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Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 1 de 41 LEI COMPLEMENTAR N.º 87/96 (LEI KANDIR) ESQUEMATIZADA E COMENTADA SUMÁRIO PÁGINA Introdução – Apresentação do Professor e do Material 02 Hipóteses de Incidência (art. 1º e art. 2º) 03 Não Incidência (art. 3º) 06 Contribuintes (art. 4º) 10 Responsabilidade Tributária (art. 5º a 7º) 10 Base de Cálculo na Substituição Tributária (art. 8º) 11 Substituição Tributária Interestadual (art. 9º) 13 Restituição na Substituição Tributária (art. 10) 14 Local da Operação (art. 11) 15 Momento do Fato Gerador (art. 12) 19 Base de Cálculo (art. 13 a 18) 20 Creditamento do Imposto (art. 19 a 23) 30 Apuração do Imposto (art. 24 a 26) 35 Disposições Finais (art. 27 a 36) 37 Encerramento 40 Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 2 de 41 INTRODUÇÃO – APRESENTAÇÃO DO PROFESSOR E DO MATERIAL Olá, amigos! É uma grande satisfação estar aqui com vocês! Sou o Eduardo Da Rocha, mais conhecido como “Da Rocha”, professor de Legislação Tributária do Estratégia Concursos. Sou também Auditor-Fiscal do Tesouro Estadual de Pernambuco, concurso no qual obtive a 2ª colocação. É com grande satisfação que publicamos a LEI KANDIR ESQUEMATIZADA E COMENTADA, disponibilizando este material gratuitamente a todos vocês! Entendemos que o conhecimento do texto da Lei Kandir é um requisito básico na preparação para concursos públicos que cobram a disciplina de Legislação Tributária Estadual e, em alguns casos, Direito Tributário. Tal importância se dá porque a Lei Kandir disciplina as normas gerais do Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Prestações de Serviços de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicações (ICMS), aplicável a todos os Estados e ao Distrito Federal, cumprindo o disposto no art. 146, III, “a” e no art. 155, XII, da Constituição Federal. Costuma-se dizer que a LC 87/96 é a “espinha dorsal” da regra matriz de incidência tributária (RMIT) do ICMS pois traz os 5 critérios formadores do fato gerador do tributo: material (o que tributar), espacial (onde tributar), temporal (quando tributar), pessoal (quem tributa e quem é tributado), quantitativo (quanto tributar). Por isso repito: é essencial formar uma base sólida de conhecimento tendo como fonte a lei que estudaremos a partir de agora. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 3 de 41 LEI KANDIR LEI COMPLEMENTAR Nº 87, DE 13 DE SETEMBRO DE 1996. Comentário: O dispositivo é apenas uma reprodução do art. 155, II da CF, que traz a competência dos Estados e do DF para instituição do ICMS. Antes de ler qualquer outro dispositivo desta lei, deve-se ter como premissa as noções de ICMS previstas na Constituição Federal, vez que apresentam o alicerce do imposto. 1. A Lei Kandir Esquematizada e Comentada não deve ser utilizada como único material de estudo. Vocês não irão aprender Legislação Tributária Estadual apenas com este material. O objetivo é fornecer um material que os ajudará a memorizar os dispositivos da Lei Complementar 87/96, melhorando significativamente o nível de conhecimento para a prova! Se vocês querem aprender Legislação Tributária Estadual, inscrevam-se em um de nossos cursos disponíveis no site www.estrategiaconcursos.com.br. 2. A Lei Kandir Esquematizada não tem por objetivo analisar entendimentos doutrinários e jurisprudenciais. Nosso foco é ler a Lei Kandir e fazer breves apontamentos para facilitar a compreensão do seu texto. 3. Recomendamos a leitura diária da Lei Kandir. Sugerimos ler 2 a 3 páginas por dia. Você pode fazer isso com outras normas que também sejam relevantes para o seu concurso, como, por exemplo, a CF/88. Ao longo do tempo, você terá lido diversas vezes tais normas. J 4. Além deste material, recomendamos também a leitura do CTN Esquematizado, de autoria do Prof. Fábio Dutra, uma vez que o Código Tributário Nacional dispõe sobre as normas gerais de Direito Tributário, sendo fundamental que o aluno conheça tais conceitos antes de adentrar na Legislação Tributária. O CTN Esquematizado é um material gratuito e também se encontra disponibilizado no site www.estrategiaconcursos.com.br. Art. 1º Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir o imposto sobre operações relativas à circulação de mercadorias e sobre prestações de serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, ainda que as operações e as prestações se iniciem no exterior; Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 4 de 41 Comentário: Este artigo apresenta o aspecto material necessário para incidência do imposto, vejamos uma a uma. I- A circulação de mercadorias se apresenta como principal fato gerador do ICMS, sendo aplicável mesmo que a circulação seja apenas jurídica, ou seja, quando a mercadoria permanece onde se encontra mas troca de dono. Não tenho a intenção de discutir a jurisprudência do tema nesta obra, mas saiba que ela existe e que você deve tomar cuidado pois a lei Kandir considera que incide ICMS ainda que a circulação de mercadoria seja somente física entre estabelecimentos do mesmo contribuinte. Vale destacar que o fornecimento de bebidas e alimentação em qualquer estabelecimento comercial está no campo de incidência do ICMS, encerrando qualquer discussão passada sobre a possibilidade de incidência do ISS. Comentário: O ICMS incide sobre o transporte interestadual (entre Estados) e intermunicipal (entre municípios do mesmo