de fls._____, interpor tempestivamente o presente 31/08/2018 30 RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL com fundamento no art. (102, II, “a”, ou art. 105, II, “a” da Constituição Federal). Requer que, após o recebimento desta, com as razões inclusas, ouvida a parte contrária, sejam os autos remetidos à instância superior, para consequente conhecimento e provimento. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data Advogado, OAB Razões ou Contrarrazões 31/08/2018 31 Endereçamento: RAZÕES (OU CONTRARRAZÕES) DO RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL PACIENTE: IMPETRANTE: HABEAS CORPUS NÚMERO: ou RAZÕES (OU CONTRARRAZÕES) DO RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL RECORRENTE: RECORRIDO: PROCESSO NÚMERO: EGRÉGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (OU SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA) COLENDO TRIBUNAL DOUTA TURMA 31/08/2018 32 1. Dos Fatos. Falar os pontos principais dos fatos que ensejam a interposição do ROC, ou seja, indicar que foi, por exemplo, decretada uma prisão pelo Juízo ___, autoridade coatora, e que em razão da ilegalidade daquela prisão, foi impetrado um habeas corpus perante o Tribunal _____, que denegou a ordem. Indicar os motivos pelos quais a prisão é ilegal, ou qual(is) a(s) ilegalidade(s) existente(s) que caracteriza(m) ameaça ou cerceamento ao direito de liberdade, tal qual no habeas corpus. No final dos fatos, é para, sem pular linhas, fazer um parágrafo com o seguinte teor: “A decisão proferida merece ser reformada pelos motivos de fato e direito a seguir aduzidos.” 2. Do Direito Falar inicialmente qual foi o equívoco cometido pelos julgadores para, depois, mencionar o direito aplicado ao caso concreto que será o fundamento do ROC. 3. Do Pedido Deve-se fazer o pedido pleiteando o provimento do recurso para reformar a decisão proferida, com a consequente concessão da ordem de Habeas Corpus para ... 31/08/2018 33 Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data Advogado, OAB Paulo foi denunciado pelo crime tipificado no art. 250 do Código Penal, pois teria, dolosamente, provocado incêndio na casa de Josefa, no dia 26 de agosto de 2016. O juiz da 14ª Vara Criminal da Comarca X recebeu a denúncia e decretou a prisão preventiva de Paulo, para assegurar a aplicação da lei penal, uma vez que restou acostado aos autos que Paulo estava tentando evadir-se da cidade da ocorrência do delito. CASO PRÁTICO 1 31/08/2018 34 Durante a instrução criminal, ficou demonstrado que Paulo não teve a intenção de provocar incêndio na casa de Josefa. Ocorreu, na realidade, que por negligência, Paulo deixou um dos fios expostos, gerando o incêndio, o que ficou comprovado pericialmente. Assim, o Promotor de Justiça aditou a denúncia para alterar a narrativa dos fatos para incêndio culposo, manifestando-se, em seguida, a defesa, que arrolou novas testemunhas. Além disso, também ficou demonstrado que em momento algum Paulo teve a intenção de ausentar-se do distrito da culpa. Sabe-se ainda que Paulo tem bons antecedentes, residência fixa e trabalha como ajudante de pedreiro. Na qualidade de advogado contratado por Paulo, elabore a peça processual privativa de advogado no intuito de restituir a liberdade do seu cliente. CASO PRÁTICO 2 Alcino foi denunciado pelo crime tipificado no art. 250 do Código Penal, pois teria, dolosamente, provocado incêndio na casa de Francisca, no dia 26 de setembro de 2016. O juiz da 10ª Vara Criminal da Comarca Cuiabá recebeu a denúncia e decretou a prisão preventiva de Alcino, para assegurar a aplicação da lei penal, uma vez que restou acostado aos autos que Alcino estava tentando evadir-se da cidade da ocorrência do delito. 