repetição indebito

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DA FAZENDA 
PÚBLICA DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO ABC. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
SUPERMERCADO BETO, pessoa jurídica de direito 
privado, (qualificação completa), por meio de sua advogada, procuração em 
anexo, escritório profissional (endereço), onde recebe intimações, propor com 
fulcro nos artigos 319 do CPC e 165, I do CTN: 
 
AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO 
 
em face do Estado ABC pessoa jurídica de direito público, 
(qualificação completa), pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos: 
 
I. DA TEMPESTIVIDADE 
 
O prazo para pleitear a restituição é de 5 anos, de acordo 
com o art. 168, I do CTN: 
“Art. 168. O direito de pleitear a restituição 
extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) 
anos, contados: 
I - nas hipótese dos incisos I e II do artigo 165, 
da data da extinção do crédito tributário” 
Sendo assim como o decorrido fato aconteceu em abril de 
2017, considerando que estamos em março de 2020, portanto, tempestivo a 
presente ação. 
 
II. DA LEGITIMIDADE ATIVA 
 
Devido o ônus financeiro do tributo recair sobre o 
supermercado Beta, com o recolhimento a maior do ICMS, este tem a 
legitimidade ativa para proceder com a ação, nos moldes do art. 10 da Lei 
Complementar nº 87/1996. 
 
III. DOS FATOS 
 
A indústria Alfa vende bebidas para o supermercado Beta, 
que, por sua vez, revende-as a consumidores finais, sendo certo que todas as 
operações ocorrem dentro dos limites do estado ABC, em cuja capital estão 
domiciliadas as duas sociedades empresárias. No estado ABC tem vigência a 
Lei Ordinária nº 123, que prevê a indústria como substituta tributária do ICMS 
incidente nas operações subsequentes. 
Em abril de 2017, o estado ABC exigiu de Alfa todo o 
tributo incidente sobre a cadeia produtiva descrita. Assim, Alfa pagou o ICMS 
incidente na operação própria (a venda que fez ao supermercado Beta) e 
também na operação subsequente – isto é, o ICMS que incidiria na operação 
entre o supermercado Beta e os consumidores finais. Dessa forma, para a 
verificação do valor a ser pago, o ICMS foi calculado sobre o valor presumido de 
venda da mercadoria ao consumidor final. Ocorre que, para surpresa da indústria 
Alfa, o supermercado Beta, que sempre vendeu as bebidas produzidas por Alfa 
pelo valor de R$ 16,00 (dezesseis reais), resolveu, diante da crise econômica, 
comercializar as bebidas por R$ 14,00 (catorze reais). 
Com isso, a indústria Alfa entendeu que a base de cálculo 
do imposto foi inferior àquela que havia sido presumida, razão pela qual, na 
prática, pagou, como contribuinte substituto, um valor de ICMS maior do que 
aquele que seria realmente devido. 
 
IV. DO DIREITO 
 
Cabe, neste caso a ação de repetição de indébito conforme 
o art. 165, I, do CTN, sendo neste caso a base de cálculo do ICMS é o valor 
estimado da venda da mercadoria ao consumidor final, cnforme o art. 8º da Lei 
Complementar nº 87/1996. 
Cabe ainda ressaltar que o valor presumido não se 
verificou, pois a venda efetivamente praticada pelo autor se deu por valor inferior. 
Ainda ressalta-se que trata-se de tributo indireto, cuja 
restituição se regula pelo art. 166 do CTN. 
Devido o fato gerador presumido não se concretizar, o 
autor tem direito à restituição do valor pago a maior, conforme o art. 150, §7º da 
CF, sendo ainda confirmado por entendimento do STF. 
 
 
V. DOS PEDIDOS 
 
Diante do exposto, requer: 
1- Procedência do pedido, com condenação do estado 
ABC à restituição dos valores pagos a maior a título de ICMS, 
atualizados/corrigidos, de acordo com o Art. 167 do CTN. 
2- Condenação do réu ao ressarcimento das custas 
processuais e ao pagamento dos honorários advocatícios, nos termos do art. 85 
§3º do CPC. 
3- Requer ainda que as intimações sejam encaminhadas 
no endereço xxxxxx. 
4- Por fim, segue em anexo o comprovante de recolhimento 
a maior, e solícito que seja requerida todas as formas de provas possíveis. 
 
 
 
 
VI. DA AUDIÊNCIA DE CONCILIAÇÃO E MEDIAÇÃO 
 
Cabe ressaltar o não cabimento de conciliação/mediação, 
conforme o art. 334, §4º, II do CPC/15 
 
Dá-se à causa o valor de XXX 
 
Termos em que, pede deferimento 
Local e Data 
OAB/UF nº xxx.xxx