Teoria.Constitucional.Mat.05-CONSTITUIÇÃO - SENTIDO SOCIOLÓGICO, POLÍTICO e JURÍDICO

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TEORIA CONSTITUCIONAL
CONSTITUIÇÃO
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• CONCEITO
“é o conjunto de forças
políticas,
econômicas,
ideológicas, etc.,
que conforma a realidade social de determinado Estado, configurando a sua particular maneira de ser”.
Celso Ribeiro Bastos
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Em regra,
os juristas revelam um único aspecto
sendo nociva a posição, porquanto expressa uma realidade desvinculada do contexto para o qual se dirige a norma constitucional.
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Objetivando alcançar a compreensão do dialético termo, surgiram as acepções:
• sociológica,
• política e
• jurídica.
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TEORIA CONSTITUCIONAL
... CONCEPÇÕES SOBRE AS CONSTITUIÇÕES ...
A ACEPÇÃO “SOCIOLÓGICA” DE CONSTITUIÇÃO
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• CONSTITUIÇÃO como FATO,
antes que como NORMA
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• CONSTITUIÇÃO como FATO,
antes que como NORMA
“sociologismo jurídico”
“(...) uma concepção científica e uma atitude mental que de maneira mais ou menos intensa e extensa relativiza a política, o Direito e a cultura a situações sociais”
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• a GÊNESE do
ORDENAMENTO JURÍDICO-CONSTITUCIONAL POSITIVO
... deve ser buscada na REALIDADE SOCIAL, nos fatos que se desenvolvem e se informam no meio social.
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Quem foi o maior expoente do “sociologismo” no campo do direito constitucional?
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Quem foi o maior expoente do “sociologismo” no campo do direito constitucional?
FERDINAND LASSALLE
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Para Lassalle, os fatores reais de poder que imperam no seio de cada sociedade
“(...) são a força ativa e eficaz que informa todas as instituições jurídicas da sociedade em questão, fazendo com que não possam ser, em substância, mais que tal e como são”
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Portanto, será legítimo o texto constitucional quando guardar correspondência ou consonância com...
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Portanto, será legítimo o texto constitucional quando guardar correspondência ou consonância com...
“OS FATORES REAIS DE PODER”,
... sendo tais fatores a CONSTITUIÇÃO REAL e EFETIVA.
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Não passando a constituição escrita de...
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Não passando a constituição escrita de
“uma folha de papel”
quando deles dissociada.
. Será ilegítimo quando se distanciar ou quando não representar o efetivo poder social.
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• O exercício do poder = instrumento real
e
• A Constituição = instrumento formal
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TEORIA CONSTITUCIONAL
EXEMPLO...
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• Berlim, abril de 1862:
“ocorrido um grande incêndio, foram reduzidos a pó todos os arquivos que continham os textos legais do Estado, o mesmo se sucedendo com as bibliotecas públicas e particulares.”
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• PODERIA O LEGISLADOR EDITAR NORMATIVIDADE AO SEU CAPRICHO, ELABORANDO LEIS QUE MELHOR CONVIESSEM AO SEU TALANTE OU ALVEDRIO?
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Lassalle conclui NEGATIVAMENTE.
. E o faz mediante o reconhecimento da existência de
determinados fatores de caráter extranormativos
que não apenas enformam a Constituição
como, também, vinculam a sua legitimidade ao
 fato de estar em consonância a “folha de papel”,
à constituição real e efetiva (os fatores reais de poder).
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• QUAIS SERIAM ESTAS RELAÇÕES DE PODER PREDOMINANTES NUM PAÍS?
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• PODER MILITAR,
 representado pelo Exército;
• PODER SOCIAL, 
 materializado nos latifundiários;
• PODER ECONÔMICO ($),
 em virtude da influência da grande indústria e do grande capital, e 
• PODER INTELECTUAL,
 urdido pela consciência e cultura do povo.
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O SENTIDO “POLÍTICO” DE CARL SCHMITT
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• O SENTIDO POLÍTICO DE CARL SCHMITT
. DECISIONISMO POLÍTICO promove distinção entre:
“CONSTITUIÇÃO e LEI CONSTITUCIONAL”
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• 4 CONCEITOS DE CONSTITUIÇÃO:
. ABSOLUTO
 constituição como um todo unitário;
. RELATIVO
 constituição como pluralidade de leis particulares;
. POSITIVO
 constituição como decisão de conjunto sobre modo e forma da unidade política;
. IDEAL
 constituição como resultado da identidade entre o seu conteúdo e as aspirações dos grupos políticos dominantes.