Estado) mas não no transporte intramunicipal (dentro do mesmo município). Já no caso dos serviços de comunicação fica restrito apenas às prestações onerosas, não sendo tributados os serviços de TV aberta, por exemplo. Comentário: Quando um serviço previsto na LC 116/03 (ISS) for prestado juntamente com mercadorias e não houver qualquer autorização por aquela lei de cobrança do ICMS tudo (mercadorias + serviço) será tributado pelo ISS. Caso haja autorização da LC 116/03 para a cobrança do ICMS teremos ISS sobre o serviço e ICMS para as mercadorias. Se a LC nada falar tanto mercadoria quanto serviço serão tributados pelo ICMS. Art. 2° O imposto incide sobre: I - operações relativas à circulação de mercadorias, inclusive o fornecimento de alimentação e bebidas em bares, restaurantes e estabelecimentos similares; II - prestações de serviços de transporte interestadual e intermunicipal, por qualquer via, de pessoas, bens, mercadorias ou valores; III - prestações onerosas de serviços de comunicação, por qualquer meio, inclusive a geração, a emissão, a recepção, a transmissão, a retransmissão, a repetição e a ampliação de comunicação de qualquer natureza; IV– fornecimento de mercadorias com prestação de serviços não compreendidos na competência tributária dos Municípios; V - fornecimento de mercadorias com prestação de serviços sujeitos ao imposto sobre serviços, de competência dos Municípios, quando a lei complementar aplicável expressamente o sujeitar à incidência do imposto estadual. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 5 de 41 Comentário: Adentrando as hipóteses do §1º, ressalto que após a vigência da EC 33/2001, as pessoas físicasque importarem mercadorias ou prestações de serviços do exterior também passaram a ser consideradas como contribuintes do ICMS, independentemente da finalidade desta importação! O mesmo vale para a importação de serviços tributados pelo ICMS. Comentário: Talvez o inciso III do §1º seja um dos dispositivos mais cobrados em provas. para facilitar podemos esquematiza-lo da seguinte forma: Serviço previsto na LC 116/03, sem ressalva que permita cobrança do ICMS ISS sobre o valor total (mercadori a + serviço) Serviço previsto na LC 116/03, com ressalva para cobrança do ICMS ISS sobre o serviço e ICMS sobre a mercadoria Serviço não previsto na LC 116/03 ICMS sobre o valor total (mercadori a + serviço) § 1º O imposto incide também: I – sobre a entrada de mercadoria ou bem importados do exterior, por pessoa física ou jurídica, ainda que não seja contribuinte habitual do imposto, qualquer que seja a sua finalidade; II - sobre o serviço prestado no exterior ou cuja prestação se tenha iniciado no exterior; III - sobre a entrada, no território do Estado destinatário, de petróleo, inclusive lubrificantes e combustíveis líquidos e gasosos dele derivados, e de energia elétrica, quando não destinados à comercialização ou à industrialização, decorrentes de operações interestaduais, cabendo o imposto ao Estado onde estiver localizado o adquirente. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 6 de 41 Comentário: A ocorrência de qualquer das situações descritas como fato gerador já a caracteriza como tal. Significa dizer que se houver, por exemplo, uma circulação de mercadoria isso já basta para o fato gerador ocorrer independentemente do que for, independentemente de sua natureza jurídica. Comentário: Por força constitucional (art. 150, VI, d) não haverá incidência de ICMS sobre as mercadorias acima listadas, tratadas como culturais. Importante ressaltar que não importa o conteúdo do livro, do jornal ou do periódico: tanto uma revista com conteúdo adulto quanto um livro de poesias gozam da não incidência constitucionalmente qualificada. Comentário: A partir da Emenda Constitucional 42/03 o art. 155, X, a, da CF/88 tornou toda exportação imune ao ICMS com o intuito de tornar nossos produtos mais competitivos no exterior. Combustível derivado de Petróleo e Energia Elétrica Na Entrada do Estado adquirente Para Consumo Incide ICMS Para Industrialização ou Comercialização Não Incide ICMS Na saída do Estado remetente Não Incide ICMS § 2º A caracterização do fato gerador independe da natureza jurídica da operação que o constitua. Art. 3º O imposto não incide sobre: I - operações com livros, jornais, periódicos e o papel destinado a sua impressão; II - operações e prestações que destinem ao exterior mercadorias, inclusive produtos primários e produtos industrializados semi-elaborados, ou serviços; Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 7 de 41 Comentário: Como vimos no art. 1º, § 1º, III, o ICMS é imune na saída interestadual sobre energia elétrica, petróleo e seus derivados porém temos a incidência na entrada quando essas mercadorias forem para uso/consumo. Caso as mercadorias tenham por objetivo a comercialização ou industrialização não teremos ICMS nem na saída interestadual (imunidade) e tampouco na entrada do Estado adquirente. Nesse último caso o ICMS somente será cobrado quando de uma futura comercialização ou saída de mercadoria industrializada. Comentário: O ouro é tido como mercadoria e sofre a incidência do ICMS normalmente porém a lei federal 7.766/89 define algumas situações em que o outro é tido como ativo financeiro ou instrumento cambial, hipóteses em que não teremos a incidência do ICMS mas sim do IOF. Comentário: A incidência de ICMS sobre mercadorias quando fornecidas com serviços