31/08/2018 35 Contudo, durante a instrução criminal, ficou demonstrado que Alcino não teve a intenção de provocar incêndio na casa de Francisca. Ocorreu, na realidade, que por imperícia, Alcino, na tentativa de consertar um defeito no quadro de energia da casa de Francisca, trocou os fios, o que causou um curto gerando o incêndio, o que ficou comprovado pericialmente, motivo pelo qual o Promotor de Justiça aditou a denúncia para alterar a narrativa dos fatos para incêndio culposo, manifestando-se, em seguida, a defesa, que arrolou novas testemunhas. Também ficou demonstrado que em momento algum Alcino teve a intenção de ausentar-se do distrito da culpa. Sabe-se ainda que Alcino tem bons antecedentes, residência fixa e trabalha como ajudante de pedreiro. Diante da modificação da imputação, foi requerida a revogação da prisão preventiva de Alcino, mas o pedido foi negado/indeferido pelo juiz em 15 de janeiro de 2017. Na qualidade de advogado contratado por Alcino, elabore a peça processual adequada à restituição da liberdade do seu cliente. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE ____________ NOME DO IMPETRANTE, nacionalidade, identidade, CPF, profissão, residente e domiciliado no _______, por seu advogado formalmente constituído que esta subscreve (procuração em anexo), vem 31/08/2018 36 respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com fundamento no art. 5º., LXVIII, da Constituição Federal, e no art. 647 e seguintes, em especial no art. 648, inc. IV, todos do Código de Processo Penal, impetrar HABEAS CORPUS com pedido de liminar em favor do paciente ALCINO, que se encontra indevidamente preso por ordem do Excelentíssimo Juízo da 10ª. Vara Criminal da Comarca de Cuiabá, ora apontado como autoridade coatora, nos autos do processo no. _____. 1. Dos Fatos O paciente teve sua custódia cautelar decretada por decisão proferida pela autoridade ora apontada como coatora em __/__/___, sob o fundamento de que referida prisão seria necessária para assegurar a aplicação da lei penal, uma vez que existiam nos autos do processo em referência, que, a princípio, apurava o delito de incêndio, tipificado no art. 250 do Código Penal, elementos que levaram a autoridade coatora a concluir que havia possibilidade de evasão do paciente daquela comarca. 31/08/2018 37 Ocorre que, realizada a instrução probatória, ficou demonstrado que o crime do qual é acusado o paciente configura hipótese culposa de incêndio, o que levou o promotor de justiça a aditar a denúncia para fazer constar a imputação referente ao parágrafo 2º. do art. 250 do CP. Da mesma forma, ficou cabalmente demonstrado durante a instrução que não houve por parte do paciente qualquer tentativa de fuga, inexistindo, assim, motivo que justifique a manutenção da prisão sofrida. Ressalte-se que o paciente não responde por outros processoscriminais, é de bons antecedentes e trabalhador e tem domicílio certo. Diante da nova imputação, agora por crime culposo, e das provas até então colhidas, buscou o paciente a revogação da prisão preventiva junto ao juiz processante, que, entretanto, indeferiu o pedido, o que o caracteriza como autoridade coatora. 2. DO DESAPARECIMENTO DOS MOTIVOS AUTORIZADORES DA CUSTÓDIA CAUTELAR A prisão preventiva é medida de extrema exceção, somente cabível quando evidentes os pressupostos previstos no art. 312 e presente uma 31/08/2018 38 das hipóteses legalmente previstas no art. 313, ambos do Código de Processo Penal. O paciente teve sua prisão decretada exclusivamente para assegurar a aplicação da lei penal, e quando a imputaçao que recaía sobre si configurava crime doloso, com pena superior a 4 anos. Contudo, todas as provas relativas a elucidação do fato foram colhidas e, em função delas, o Ministério Público, acertadamente, alterou a imputação para crime culposo, em aditamento que foi recebido pelo juiz. Além disso, conforme acostado nos autos cuja cópia segue em anexo, as provas demonstram que não existe qualquer indicativo de que o paciente vá evadir-se do distrito da culpa. Destaque-se ainda a total inexistência de quaisquer outros fundamentos para a manutenção da prisão preventiva do paciente, uma vez que inexistem garantia da ordem pública ou mesmo necessidade de assegurar a aplicação da lei penal. Desta feita, tendo desaparecido todo e qualquer motivo que autorize a prisão preventiva, deve a mesma ser revogada, conforme arts. 282, § 5º., e 316, ambos do Código de Processo Penal. 