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CONTEÚDO PROGRAMÁTICO AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 1 ÍNDICE Direitos Fundamentais ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2 Teoria Geral dos Direitos Fundamentais ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2 As Cláusulas Pétreas e os Direitos Fundamentais ����������������������������������������������������������������������������������������������������2 Direitos X Garantias �����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2 Força Normativa dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos �������������������������������������������������������������������3 Tribunal Penal Internacional – TPI ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 Aplicabilidade das Normas Constitucionais – Eficácia dos Direitos Fundamentais ������������������������������������������4 Eficácia Vertical e Horizontal ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������6 Dimensão Objetiva e Subjetiva dos Direitos Fundamentais �����������������������������������������������������������������������������������6 AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 2 Direitos Fundamentais Teoria Geral dos Direitos Fundamentais → TITULARIDADE E DESTINATÁRIOS DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS: Quem são os destinatários dos direitos fundamentais? A própria Constituição Federal responde a esta pergunta quando diz, no caput do Art� 5°, que são destinatários “os brasileiros e estrangeiros residentes no país”� Mas será que é necessário residir no país para que o estrangeiro tenha direitos fundamentais? Imaginemos um avião cheio de alemães que está fazendo uma escala no aeroporto internacional de Cascavel-PR� Nenhum dos alemães reside no país� Seria possível entrar no avião e matar todas aquelas pessoas, haja vista não serem titulares de direitos fundamentais por não residirem no país? É claro que não� Para melhor se compreender o termo “residente”, o STF o tem interpretado de forma mais ampla no sentido de abarcar todos aqueles que estão no país� Ou seja, todos os que estão no território brasi- leiro, independentemente de residirem no país, são titulares de direitos fundamentais� Mas será que para ser titular de direitos fundamentais é necessário ter a condição humana? Ao contrário do que parece, não é necessário� São reconhecidas como titulares de direitos fundamentais as pessoas jurídicas� Ressalta-se que isso não se refere apenas às pessoas jurídicas de direito privado, mas também às pessoas jurídicas de direito público� BRASILEIROS NATOS OU NATURALIZADOS (Art� 5° caput) ESTRANGEIROS RESIDENTES NO PAÍS (Art� 5° caput) ˃ ESTRANGEIROS EM TRÂNSITO NO PAÍS (STF) – não todos� ˃ PESSOAS JURÍDICAS, quando o direito for compatível com a sua personalidade� As Cláusulas Pétreas e os Direitos Fundamentais O Art� 60, § 4° da Constituição Federal traz o rol das chamadas Cláusulas Pétreas� → “§ 4° – Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I – a forma federativa de Estado; II – voto direto, secreto, universal e periódico; III – a separação dos Poderes; IV – OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS.” As Cláusulas Pétreas são núcleos temáticos formados por institutos jurídicos de grande impor- tância, os quais não podem ser retirados da Constituição� Convém observar que o texto proíbe a abolição destes princípios, mas não impede que eles sejam modificados, no caso, para melhor� É importante notar que o texto constitucional prevê, no inciso IV, como sendo Cláusulas Pétreas apenas os Direitos e garantias individuais� Pela literalidade da Constituição, não são todos os direitos fundamentais que são protegidos por este instituto, mas apenas os de caráter individual� Contudo, para o STF e para as bancas, especialmente a CESPE, todos os direitos fundamentais são considerados direitos fundamentais� Direitos X Garantias ˃ DIREITOS: são bens, vantagens prescritos na norma constitucional, são normas de conteúdo AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 3 declaratório (por exemplo: direito à honra, locomoção)� GARANTIAS: são os instrumentos por meio dos quais se assegura o exercício dos Direitos Fun- damentais� Trata-se de normas de conteúdo assecuratório, preservando o direito declarado (por exemplo: indenização por dano à honra, Habeas