DIREITO EMPRESARIAL (2)

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DIREITO comercial
e EMPRESARIAL
																		
Conceito
Consiste de um conjunto de normas referentes ao empresário , disciplinando sua atividade ;
Empresário
Artigo 966 do CC –Quem exerce profissionalmente atividade organizada para a produção ou a circulação de bens ou serviços;
Princípios do Direito Empresarial
Compreende três grandes fases:
O surgimento
Do meio para o fim da Idade Média;
Surge a partir da compilação dos usos e costumes mercantis feito pelos estatutos de oficio das corporações medievais;
Surgimento das corporações de oficio (entidades de classe, associações de comerciantes);
Estes criam o direito comercial em decorrência da falta de um poder central e forte para criar e aplicar as regras;
Decadência do regime feudal, para o renascimento do comércio ;
O Direito Comercial nasce como um direito consuetudinário . Como um direito costumeiro a partir da compilação de usos e costumes;
A codificação Napoleônica 
Divisão do direito privado;
O direito comercial consuetudinário consolida-se como direito posto e aplicado de forma autônoma pelo Estado , separando-se do Direito Civil;
Por quê houve essa separação?
A França
Decide ter dois códigos;
O Civil Napoleônico de 1804;
O Código Comercial pós 1808; 
Com essa divisão do direito privado , a autonomia do direito passou a ter importância;
Edição do Código Civil Italiano de 1942
Unificação do direito privado formalmente no código civil;
Surge a importância de discutir-se sobre a eventual autonomia ou perda de autonomia do direito Empresarial;
A autonomia diz respeito a existência de características próprias , institutos Jurídicos próprios e a existência de uma principiologia própria ; 
Determinando o direito Empresarial como ramo autônomo da árvore jurídica ;
Características próprias do direito empresarial
Informalismo: simplicidade;
Cosmopolitismo: uniformidade das regras relativas ao direito empresarial;
Projeto de lei 1.572/2011
Deputado Vicente Candido PT-SP.
Instituir um novo código Comercial no Brasil.
Inspirado no código Italiano tenta também a unificação do direito privado;
Segundo comercialistas ,professores e estudiosos do direito Comercial e Empresarial :
Não foi uma boa ideia ;
Busca-se agora um novo código que seja fiel aos princípios do direito Empresarial ;
Princípios gerais 
Artigo 170 CF
Livre Iniciativa 
Livre Concorrência Funcionamento do 
 Comércio 
Propriedade privada / meios de produção
Principio de preservação da Empresa 
Livre iniciativa 
Artigo 173 CF
As pessoas são livres para empreender e exercer atividade econômica ;
O Estado não pode criar impensilios para a criação dos mesmos ; 
Está lei não é absoluta ´´ só pode-se empreender em determinada área se cumprir com os requisitos estabelecidos´´ ;
Livre concorrência 
Garante a soberania do consumidor ;
Quanto mais concorrência , mais benefícios o consumidor terá;
Baixa nos preços, melhoramento da qualidade e de serviços;
Está relacionado com a Livre concorrência voltada não para o empresário , mas para o consumidor ; 
CADE (Concelho Administrativo de Defesa Econômica)
Órgão encarregado da manutenção da concorrência ;
Impede que o empresário adquira uma grande fatia de mercado , conferindo ao mesmo poder de mercado; 
O que lhe permitirá abusar de sua posição;
Com a criação de :
Carteis, Preço predatório, Monopólio ...
Principio da propriedade privada
´´Sem propriedade privada não existe mercado´´
Frase dita por Ludwig Von Wises em seu famoso ensaio O CALCULO ECONÔMICO SOBRE O SOCIALISMO;
Economista do século XX, por volta de 1920;
Preservação da Empresa
Amparado pelo Artigo 170 CF
Se uma empresa vier a falir , está pode colocar o estabelecimento empresarial no processo de falência onde outra empresa á adquire e dá continuidade a atividade;
Preservou-se a atividade empresarial
Princípios especiais 
Dos contratos empresariais 
Principio da autonomia da vontade ou privada
Diz que as pessoas são livres para contratar e recrutar outras;
Principio da força obrigatória
O contrato faz lei entre as partes;
Não pode haver alterações consecutivas nos contratos;
Principio do direito Cambiário 
Cartularidade - só quem pode exercer os direitos representados nos títulos de crédito é quem está de posse legitima do titulo ;
Literalidade – um titulo só é válido pelo que nele está escrito ;
Autonomia – O titulo de crédito representa um direito novo, direito autônomo ;
Principio do direito Societário 
O principio da autonomia da pessoa jurídica é um destaque;
Separação do patrimônio empresarial do que o deles constituem;
A responsabilidade dos sócios é subsidiária Código civil artigo 1.024
Ocorre a limitação de responsabilidade dos sócios , onde estes podem ou não responder somente pelo valor de suas cotas ;
Esse principio não é absoluto 
Código Civil artigo 50
Teoria da desconsideração da personalidade jurídica 
Deixa-se de lado o principio do direito Societário e executa-se bens pessoais do sócio. Quando houver abuso de personalidade jurídica , ou seja, uso fraudulento da pessoa jurídica ;
Principio do direito Falimentar 
 Principio da Par conditio creditorum 
Tratar os credores de forma paritária , justificando á falência como sendo uma execução concursal ;
Reúne todos que fazem parte da sociedade num único processo 
Empresa individual ou EIRELI
Incorporada pela lei 12.441/2011 , incluindo-se o artigo 980-A bem como o artigo 44 inciso VI ambos do CC;
Artigo 980-A > A empresa individual de responsabilidade limitada , será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do Capital Social , devidamente integralizado . Que não será inferior a 100 vezes o maior salário mínimo vigente no país ;
Inicialmente surge para resolver problemas da atividade empresarial individual e da Sociedade empresarial 
Vantagens e Desvantagens 
Empresa Individual – vantagem
Não precisa juntar-se a ninguém, você é independente de si mesmo;
Desvantagem
O mesmo responderá direta e ilimitadamente por suas obrigações;
Exemplo;
Se o empresário individual não sair-se bem nos investimentos e vir a falência . Todos os seus bens estarão sujeitos ao processo falimentar;
Sociedade Empresarial
Vantagem;
Responsabilidade subsidiária podendo ser também limitada dependendo do tipo de sociedade (separação patrimonial do empresarial).
