empresarial 10

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CONSTITUIÇÃO DAS SOCIEDADES CONTRATUAIS
PATRÍCIA BRANDÃO
- 2010 -
1. NATUREZA DO ATO CONSTITUTIVO DA SOCIEDADE CONTRATUAL
A sociedade empresária nasce do encontro de vontades de seus sócios que será concretizado em um contrato social ou estatuto.
As sociedades em nome coletivo, em comandita simples e limitada são constituídas por contrato social.
 “Contrato plurilateral” ≠ Contratos bilaterais
d
Converge para um mesmo objetivo comum a vontade dos contratantes (paralelismo de intenções).
Convergência de pretensões antagônicas.
1. NATUREZA DO ATO CONSTITUTIVO DA SOCIEDADE CONTRATUAL
Os sócios celebram contrato social com vistas à exploração de determinada atividade comercial;
Cada contratante assume perante todos as demais obrigações;
Surge novo sujeito de direito: A Sociedade.
2. REQUISITOS DE VALIDADE DO CONTRATO
O registro do contrato produz a sociedade empresária
COMPROMETE A VALIDADE DOS ATOS NEGOCIAIS: 
Sem a observância de alguns requisitos no contrato social, a sociedade não se forma validamente;
Decorre sempre e apenas de Decisão Judicial, por desconformidade com o ordenamento jurídico e opera retroativamente:
Requisitos genéricos – A validade do contrato social depende da observância dos elementos que validam os atos jurídicos em geral (art. 104, CC):
Agente capaz;
Objeto possível e lícito;
Forma prescrita e não defesa em lei (escrito por instrumento particular ou público).
2. REQUISITOS DE VALIDADE DO CONTRATO
Obs.: A contratação de sociedade limitada por menor devidamente representado ou assistido, tem sido admitida pela jurisprudência, desde que não tenha poderes de administração e o capital social esteja totalmente integralizado.
Requisitos específicos 
	-	Todos os sócios devem contribuir para a formação do capital social (bens, créditos ou dinheiro).
	-	Todos os sócios participarão dos resultados positivos ou negativos da sociedade. 
Art. 981, CC
2. REQUISITOS DE VALIDADE DO CONTRATO
Não é válida a sociedade:
Que dispense um dos sócios da contribuição para a formação do capital social.
Sociedade leonina (art. 1008, CC)
Que pactuar que um dos sócios será indenizado em caso de falência (equivaleria à exclusão daquele sócio das perdas).
Obs.: É permitida a distribuição diferenciada dos lucros entre os sócios e a distribuição desproporcional à participação de cada um no capital social.
2. REQUISITOS DE VALIDADE DO CONTRATO
COMPROMETE A EXISTÊNCIA DO ATO SOCIAL:
“Affectio societatis” – diz respeito a disposição que toda pessoa manifesta ao ingressar em uma sociedade comercial, de lucrar ou suportar prejuízo em decorrência do negócio comum. Sem este “ânimo”, não haveria a própria conjugação de esforços indispensável à criação e desenvolvimento de ente coletivo.
“Pluralidade de sócios” – uma sociedade empresária resulta da vontade de, no mínimo, duas pessoas, que poderão ser pessoas naturais ou pessoas jurídicas.
2. REQUISITOS DE VALIDADE DO CONTRATO
Decorre da inexistência, no direito brasileiro, da sociedade unipessoal – Salvo duas exceções:
A subsidiária integral – que pode ser constituída como único acionista a sociedade brasileira (art. 251 da LSA).
A unipessoalidade incidental temporária – por morte de um dos sócios, sucessão intervivos, etc. (art. 1033, IV, CC) -> 180 dias para reconstituição.
3. CLÁUSULAS CONTRATUAIS
Contrato social = normas disciplinadoras da vida social.
A lei exige do contrato social que atenda a determinadas condições para o seu registro na junta comercial (art. 35, III, LRE).
CLÁUSULAS ESSENCIAIS DO CONTRATO SOCIAL (art. 997, I a IV e VI, CC):
Qualificação dos sócios (também o nº do CPF e RG);
Objeto social (a atividade explorada economicamente de forma precisa e detalhada);
Nome empresarial (pelo qual identifica a sociedade);
Sede (município onde se localiza a sociedade. O foro é a circunscrição judiciária eleita para a solução de eventuais pendências entre os sócios e será o mesmo da sede); 
3. CLÁUSULAS CONTRATUAIS
Prazo de duração – a sociedade pode ser contratada por prazo determinado ou indeterminado;
Capital social e quotas dos sócios – também o modo e prazo de sua integralização;
Nomeação do administrador – a sociedade limitada pode ser representada por administrador não sócio;
Visto de advogado (art. 1º §2º do EOAB) – dispensa-se quando anexado ao contrato a Declaração de Enquadramento em ME ou EPP.
Tipo de sociedade mercantil adotado (seu elenco é taxativo).
3. CLÁUSULAS CONTRATUAIS
CLÁUSULAS CONTRATUAIS ACIDENTAIS (a ausência não importa irregularidade da sociedade):
Cláusula arbitral;
Cláusula sobre o reembolso – fixa prazo e procedimento para o pagamento do sócio dissidente de alteração contratual;
Cláusula reguladora dos efeitos da morte de sócio.
4. FORMA DO CONTRATO SOCIAL
A sociedade contratada de forma oral – será inevitavelmente irregular, pois o registro não é possível, mas pode beneficiar não sócios (art. 987 CC);
Por instrumento público, lavrado por tabelião;
Por instrumento particular.
Por instrumento público :
O sócio que não sabe assinar;
Integralização do capital social com bens imóveis.
4. FORMA DO CONTRATO SOCIAL
Por instrumento particular:
Se o sócio não sabe ou não possa assinar outorgar, por instrumento público, procuração com poderes especiais a um mandatário;
O contrato social deve descrever o imóvel como exigido para fins de registro imobiliário e conter sempre que necessário a outorga do cônjuge (art. 35, VII, LRE).
5. ALTERAÇÃO DO CONTRATO SOCIAL
O ato constitutivo da sociedade empresária pode ser objeto de alteração, de acordo com a vontade dos sócios ou por decisão judicial.
A maioria societária -> a participação de cada sócio no capital social tem o peso proporcional à cota social correspondente.
O número de sócios só importa em caso de desempate.
Não sendo possível superar o empate pelo critério da quantidade de sócios, deverá observa-se o disposto no contrato social (cláusula de arbitragem ou se omisso é levado a justiça).
5. ALTERAÇÃO DO CONTRATO SOCIAL
DELIBERAÇÕES:
Sociedade em nome coletivo e em comandita simples
Para alteração das cláusulas essenciais -> Unanimidade
Para alteração das cláusulas não essenciais -> voto de sócios que representam mais da metade do capital social.
Sociedade limitada
Qualquer que seja a natureza de cláusulas -> aprovação dos sócios representem ¾ do capital social (art. 1071, V e 1076, I).
Os minoritários (até 25%) devem se submeter à alteração aprovada pela maioria ou exercer o direito de retirada.