segue a regra esquematizada já explicada. Assim, estando o serviço descrito na LC 116/03 sem qualquer ressalva de cobrança do ICMS tanto mercadoria quanto serviço serão tributados pelo imposto municipal, havendo então a não incidência do ICMS. Comentário: É muito comum que um empresário venda a outro uma universalidade de bens pertencentes à pessoa jurídica da qual era titular ou sócio, ficando o adquirente responsável, a partir de então, pela condução do negócio, mas sem qualquer vinculação com a pessoa jurídica anterior. A essa operação damos o nome de trespasse, que não sofre a incidência do ICMS. Comentário: Alienação Fiduciária é a transmissão da propriedade de um bem ao credor para garantia do cumprimento de uma obrigação do devedor, que permanece na posse III - operações interestaduais relativas a energia elétrica e petróleo, inclusive lubrificantes e combustíveis líquidos e gasosos dele derivados, quando destinados à industrialização ou à comercialização; IV - operações com ouro, quando definido em lei como ativo financeiro ou instrumento cambial; V - operações relativas a mercadorias que tenham sido ou que se destinem a ser utilizadas na prestação, pelo próprio autor da saída, de serviço de qualquer natureza definido em lei complementar como sujeito ao imposto sobre serviços, de competência dos Municípios, ressalvadas as hipóteses previstas na mesma lei complementar; VI - operações de qualquer natureza de que decorra a transferência de propriedade de estabelecimento industrial, comercial ou de outra espécie; VII - operações decorrentes de alienação fiduciária em garantia, inclusive a operação efetuada pelo credor em decorrência do inadimplemento do devedor; Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 8 de 41 direta do bem, na qualidade de depositário. Essa garantia veio resolver o problema das financeiras que, ao financiar a aquisição de bens, utilizavam institutos obsoletos para garantir o pagamento da obrigação. A operação de alienação fiduciária é entendida como uma operação não sujeita ao ICMS. Se você adquire um veículo nessa modalidade haverá a incidência do ICMS na saída da concessionária mas nas operações futuras entre você e o banco não teremos a incidência de ICMS. Por operações futuras entenda a entrega do carro pelo banco a você, a devolução do carro para o banco caso você não pague as parcelas e a consolidação da propriedade na sua pessoa no final do pagamento da última parcela. Comentário: O leasing é uma operação tributada pelo ISS e não pelo ICMS. Embora a maioria dos Estados conceda isenção para a venda ao arrendatário do bem que está arrendado, a lei Kandir trata essa venda como hipótese de incidência. Comentário: A transferência de bens móveis salvados de sinistro para as seguradoras também não é fato gerador do ICMS. Comentário: Vimos que as exportações se tornaram imunes com o advento da EC 42/03. Entretanto não é necessária a remessa direta da mercadoria para outros países: é comum que a mercadoria seja enviada para exportadoras, para entrepostos ou para outro estabelecimento da mesma empresa. Essas operações também são imunes pois são consideradas exportações. VIII - operações de arrendamento mercantil, não compreendida a venda do bem arrendado ao arrendatário; IX - operações de qualquer natureza de que decorra a transferência de bens móveis salvados de sinistro para companhias seguradoras. Parágrafo único. Equipara-se às operações de que trata o inciso II a saída de mercadoria realizada com o fim específico de exportação para o exterior,destinada a: I - empresa comercial exportadora, inclusive tradings ou outro estabelecimento da mesma empresa; II - armazém alfandegado ou entreposto aduaneiro. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 9 de 41 N ão In ci dê nc ia d o IC M S Livros, Jornais, periódicos e papel destinado à impressão Exportações Op. Interestaduais entre contribuinte de combustíveis derivados de Petróleo para comercialização ou industrialização Ouro, quando Ativo Financeiro ou Intrumento Cambial Mercadoria + Serviço na LC 116 sem ressalva Trespasse Alienação Fiduciária Leasing, exceto venda do bem Bens Móveis salvados de Sinistro Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 10 de 41 Comentário: Em regra o contribuinte deve se revestir de duas características: habitualidade ou intuito comercial. Entretanto, a lei Kandir traz exceções em que mesmo que essas duas características estejam ausentes, aqueles que praticarem tais atos serão considerados contribuintes, independente de qualquer outra exigência ou situação. São eles: o importador de bens ou serviços, o arrematante de bens apreendidos ou abandonados e o consumidor final de combustíveis derivados de petróleo e energia elétrica em operação interestadual. São os chamados contribuintes eventuais. Comentário: Em consonância com o artigo 128 do CTN, permite-se, mediante lei, que o legislador atribua a responsabilidade tributária a terceiros, desde que estes tenham relação com o fato gerador do imposto. O exemplo clássico é o caso do transportador, que embora não seja o contribuinte em relação à circulação de mercadoria (é contribuinte do ICMS sobre o frete), em diversas legislações estaduais se torna responsável pelo pagamento do ICMS de mercadorias flagradas desacompanhadas de documentação fiscal. Art. 4º Contribuinte é qualquer pessoa, física ou jurídica, que realize, com habitualidade ou em volume que caracterize