31/08/2018 39 3. DA PRESENÇA DOS PRESSUPOSTOS À CONCESSÃO LIMINAR DA ORDEM Tendo desaparecido o motivo que justificava a prisão preventiva do paciente, e sendo a mesma incabível em crimes culposos, a manutenção do paciente no cárcere ofende o preceito da presunção de inocência e os critérios de proporcionalidade, uma vez que desnecessária a cautela por ele sofrida. Tal fato, por si só, torna presentes o fumus boni iuris, caracterizado pelo cerceamento ao direito de liberdade do paciente, e também o periculum in mora, que reside no fato de já estar o paciente submetido à uma prisão flagrantemente desnecessária e ilegal, que não pode prosperar. 4. DO PEDIDO Diante do exposto, requer o impetrante a concessão da ordem liminarmente em favor do paciente, para que seja este imediatamente posto em liberdade. Requer ainda seja oficiada a autoridade coatora para que preste as informações necessárias, bem intimação do Ministério Público. 31/08/2018 40 Ao final, pede o impetrante a concessão definitiva da ordem de habeas corpus, na forma do art. 5º., LXVIII, da Constituição Federal, e art. 647 e seguintes do Código de Processo Penal, para que seja revogada a prisão preventiva do ora paciente, com a consequente expedição do alvará de soltura. Apenas em face do critério da eventualidade, caso entendam Vossas Excelências, requer seja concedida em parte a ordem pleiteada, de forma a que se converta a prisão do paciente em uma das medidas cautelares indicadas no artigo 319 do Código de Processo Penal. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB (se for o caso) Cabimento do RESE - Decisão que revoga a prisão preventiva 31/08/2018 41 Cabimento do HC - Decisão que não revoga a prisão preventiva Porque nesta hipótese, existe uma autoridade coatora! RESE Só é cabível da decisão em sentido contrário quando expressamente previsto no artigo 581. CASO PRÁTICO 3 Jonas é indiciado em inquérito policial que apura o homicídio de Robert, em infração tipificada no art. 121, caput, do Código Penal. Durante a investigação, o delegado de polícia representou pela prisão temporária de Jonas, com a finalidade de apuração da materialidade, da autoria e das circunstâncias em que se desenvolveram o 31/08/2018 42 homicídio supostamente praticado. Após ouvir o Ministério Público, o juiz do Tribunal do Júri da comarca decretou, em 01/02/2017, a prisão temporária de Jonas nos autos do Inquérito Policial em referência (n. XXXXX-4), pelo prazo de 30 dias, apesar da tipificação do delito. Passados 5 (cinco) dias, sem que nada mais fosse apurado em desfavor de Jonas, mantendo-se ainda e principalmente a tipificação do delito, o advogado do mesmo requereu a restituição de sua liberdade, o que foi negado pelo juiz competente. Diante da manutenção da prisão de Jonas, sua esposa, Rosana, procura seus préstimos advocatícios, ao que foi impetrado habeas corpus perante o Tribunal, sendo a ordem denegada em 09/05/2017, terça-feira, mantendo-se a custódia cautelar de Jonas sem que qualquer outro motivo a justificasse. O impetrante tomou ciência da referida decisão na mesma data. Tome a medida processual cabível para restituir a liberdade de Jonas, datando-a do último dia do prazo. 