Corpus para garantir a locomoção)� ATENÇÃO: toda Garantia é um direito� Garantias são diferentes de remédios constitucionais� → Estes últimos são espécie do gênero garantia� Isso porque, uma vez consagrado o direito, a sua garantia nem sempre estará nas regras definidas constitucionalmente como remédios constitu- cionais (ex�: Habeas Corpus, Habeas Data etc�)� Em determinadas situações, a garantia poderá estar na própria norma que assegura o direito� Vejamos dois exemplos: Ex�1: é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre-exercício dos cultos religiosos — Art� 5�º, VI (direito) —, garantindo-se na forma da lei a proteção aos locais de culto e suas liturgias (garantia); Ex�2: direito ao juízo natural (direito) — o Art� 5�º, XXXVII, veda a instituição de juízo ou tribunal de exceção (garantia)� Força Normativa dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos → Uma regra muito importante para provas de concursos é a que está prevista no parágrafo 3° do Art� 5°: “§ 3° Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais�” Esse dispositivo constitucional apresenta a chamada Força Normativa dos Tratados Interna- cionais de Direitos Humanos. → Segundo o texto constitucional, é possível que um tratado internacional de direitos humanos possua força normativa de emenda constitucional, desde que preencha os seguintes requisitos: ˃ é preciso que fale de direitos humanos;� ˃ é preciso que seja aprovado nas duas Casas legislativas do Congresso Nacional, ou seja, na Câmara dos Deputados e no Senado Federal; ˃ é preciso que seja aprovado em dois turnos em cada Casa; ˃ é preciso que seja aprovado por 3/5 dos membros em cada turno de votação, em cada Casa� Preenchidos estes requisitos, o Tratado Internacional terá força normativa de Emenda à Consti- tuição. Mas surge a seguinte questão: e se o Tratado Internacional for de direitos humanos e não preen- cher os requisitos constitucionais previstos no § 3° do Art� 5° da Constituição? Qual será sua força normativa? Segundo o STF, caso o Tratado Internacional fale de direitos humanos, mas não preencha os requisitos do § 3° do Art� 5° da CF, ele terá força normativa de Norma Supralegal. Ainda temos os tratados internacionais que não falam de direitos humanos� São tratados que falamde outros temas, como, por exemplo, comércio� Esses tratados possuem força normativa de Lei Ordinária. AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 4 Tribunal Penal Internacional – TPI → Temos outra regra muito importante prevista no § 4° do Art� 5° da Constituição: “§ 4° O Brasil se submete à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação tenha mani- festado adesão�” Trata-se do chamado “Tribunal Penal Internacional”� Mas o que é o Tribunal Penal Internacio- nal? É uma corte permanente, localizada em Haia, na Holanda, com competência de julgamento dos crimes contra a humanidade� É um Tribunal, pois tem função jurisdicional; é Penal, porque só julga crimes; é Internacional, haja vista sua competência não estar restrita à fronteira de um só Estado� Mas é preciso esclarecer: o TPI não julga qualquer tipo de crime� São julgados apenas os crimes que tenham repercussão para toda a humanidade� Geralmente, são crimes de guerra, agressão es- trangeira, genocídio, dentre outros� Apesar de ser um tribunal com atribuições jurisdicionais, o TPI não faz parte do Poder Judiciá- rio brasileiro� Sua competência é Complementar à jurisdição nacional, não ofendendo, portanto, a soberania do Estado brasileiro� Isto significa que o TPI só age quando a Justiça Brasileira se omite ou é ineficaz� Aplicabilidade das Normas Constitucionais – Eficácia dos Direitos Funda- mentais → O parágrafo 1° do Art� 5° da Constituição Federal prevê que: “§ 1° – As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata�” Assim, é correto afirmar que os direitos e garantias fundamentais possuem APLICAÇÃO IMEDIATA� Contudo, quanto à sua APLICABILIDADE, algumas questões devem ser consideradas� Falar em aplicabilidade das normas constitucionais é falar da eficácia delas; para que uma norma constitucional seja aplicada, é indispensável que ela possua eficácia� Mas o que é eficácia? É a capaci- dade que uma norma jurídica tem de produzir efeitos� Se os efeitos produzidos se restringem ao âmbito normativo, temos a chamada eficácia jurídica; enquanto que, se são