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• POSITIVO
. Promove divisão entre:
CONSTITUIÇÃO e LEI CONSTITUCIONAL
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• CONSTITUIÇÃO
é o produto da decisão política fundamental, a estabelecer:
. a forma de Estado,
. a forma de governo,
. os órgãos do poder e
. os direitos e garantias constitucionais. 
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• LEI CONSTITUCIONAL
. matérias que apenas formalmente são constitucionais,
 ... porquanto poderiam ser tratadas pelo legislador ordinário.
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Carl Schmitt e o “princípio da exclusão”.
. O QUE É O “PRINCÍPIO DA EXCLUSÃO”, FORMULADO POR CARL SCHMITT?
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• Carl Schmitt e o “princípio da exclusão”.
. O QUE É O “PRINCÍPIO DA EXCLUSÃO”, FORMULADO POR CARL SCHMITT?
. Toda matéria que não resulte da “decisão política fundamental” promanada de um poder constituinte é considerada lei constitucional.
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TEORIA CONSTITUCIONAL
• É de relevo ressaltar que a posição de Schmitt contém inegáveis influências do...
“SOCIOLOGISMO JURÍDICO”
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• A Constituição não é, pois, coisa absoluta, porquanto não surge de si mesma.
• Não se dá a si mesma, senão que é dada por uma unidade política concreta.
• A Constituição vale em razão da vontade política existente daquele que a dá.
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A CONCEPÇÃO JURÍDICA DE HANS KELSEN 
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• O DIREITO
não necessita recorrer à Política nem à Sociologia
. A conceituação restrita à esfera puramente jurídica é o bastante.
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• Hans Kelsen admite dois planos distintos:
LÓGICO-JURÍDICO e o JURÍDICO-POSITIVO
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LÓGICO-JURÍDICO
 . norma fundamental
 . norma suposta
 . norma hipotética
...a servir de fundamento lógico transcendental de validade da constituição jurídico-positiva.
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• LÓGICO JURÍDICO = NORMA FUNDAMENTAL 
 . É o ponto de partida do processo da criação do Direito positivo. 
 . Ela própria não é uma norma posta, posta pelo costume ou pelo ato de um órgão jurídico, não é uma norma positiva, mas uma
“NORMA PRESSUPOSTA”
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• A NORMA POSTA (const. jurídico-positiva), de existência
VISÍVEL / MATERIAL
encontra o seu fundamento de validade na
• NORMA HIPOTÉTICA FUNDAMENTAL
INVISIVEL / IMATERIAL
compreendida no comando genérico e naturalmente aceito consistente na obediência a tudo quanto está na constituição.
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• KELSEN afirma estar a constituição no ápice do ordenamento positivo estatal:
“A Constituição no sentido formal é um certo documento solene, um conjunto de normas jurídicas que pode ser modificado apenas com a observância de prescrições especiais cujo propósito é tornar mais difícil a modificação dessas normas.”
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A CONCEPÇÃO DE CONSTITUIÇÃO TOTAL
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• GOMES CANOTILHO,
“a Constituição não deve ser estudada isoladamente. Pelo contrário, ela conexiona-se com outras categorias políticas e conjuntos sociais (Estado, sistema político, sistema jurídico, ordenamento, instituição) de relevante significado para a captação do mundo circundante/estruturante do político. Isto aponta para a imprescindibilidade de algumas idéias básicas sob essas categorias e conjuntos”.
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• A PLURISSIGNIFICATIVIDADE do conceito de constituição conduz à constatação de que
“todos os países possuem, possuíram sempre, em todos os momentos da sua história, uma constituição real e efetiva”, consoante a teoria de Lassalle,
promanada de uma “decisão política
fundamental” (Carl Schmitt), servindo, 
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• servindo, a um só tempo, de fundamento de validade normativa de todo o sistema (constituição jurídico-positiva) e
• fundamento lógico-transcendental para validar a constituição positiva, já que
 . assente e pacífica a obediência incondicionada da sociedade a tudo quanto emana da constituição, sendo ela norma suposta, hipotética (constituição lógico-jurídica).
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