intuito comercial, operações de circulação de mercadoria ou prestações de serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, ainda que as operações e as prestações se iniciem no exterior. Parágrafo único. É também contribuinte a pessoa física ou jurídica que, mesmo sem habitualidade ou intuito comercial: I – importe mercadorias ou bens do exterior, qualquer que seja a sua finalidade; II - seja destinatária de serviço prestado no exterior ou cuja prestação se tenha iniciado no exterior; III – adquira em licitação mercadorias ou bens apreendidos ou abandonados; IV – adquira lubrificantes e combustíveis líquidos e gasosos derivados de petróleo e energia elétrica oriundos de outro Estado, quando não destinados à comercialização ou à industrialização. Art. 5º Lei poderá atribuir a terceiros a responsabilidade pelo pagamento do imposto e acréscimos devidos pelo contribuinte ou responsável, quando os atos ou omissões daqueles concorrerem para o não recolhimento do tributo. Art. 6o Lei estadual poderá atribuir a contribuinte do imposto ou a depositário a qualquer título a responsabilidade pelo seu pagamento, hipótese em que assumirá a condição de substituto tributário. §1º A responsabilidade poderá ser atribuída em relação ao imposto incidente sobre uma ou mais operações ou prestações, sejam antecedentes, concomitantes ou subsequentes, inclusive ao valor decorrente da diferença entre alíquotas interna e interestadual nas operações e prestações que destinem bens e serviços a consumidor final localizado em outro Estado, que seja contribuinte do imposto. §2º A atribuição de responsabilidade dar-se-á em relação a mercadorias, bens ou serviços previstos em lei de cada Estado. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 11 de 41 Comentário: A substituição tributária é um instituto cada vez mais utilizado pelos Estados, afastando a responsabilidade do contribuinte e transferindo-a para o substituto. A substituição tributária pode se dar, em seu aspecto temporal, em 3 momentos: 1) Antes da ocorrência do fato gerador à onde se presume tal ocorrência (Substituição Tributária para frente ou progressiva); 2) No momento da ocorrência do fato gerador à (Substituição Tributária Concomitante); 3) Após a ocorrência do fato gerador à (Substituição Tributária para trás ou Diferimento). Respeitando o mandamento constitucional do § 7º do art. 150, perceba que a LK impediu que atos infralegais atribuíssem a condição de substituto e portanto somente a lei pode atribuir essa responsabilidade. Essa responsabilidade pode ser atribuída a um contribuinte da cadeia do imposto mas também pode ser o depositário a qualquer título. Comentário: Mais adiante veremos que o artigo 12 da Lei Kandir traz a saída de mercadoria do estabelecimento do contribuinte como regra para o momento da ocorrência do fato gerador. Pois bem, o art. 7º afirma que, na substituição tributária, o fato gerador, para efeitos de cobrança, também poderá ser considerado no momento da entrada do estabelecimento adquirente. Comentário: Na substituição tributária de uma operação que já ocorreu ou está ocorrendo já é possível saber o valor da operação ou da prestação e por isso a base de cálculo é o próprio valor conhecido. O recolhimento pode se dar em 3 momentos: Art. 7º Para efeito de exigência do imposto por substituição tributária, inclui-se, também, como fato gerador do imposto, a entrada de mercadoria ou bem no estabelecimento do adquirente ou em outro por ele indicado. Art. 8º A base de cálculo, para fins de substituição tributária, será: I - em relação às operações ou prestações antecedentes ou concomitantes, o valor da operação ou prestação praticado pelo contribuinte substituído; § 1º Na hipótese de responsabilidade tributária em relação às operações ou prestações antecedentes, o imposto devido pelas referidas operações ou prestações será pago pelo responsável, quando: I – da entrada ou recebimento da mercadoria, do bem ou do serviço; II - da saída subsequente por ele promovida, ainda que isenta ou não tributada; III - ocorrer qualquer saída ou evento que impossibilite a ocorrência do fato determinante do pagamento do imposto. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 12 de 41 Diferimento será pago pelo responsável Na entrada ou recebimento de mercadoria ou serviço Na saída subsequente por ele promovida Na saída ou evento que impossibilite a ocorrência do fato gerador II - em relação às operações ou prestações subsequentes, obtida pelo somatório das parcelas seguintes: a) o valor da operação ou prestação própria realizada pelo substituto tributário ou pelo substituído intermediário; b) o montante dos valores de seguro, de frete e de outros encargos cobrados ou transferíveis aos adquirentes ou tomadores de serviço; c) a margem de valor agregado, inclusive lucro, relativa às operações ou prestações subsequentes. § 2º Tratando-se de mercadoria ou serviço cujo preço final a consumidor, único ou máximo, seja fixado por órgão público competente, a base de cálculo do imposto, para fins de substituição tributária, é o referido preço por ele estabelecido. § 3º Existindo preço final a consumidor sugerido pelo fabricante ou importador, poderá a lei estabelecer como base de cálculo este preço. § 4º A margem a que se refere a alínea c do inciso II do caput seráestabelecida com base em preços usualmente praticados no mercado considerado, obtidos por levantamento, ainda que por amostragem