Desvantagem;
Em Sociedade não se pode haver decisões individuais , toda a junta tem participação;
O artigo 50 do CC é uma exceção 
Aplicação da teoria da desconsideração da pessoa jurídica 
O empresário pode responsabilizar o sócio , executando os bens do mesmo por dividas sociais; 
Lei complementar 123/2006 Lei geral das Micro e Pequenas Empresas 
Implementou uma discussão que já era antiga , sobre a criação de uma figura que permitisse que alguém pudesse empreender sozinho e favorecer-se da limitação de responsabilidade
Porquê só quem detém de responsabilidade limitada são os sócios de uma sociedade empresarial?
Porquê um empresário individual não pode também limitar seu risco e responsabilidade?
A EIRELI surge porque antes só haviam duas opções ; 
Empresário Individual ou Sociedade Empresarial , tendo ambas vantagens e desvantagens;
Onde a vantagem de uma é a desvantagem da outra ;
Questões polemicas sobre a EIRELI: 
1º A exigência de capital mínimo;
(...)O capital não será inferior a 100 vezes o maior salário minimo vigente no pais.
Não se exige capital mínimo nem para constituir uma SA;
Em decorrência disso ocorre uma ação direta de inconstitucionalidade do STF , em se tratando dessa exigência de capital mínimo;
Encontra-se no ADI.4.637 do ministro Gilmar Mendes 
2º Quanto ao nome empresarial
Existem duas espécies a Firma e a Denominação;
Firma;
É constituída pelo nome civil se for empresário individual , ou seja , o seu próprio nome;
Denominação;
Não é preciso usar o nome civil, podendo usar uma expreção fantasiosa /linguística qualquer . É obrigatório a denominação do ramo de atividade. 
Na firma é facultativo; 
Exemplos
Empresário individual- Usa-se firma;
Sociedades = CC artigo 1.157- se tiver sócio de responsabilidade ilimitada usa-se Firma;
Sociedade em nome coletivo= CC artigo 1.039 ao 1.044- todos o sócios respondem de forma ilimitada . Usa-se firma;
Sociedade limitada- Firma ou Denominação;
Ou seja
A EIRELI é uma Empresa Individual de Responsabilidade Limitada ;
As vezes confundindo-se com o Empresário individual ou com uma Sociedade empresarial;
EX; nome da empresa e no final a denominação EIRELI
As siglas ME e EPP
São meras qualificação jurídica , que pode ser atribuída ao Empresário Individual, a uma Sociedade Empresaria , a uma Sociedade Simples e também a uma EIRELI;
É decorrente de se ter um faturamento bruto anual dentro de certos limites estabelecidos na lei;
Com isso o empresário ganha todas as prerrogativas previstas na lei complementar 123/2006;
Prerrogativas da lei complementar 123/2006
Optar por um sistema tributário simples;
Gozar de benefícios para participar de licitações;
Simplificação das suas obrigações trabalhistas ;
Quem pode constituir uma EIRELI?
No artigo 980-A Caput do CC ;
(...) Será constituída por uma única pessoa , titular..
Observa-se que fala-se em pessoa . Mas não define se é pessoa física ou jurídica;
Porém no entendimento majoritário diz-se o seguinte:
´´A EIRELI só pode ser constituída por pessoa fisica;
Adotado pelo DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comércio).
Uma única pessoa pode constituir uma EIRELI?
A própria lei afirma que não;
Porém no Artigo 980-A, paragrafo 4º do CC diz;
´´Somente o patrimônio social da empresa responderá pelas dividas da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI). Não confundindo-se com o patrimônio da pessoa natural que a constitui;
Com a aplicação do artigo 1.055, paragrafo 2º do CC;
A INTEGRALIZAÇÃO DO CAPITAL NÃO PODE SER FEITA EM SERVIÇOS;
Caracterizando-se assim a EIRELI como uma nova pessoa jurídica e não uma subespécie ;