concretos, reais, temos a dita eficácia social� A primeira, portanto, é a capacida- de que uma norma constitucional tem de revogar todas as outras leis que com ela apresentem diver- gência� Já a segunda, também conhecida como efetividade, é a aplicabilidade prática, concreta, da lei� Todas as normas constitucionais possuem eficácia jurídica, mas nem todas têm eficácia social� Logo, é possível afirmar que todas as normas constitucionais possuem eficácia� O problema surge quando uma delas não pode ser aplicada na prática, ou seja, não possui eficácia social� → Para explicar esse fenômeno, foram desenvolvidas várias classificações acerca do grau de eficácia AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 5 de uma norma constitucional� A classificação mais adotada pela doutrina e mais cobrada em provas é a defendida pelo professor José Afonso da Silva� Para esse estudioso, a eficácia social se classifica em: ˃ Eficácia plena ˃ Eficácia contida ˃ Eficácia limitada As normas de eficácia plena são aquelas autoaplicáveis. São leis que possuem aplicabilidade direta, imediata e integral; seus efeitos práticos são plenos� É uma norma que não depende de com- plementação legislativa para produzir efeitos� Exemplos: Art� 1°; Art� 5°, caput e incisos XXXV e XXXVI; Art� 19; Art� 21; Art� 53; Art� 60, § 1° e 4°; Art� 69; Art� 128, § 5°, I e II; Art� 145, § 2°; entre outros� As normas de eficácia contida também são autoaplicáveis� Assim como as da plena, elas têm aplicabilidade direta e imediata, contudo, sua aplicação não é integral� É nesse ponto que a eficácia contida se diferencia da eficácia plena; a norma daquela nasce plena, mas pode ser restringida por outra lei� Daí a doutrina chamá-la de norma contível, restringível ou redutível� Essas espécies permitem que outra norma reduza a sua aplicabilidade� São regras que produzem resultados imedia- tos, mas esses efeitos podem ser restringidos� Exemplos: Art� 5°, XII, XIII, XV, XXVII, XXXIII; Art� 9°; Art� 37, I; Art� 170, parágrafo único; entre outros� Já as normas de eficácia limitada são desprovidas de eficácia social� Diz-se que essas leis não são autoaplicáveis, possuem aplicabilidade indireta, mediata e reduzida ou diferida. São normas que dependem de outra para produzirem efeitos� O que as difere das normas de eficácia contida é a dependência de outra regra para que produza resultados sociais� Enquanto as de eficácia contida produzem efeitos imediatos, os quais poderão ser restringidos posteriormente, as de eficácia limitada dependem de outra norma para produzirem efeitos� O estudante precisa tomar cuidado para não subentender que essas espécies normativas não possuem eficácia� Como afirmamos anteriormente, elas compreendem eficácia jurídica, mas não têm eficácia social� Por essa razão, a doutrina afirma que elas contêm eficácia negativa, paralisante ou impeditiva� Significa dizer que, mesmo não possuindo aplicabilidade social imediata, as normas de eficácia limitada possuem aplicabilidade jurídica imediata, direta e vinculante por estabelecerem limites para atuação estatal� → As normas de eficácia limitada são classificadas ainda em: » a) Normas de eficácia limitada de princípio institutivo (organizativo ou organizatório)� » b) Normas de eficácia limitada de princípio programático� As normas de eficácia limitada de princípio institutivo são aquelas que dependem de outra lei para organizar ou instituir estruturas, entidades ou órgãos� Exemplos: Art� 18, § 2°; Art� 22, parágra- fo único; Art� 25, § 3°; Art� 33; Art� 88; Art� 90, §2°; Art� 102, §1°; Art� 107, §1°; Art� 113; Art� 121; Art� 125, §3°; 128, §5°; Art� 131; dentre outros� As normas de eficácia limitada de princípio programático são aquelas que apresentam verda- deiros objetivos a serem perseguidos pelo Estado, programas a serem implementados� Em regra, possuem fins sociais� Exemplos: Art� 7°, XI, XX, XXVII; Art� 173, §4°; Art� 196; Art� 205; Art� 215; Art� 218; Art� 227; dentre outros� O Supremo Tribunal Federal possui algumas decisões que conferiram o grau de eficácia limitada aos seguintes dispositivos: Art� 5°, LI; Art� 37, I; Art� 37, VII; Art� 40, § 4°; Art� 18, §4°� AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 6 Podemos esquematizar as normas da seguinte maneira: EFICÁCIA PLENA EFICÁCIA CONTIDA EFICÁCIA LIMITADA AUTOAPLICÁVEIS AUTOAPLICÁVEIS NÃO SÃO