ou através de informações e outros elementos fornecidos por entidades representativas dos respectivos setores, adotando-se a média ponderada dos preços coletados, devendo os critérios para sua fixação ser previstos em lei. § 5º O imposto a ser pago por substituição tributária, na hipótese do inciso II do caput, corresponderá à diferença entre o valor resultante da aplicação da alíquota prevista para as operações ou prestações internas do Estado de destino sobre a respectiva base de cálculo e o valor do imposto devido pela operação ou prestação própria do substituto. § 6º Em substituição ao disposto no inciso II do caput, a base de cálculo em relação às operações ou prestações subsequentes poderá ser o preço a consumidor final usualmente praticado no mercado considerado, relativamente ao serviço, à mercadoria ou sua similar, em condições de livre concorrência, adotando-se para sua apuração as regras estabelecidas no § 4º deste artigo. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 13 de 41 Comentário: Nos casos de retenção antecipada das operações subsequentes (ST para frente) existem diversas formas para chegar a Base de Cálculo, sendo a regra geral obtida pela fórmula: Uma vez obtida a Base de Cálculo, deve-se prosseguir com o cálculo do ICMSST através de outra fórmula: Quanto as demais opções para Base de Cálculo das operações subsequentes, podemos esquematizar os conceitos da seguinte forma: Apesar de o STJ ter afirmado ser ilegal a cobrança do ICMS com base no valor de pauta os Estados utilizam normalmente (Súmula 431/STJ). BCST (operações subsequentes) MVA REGRA GERAL PREÇO FIXADO USO OBRIGATÓRIO PELO ESTADO, CASO EXISTA PREÇO SUGERIDO USO FACULTATIVO PELO ESTADO PAUTA FISCAL USO FACULTATIVO PELO ESTADO BCST = (1+ MVA)x(BCICMS Próprio + encargos do adquirente) ICMSST = (alíquota x BCST) - ICMSPróprio Art. 9º A adoção do regime de substituição tributária em operações interestaduais dependerá de acordo específico celebrado pelos Estados interessados. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 14 de 41 Comentário: Em regra o regime de ST só se aplica em operações internas. Entretanto poderá ser implementado em operações interestaduais caso haja convênio ou protocolo entre as unidades da Federação. Comentário: Nos parágrafos do artigo 9º o legislador apenas citou alguns contribuintes que possuem legitimidade para assumir a condição de substituto tributário. Este rol não é taxativo mas apenas exemplificativo pois a legislação tributária estadual poderá atribuir esta condição a outros contribuintes. Comentário: A lei Kandir autorizou a restituição ao substituído (não ao substituto) do valor do ICMS pago antecipadamente pelo substituto nos casos em que o fato gerador presumido não se realizar. O substituído deve protocolar um pedido de restituição no Fisco e aguardar 90 dias. Caso o Fisco não responda nada dentro desse prazo o contribuinte substituído poderá se creditar do valor pleiteado na sua escrita fiscal. Esse crédito não será eterno, absoluto. Se mesmo após os 90 dias a Fazenda se pronunciar pela negativa do direito ao crédito então o contribuinte deverá, no prazo de 15 dias após ser notificado, proceder ao estorno dos créditos lançados. Trata-se de um artigo polêmico com grandes discussões na jurisprudência do STF, uma vez que a intenção deste material se limita a tornar a leitura da lei mais simples e pontual, não aprofundarei neste tema mas ressalto que é fundamental conhecê-lo. § 1º A responsabilidade a que se refere o art. 6º poderá ser atribuída: I - ao contribuinte que realizar operação interestadual com petróleo, inclusive lubrificantes, combustíveis líquidos e gasosos dele derivados, em relação às operações subsequentes; II - às empresas geradoras ou distribuidoras de energia elétrica, nas operações internas e interestaduais, na condição de contribuinte ou de substituto tributário, pelo pagamento do imposto, desde a produção ou importação até a última operação, sendo seu cálculo efetuado sobre o preço praticado na operação final, assegurado seu recolhimento ao Estado onde deva ocorrer essa operação. § 2º Nas operações interestaduais com as mercadorias de que tratam os incisos I e II do parágrafo anterior, que tenham como destinatário consumidor final, o imposto incidente na operação será devido ao Estado onde estiver localizado o adquirente e será pago pelo remetente. Art. 10. É assegurado ao contribuinte substituído o direito à restituição do valor do imposto pago por força da substituição tributária, correspondente ao fato gerador presumido que não se realizar. § 1º Formulado o pedido de restituição e não havendo deliberação no prazo de noventa dias, o contribuinte substituído poderá se creditar, em sua escrita fiscal, do valor objeto do pedido, devidamente atualizado segundo os mesmos critérios aplicáveis ao tributo. § 2º Na hipótese do parágrafo anterior, sobrevindo decisão contrária irrecorrível, o contribuinte substituído, no prazo de quinze dias da respectiva notificação, procederá ao estorno dos créditos lançados, também devidamente atualizados, com o pagamento dos acréscimos legais cabíveis. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 15 de 41 Comentário: Via de regra, o local da operação está vinculado ao estabelecimento do contribuinte que praticar o fato gerador. Entretanto, nos casos em que a mercadoria estiver em situação irregular considera-se o local da ocorrência do FG onde a mercadoria for encontrada pois se não há documentação fiscal, não há como o Fisco determinar com exatidão o local de entrada ou saída destas mercadorias. Comentário: Existem situações que por questões logísticas a mercadoria não transita pelo estabelecimento do contribuinte. Imagine que um contribuinte A adquira mercadoria de outro contribuinte C e manda entregar diretamente em C. O fato de a mercadoria não ter transitado por A não descaracteriza o fato gerador da saída fictícia de A para C (afinal C comprou de A, que comprou de B e mandou entregar diretamente a C) e o local será o do estabelecimento de A. Da mesma forma podemos ter uma situação em que há troca de titularidade entre contribuintes do mesmo Estado mas a mercadoria não circulou de fato, ou seja, ocorreu apenas a circulação jurídica. Se A possuir mercadoria em um armazém geral no mesmo Estado e vendê-las para B e B revolver deixar essas mercadorias no depósito o local será o estabelecimento que transferiu a propriedade (A) e não o do armazém geral. Situação diversa ocorre na hipótese do §1º pois se a empresa depositante da mercadoria e o armazém geral (depositário) se encontram estabelecidos em Estados distintos a regra da alínea c não será aplicada, sendo considerado como o local da operação o do estabelecimento onde estiver depositada a mercadoria. Comentário: No caso da importação de bens e mercadorias do exterior, o local da operação é o domicílio/estabelecimento do adquirente, seja pessoa física ou jurídica. Na alínea d, o importador possui um estabelecimento e ele será considerado como local da operação. Já na alínea ‘e’ o importador não possui um estabelecimento e por isso o local é o seu domicílio. Art. 11. O local da operação ou da prestação, para os efeitos da cobrança do imposto e definição do estabelecimento responsável, é: I - tratando-se de mercadoria oubem: a) o do estabelecimento onde se encontre, no momento da ocorrência do fato gerador; b) onde se encontre, quando em situação irregular pela falta de documentação fiscal ou quando acompanhado de documentação inidônea, como dispuser a legislação tributária; c) o do estabelecimento que transfira a propriedade, ou o título que a represente, de mercadoria por ele adquirida no País e que por ele não tenha transitado; § 1º. O disposto na alínea c do inciso I não se aplica às mercadorias recebidas em regime de depósito de contribuinte de Estado que não o do depositário. d) importado do exterior, o do estabelecimento onde ocorrer a entrada física; e) importado do exterior, o do domicílio do adquirente, quando não estabelecido; f) aquele onde seja realizada a licitação, no caso de arrematação de mercadoria ou bem importados do exterior e apreendidos ou abandonados; Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 16 de 41 Quando ocorre de um bem importado do exterior estar em situação irregular, ele será apreendido e irá a leilão. Neste caso, o local da operação será o local em que se realizar a licitação mesmo a mercadoria tendo sido apreendida ou abandonada em outro local/Estado. Comentário: Nos casos de operações interestaduais com energia elétrica e petróleo, lubrificantes e combustíveis dele derivados, quando estes não forem destinados à industrialização ou à comercialização, temos que o local da operação beneficia sempre o Estado destinatário, sendo definido como o local onde efetivamente ocorre o consumo do produto. Comentário: O ouro quando definido como ativo financeiro será imune ao ICMS e quando for tratado como mercadoria estará sujeito à incidência do imposto, que será devido ao Estado de onde o ouro foi extraído. Comentário: O local onde as embarcações de pesca atracam para desembarcar os peixes é considerado o local do fato gerador para a circulação das mercadorias, independentemente de onde foi pescado o animal ou onde tenha domicilio o pescador. Comentário: No caso dos serviços de transporte, também conhecido como frete, a regra é que o local do fato gerador é onde se deu o início da prestação do serviço. Assim como no caso de circulação de mercadoria, se o transporte estiver desacobertado de documentação fiscal, o local da operação será onde se encontre o transportador. g) o do Estado onde estiver localizado o adquirente, inclusive consumidor final, nas operações interestaduais com energia elétrica e petróleo, lubrificantes e combustíveis dele derivados, quando não destinados à industrialização ou à comercialização; h) o do Estado de onde o ouro tenha sido extraído, quando não considerado como ativo financeiro ou instrumento cambial; § 2º. Para os efeitos da alínea h do inciso I, o ouro, quando definido como ativo financeiro ou instrumento cambial, deve ter sua origem identificada. i) o de desembarque do produto, na hipótese de captura de peixes, crustáceos e moluscos; II - tratando-se de prestação de serviço de transporte: a) onde tenha início a prestação; b) onde se encontre o transportador, quando em situação irregular pela falta de documentação fiscal ou quando acompanhada de documentação inidônea, como dispuser a legislação tributária; c) o do estabelecimento destinatário do serviço, na hipótese do inciso XIII do art. 12 e para os efeitos do § 3º do art. 13; Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 17 de 41 Comentário: Na alínea c o legislador se referiu ao diferencial de alíquota para o frete, que, no tocante a este valor, terá como local da operação o estabelecimento destinatário