31/08/2018 43 PADRÃO DE REPOTA EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO __________ Habeas Corpus número:______ NOME DO IMPETRANTE/RECORRENTE, já qualificado nos autos do Habeas Corpus acima indicado, por seu advogado formalmente constituído que esta subscreve, procuração em anexo, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, inconformado com a decisão denegatória de Habeas Corpus de fls._____, interpor tempestivamente o presente RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL com fundamento no art. 105, II, “a” da Constituição Federal, e art. 30 da Lei 8.038/90. Requer que, após o recebimento desta, com as razões inclusas, ouvida a parte contrária, sejam os autos remetidos à instância superior, para consequente conhecimento e provimento. 31/08/2018 44 Termos em que, Pede deferimento. Local, 15 de maio de 2017. Advogado, OAB EGRÉGIO SUPERIOR TRIBUNAL JUSTIÇA PROCESSO NÚMERO: ______ RECORRENTE: RECORRIDO: PACIENTE: RAZÕES DO RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL COLENDO TRIBUNAL DOUTA TURMA 31/08/2018 45 1. DOS FATOS O paciente é indiciado no inquérito policial (n. XXXXX-4), no qual se apura o homicídio de que foi vítima Robert, sendo certo que o crime objeto daquela investigação se encontra capitulado no art. 121, caput, do Código Penal, conforme cópias em anexo. Ocorre que, após representação da autoridade policial e manifestação do membro do Ministério Público, em 01/02/2017, decretou o Juiz do Tribunal do Júri da Comarca _____, apontado como autoridade coatora, a prisão temporária de Jonas nos autos do Inquérito Policial em referência, pelo prazo de 30 dias, apesar da tipificação do delito. Passados 5 dias do cumprimento do mandado de prisão sem que nada fosse apurado em desfavor do paciente, requereu o mesmo àquele juízo, a devida restituição de sua liberdade, tendo a autoridade coatora negado o pleito formulado, ao que foi impetrado habeas corpus, cuja ordem foi denegada pelo Tribunal de Justiça em 09/05/2017. Contudo, merece reforma a douta decisão. 31/08/2018 46 2. DO DIREITO A lei de Crimes Hediondos (Lei 8.072/90) estabelece que a prisão temporária nos crimes ali previstos será de 30 dias, podendo ser prorrogada por mais 30 (art. 2º. § 4º. da referida lei). Da mesma forma, estabelece o art. 1º. da Lei 8.072/90 que o crime de homicídio é hediondo somente quando praticado em atividade típica de grupo de extermínio, ainda que cometido por um só agente, ou quando se tratar de homicídio qualificado (art. 121,§ 2o, incisos I, II, III, IV, V, VI e VII). Conforme se verifica do inquérito policialno qual a prisão do paciente fora decretada, o crime pelo qual é investigado configura homicídio simples, não caracterizando crime hediondo. Assim, ainda que houvesse motivo para a decretação da referida prisão, o que, de fato, não se verifica, a mesma somente poderia ter sido decretada por 5 dias, e, em caso de real necessidade, prorrogada por mais cinco, conforme art. 2º. da Lei 7.960/89. Contudo, a prisão do paciente não só foi decretada por mais tempo do que lei autoriza, como o mesmo já se encontra 31/08/2018 47 preso há mais de 3 meses, sem que qualquer outro título presional fosse contra ele proferido. Portanto, o paciente encontra-se preso além do prazo estipulado pela lei e totalmente fora dos critérios de razoabilidade em flagrante violação ao art. 2º, caput e §7º da Lei 7.960/89, configurando a hipótese, inclusive, o crime de abuso de autoridade previsto no art. 4º, alínea “i”, da Lei 4.898/65. 3. DO PEDIDO Diante da escancarada ilegalidade consubstanciada na denegação do Habeas corpus, requer seja conhecido e provido o presente recurso, de forma a que se conceda a ordem de habeas corpus, com fundamento no art. 5º, LXVIII, da Constituição Federal, para relaxar a prisão do paciente, restituindo-lhe imediatamente a liberdade, expedindo-se o competente alvará de soltura, como medida de inteira Justiça. Termos em que, Pede deferimento. Local, 15 de maio de 2017. Advogado, OAB
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