AUTOAPLICÁVEIS DIRETA, IMEDIATA E INTEGRAL DIRETA E IMEDIATA INDIRETA, MEDIATA ou DIFERIDA Sozinhas, produzem todos os seus efeitos (positivos e negativos)� Sozinhas, produzem todos os seus efeitos (positivos e negativos� Sozinhas, só produzem efeitos negativos (ca- pacidade da norma servir de parâmetro para invalidar atos contrários ao seu conteúdo)� Autorizam o legislador à restrição, diminuição e contenção dos seus efeitos� Precisam de uma norma (lei ou políticas públicas) que as regulamente e complete o seu comando normativo para produzirem efeitos positivos� Ex�: “5º XI – a casa é asilo invio- lável do indivíduo, ninguémnela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial”� Ex�: “5° XIII – é livre o exer- cício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer”� Podem ser: programáticas; princípios institutivos� 88, 109, VI CF MANDADO DE INJUNÇÃO OU ADI por omissão Eficácia Vertical e Horizontal → Quanto à eficácia, ainda podemos falar em EFICÁCIA VERTICAL E HORIZONTAL dos direitos fundamentais: Eficácia ou amplitude vertical é o efeito protetor que as normas definidoras de direitos e garan- tias fundamentais produzem para um indivíduo diante do Estado� Já a eficácia ou amplitude horizontal é o efeito protetor que as normas definidoras de direitos e garantias fundamentais produzem para um indivíduo diante dos outros indivíduos� Dimensão Objetiva e Subjetiva dos Direitos Fundamentais Sob a perspectiva SUBJETIVA, os direitos fundamentais outorgam aos indivíduos posições ju- rídicas exigíveis do Estado� Trata-se do direitos dos indivíduos de exigirem o cumprimento dos direitos fundamentais em face do Estado� (PARA OS INDIVÍDUOS) Na perspectiva OBJETIVA, os direitos fundamentais representam uma matriz diretiva de todo o ordenamento jurídico, bem como vinculam a atuação do Poder Público em todas as esferas� (PARA O ESTADO) EXERCÍCIOS 01. Os tratados de direitos humanos, ainda que aprovados apenas no Senado Federal, em dois turnos e por maioria qualificada, equiparam-se às emendas constitucionais� Certo ( ) Errado ( ) AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 7 02. Como regra, os direitos e garantias fundamentais se estabelecem na relação entre o particular e o Poder Público; porém, pela teoria da eficácia vertical dos direitos fundamentais e garantias fundamentais, ocorre a aplicação das ditas liberdades públicas também no plano das relações travadas exclusivamente entre particulares� Certo ( ) Errado ( ) 03. Em regra, as normas constitucionais que prescrevem direitos fundamentais têm eficácia contida e dependem de regulamentação� Certo ( ) Errado ( ) 04. O Brasil se submeterá à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação manifestar adesão� Certo ( ) Errado ( ) 05. As normas constitucionais de eficácia contida ou relativa restringível têm aplicabilidade plena e imediata, mas podem ter eficácia reduzida ou restringida nos casos e na forma que a lei esta- belecer� Certo ( ) Errado ( ) 06. As normas de eficácia contida permanecem inaplicáveis enquanto não advier normatividade para viabilizar o exercício do direito ou benefício que consagram; por isso, são normas de apli- cação indireta, mediata ou diferida� Certo ( ) Errado ( ) 07. Os tratados e convenções internacionais sobre direitos fundamentais que forem aprovados, no Congresso Nacional, serão equivalentes às emendas constitucionais� Certo ( ) Errado ( ) GABARITO 01 - ERRADO 02 - ERRADO 03 - ERRADO 04 - CERTO 05 - CERTO 06 - ERRADO 07 - ERRADO Referências Bibliográficas MORAES, Alexandre de� Direito Constitucional� 30� ed� São Paulo: Atlas, 2014� LENZA, Pedro� Direito Constitucional� 17� ed� São Paulo: Saraiva, 2013� SILVA, José Afonso� Curso de Direito Constitucional Positivo� São Paulo: Malheiros, 2006� CANOTILHO, JJ GOMES e outros� Comentários à Constituição do Brasil� São Paulo: Saraiva, 2014� BRASIL� Constituição Federal� Direitos Fundamentais Teoria Geral dos Direitos Fundamentais As Cláusulas Pétreas e os Direitos Fundamentais Direitos X Garantias Força Normativa dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos Tribunal Penal Internacional – TPI Aplicabilidade das Normas Constitucionais – Eficácia dos Direitos Fundamentais Eficácia Vertical e Horizontal Dimensão Objetiva e Subjetiva dos Direitos Fundamentais
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