do serviço. Comentário: Quanto ao serviço de comunicação, fique atento as exceções. Para facilitar, esquematizei da seguinte forma: III - tratando-se de prestação onerosa de serviço de comunicação: a) o da prestação do serviço de radiodifusão sonora e de som e imagem, assim entendido o da geração, emissão, transmissão e retransmissão, repetição, ampliação e recepção; b) o do estabelecimento da concessionária ou da permissionária que forneça ficha, cartão, ou assemelhados com que o serviço é pago; c) o do estabelecimento destinatário do serviço, na hipótese e para os efeitos do inciso XIII do art. 12; c-1) o do estabelecimento ou domicílio do tomador do serviço, quando prestado por meio de satélite; d) onde seja cobrado o serviço, nos demais casos; § 6º Na hipótese do inciso III do caput deste artigo, tratando-se de serviços não medidos, que envolvam localidades situadas em diferentes unidades da Federação e cujo preço seja cobrado por períodos definidos, o imposto devido será recolhido em partes iguais para as unidades da Federação onde estiverem localizados o prestador e o tomador. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 18 de 41 Comentário: São disposições legais com alta incidência em prova, fique atento! É autônomo cada um dos estabelecimentos do mesmo titular para efeito de apuração dos créditos, débitos e demais obrigações tributárias. Entretanto, se uma determinada filial tiver apurado débito e não pagar as outras filiais e a matriz do mesmo titular respondem por essa dívida de maneira solidária. LO CA L DA CO M U N IC AÇ ÃO O N ER O SA REGRA GERAL LOCAL DA PRESTAÇÃO DO SERVIÇO EXCEÇÕES FICHA, CARTÃO OU ASSEMELHADOS ESTABELECIMENTO DA CONCESSIONÁRIA OU PERMISSIONÁRIA QUE FORNEÇA SATÉLITE ESTABELECIMENTO/ DOMICÍLIO DO TOMADOR IMPORTAÇÃO COMUNICAÇÃO ESTABELECIMENTO/ DOMICÍLIO DO DESTINATÁRIO DIFAL COMUNICAÇÃO ESTABELECIMENTO DESTINATÁRIO NÃO MEDIDOS DIFERENTES UF PERÍODOS DEFINIDOS DIVIDIDO EM PARTES IGUAIS ENTRE UF DO PRESTADOR E DO TOMADOR § 3º Para efeito desta Lei Complementar, estabelecimento é o local, privado ou público, edificado ou não, próprio ou de terceiro, onde pessoas físicas ou jurídicas exerçam suas atividades em caráter temporário ou permanente, bem como onde se encontrem armazenadas mercadorias, observado, ainda, o seguinte: I - na impossibilidade de determinação do estabelecimento, considera-se como tal o local em que tenha sido efetuada a operação ou prestação, encontrada a mercadoria ou constatada a prestação; II - é autônomo cada estabelecimento do mesmo titular; III - considera-se também estabelecimento autônomo o veículo usado no comércio ambulante e na captura de pescado; IV - respondem pelo crédito tributário todos os estabelecimentos do mesmo titular. § 4º. Vetado. Lorrane Andriani Realce Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 19 de 41 Comentário: Dispositivo muito importante! Quando contribuinte envia mercadoria para seu depósito fechado ou armazém geral no próprio Estado a posterior saída desta mercadoria será considerada como saída do próprio contribuinte e não do depósito fechado/armazém geral, exceto no caso desta mercadoria estar retornando à origem. § 5º. Quando a mercadoria for remetida para armazém geral ou para depósito fechado do próprio contribuinte, no mesmo Estado, a posterior saída considerar-se-á ocorrida no estabelecimento do depositante, salvo se para retornar ao estabelecimento remetente. Art. 12. Considera-se ocorrido o fato gerador do imposto no momento: I - da saída de mercadoriade estabelecimento de contribuinte, ainda que para outro estabelecimento do mesmo titular; II - do fornecimento de alimentação, bebidas e outras mercadorias por qualquer estabelecimento; III - da transmissão a terceiro de mercadoria depositada em armazém geral ou em depósito fechado, no Estado do transmitente; IV - da transmissão de propriedade de mercadoria, ou de título que a represente, quando a mercadoria não tiver transitado pelo estabelecimento transmitente; V - do início da prestação de serviços de transporte interestadual e intermunicipal, de qualquer natureza; VI - do ato final do transporte iniciado no exterior; VII - das prestações onerosas de serviços de comunicação, feita por qualquer meio, inclusive a geração, a emissão, a recepção, a transmissão, a retransmissão, a repetição e a ampliação de comunicação de qualquer natureza; VIII - do fornecimento de mercadoria com prestação de serviços: a) não compreendidos na competência tributária dos Municípios; b) compreendidos na competência tributária dos Municípios e com indicação expressa de incidência do imposto de competência estadual, como definido na lei complementar aplicável; IX – do desembaraço aduaneiro de mercadorias ou bens importados do exterior; X - do recebimento, pelo destinatário, de serviço prestado no exterior; XI – da aquisição em licitação pública de mercadorias ou bens importados do exterior e apreendidos ou abandonados; XII – da entrada no território do Estado de lubrificantes e combustíveis líquidos e gasosos derivados de petróleo e energia elétrica oriundos de outro Estado, quando não destinados à comercialização ou à industrialização; XIII - da utilização, por contribuinte, de serviço cuja prestação se tenha iniciado em outro Estado e não esteja vinculada a operação ou prestação subsequente. § 1º Na hipótese do inciso VII, quando o serviço for prestado mediante pagamento em ficha, cartão ou assemelhados, considera-se ocorrido o fato gerador do imposto quando do fornecimento desses instrumentos ao usuário. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 20 de 41 Comentário: Artigo de suma importância, que é cobrado de forma literal nos exames. Gostaria que você prestasse atenção aos casos relacionados a cartões telefônicos. Repare que o fato gerador não ocorre quando você utiliza o cartão telefônico no orelhão mas sim no momento do fornecimento do meio ao usuário final. Perceba que os entrepostos aduaneiros só poderão liberar as mercadorias importadas após a prova de pagamento (Documento de Arrecadação) mas caso haja decisão judicial determinando a entrega do produto importado ao importador antes mesmo do desembaraço o momento do FG fica antecipado para o ato da entrega deste. Comentário: Talvez esse seja o artigo mais confuso de toda a Lei Kandir, uma vez que cada tipo de base de cálculo faz referência a um ou vários incisos do artigo 12. Vejamos a tabela abaixo para tornar o assunto mais compreensível: § 2º Na hipótese do inciso IX, após o desembaraço aduaneiro, a entrega, pelo depositário, de mercadoria ou bem importados do exterior deverá ser autorizada pelo órgão responsável pelo seu desembaraço, que somente se fará mediante a exibição do comprovante de pagamento do imposto incidente no ato do despacho aduaneiro, salvo disposição em contrário. § 3º Na hipótese de entrega de mercadoria ou bem importados do exterior antes do desembaraço aduaneiro, considera-se ocorrido o fato gerador neste momento, devendo a autoridade responsável, salvo disposição em contrário, exigir a comprovação do pagamento do imposto. Art. 13. A base de cálculo do imposto é: I - na saída de mercadoria prevista nos incisos I, III e IV do art. 12, o valor da operação; II - na hipótese do inciso II do art. 12, o valor da operação, compreendendo mercadoria e serviço; VIII - na hipótese do inciso XII do art. 12, o valor da operação de que decorrer a entrada; Lorrane Andriani Realce Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 21 de 41 HIPÓTESE BASE DE CÁLCULO INCISO I Saída de mercadoria de estabelecimento de contribuinte, ainda que para outro estabelecimento do mesmo titular VALOR DA OPERAÇÃO Transmissão a terceiro de mercadoria depositada em armazém geral ou em depósito fechado, no Estado do transmitente; Transmissão de propriedade de mercadoria, ou de título que a represente, quando a mercadoria não tiver transitado pelo estabelecimento transmitente; INCISO II Fornecimento de alimentação, bebidas e outras mercadorias por qualquer estabelecimento; VALOR DA OPERAÇÃO, COMPREENDENDO MERCADORIA E SERVIÇO INCISO VIII Entrada no território do Estado de lubrificantes e combustíveis líquidos e gasosos derivados de petróleo e energia elétrica oriundos de outro Estado, quando não destinados à comercialização ou à industrialização; VALOR DA OPERAÇÃO DE QUE DECORRER A ENTRADA Comentário: O fornecimento de mercadorias com prestação de serviços possui uma situação peculiar, vejamos: 1) Se incidir ICMS sobre serviço e mercadoria, o valor total da operação (valor do serviço + valor da mercadoria). 2) Se incidir ICMS sobre a mercadoria e ISS sobre o serviço, somente o preço da mercadoria. 3) Se incidir ISS sobre a mercadoria e sobre o serviço, zero. Art. 13. A base de cálculo do imposto é: III - na prestação de serviço de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, o preço do serviço; IV - no fornecimento de que trata o inciso VIII do art. 12; a) o valor da operação, na hipótese da alínea a; b) o preço corrente da mercadoria fornecida ou empregada, na hipótese da alínea b; Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 22 de 41 HIPÓTESE BASE DE CÁLCULO INCISO III Prestação de serviço de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação; VALOR DA OPERAÇÃO, COMPREENDENDO MERCADORIA E SERVIÇO INCISO IV Fornecimento de mercadoria com prestação de serviços não compreendidos na competência tributária dos Municípios; VALOR DA OPERAÇÃO Fornecimento de mercadoria com prestação de serviços compreendidos na competência tributária dos Municípios e com indicação expressa de incidência do imposto de competência estadual; ICMS àMERCADORIAS ISS à SERVIÇO PREÇO CORRENTE DA MERCADORIA FORNECIDA OU EMPREGADA Comentário: A regra para a base de cálculo na importação é acrescer quase todos os custos incorridos. Art. 13. A base de cálculo do imposto é: V - na hipótese do inciso IX do art. 12, a soma das seguintes parcelas: a) o valor da mercadoria ou bem constante dos documentos de importação, observado o disposto no art. 14; b) imposto de importação; c) imposto sobre produtos industrializados; d) imposto sobre operações de câmbio; e) quaisquer outros impostos, taxas, contribuições e despesas aduaneiras; VI - na hipótese do inciso X do art. 12, o valor da prestação do serviço, acrescido, se for o caso, de todos os encargos relacionados com a sua utilização; Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 23 de 41 HIPÓTESE BASE DE CÁLCULO INCISO V Desembaraço aduaneiro de mercadorias ou bens importados do exterior. VALOR DA MERCADORIA + I. IMPORTAÇÃO + IPI + IOF +QUAISQUER OUTROS IMPOSTOS, TAXAS E CONTRIBUIÇÕES +DESPESAS ADUANEIRAS. INCISO VI Recebimento, pelo destinatário, deserviço prestado no exterior. VALOR DA PRESTAÇÃO DO SERVIÇO + TODOS OS ENCARGOS RELACIONADOS COM A SUA UTILIZAÇÃO, SE FOR O CASO Além destas disposições sobre a base de cálculo, você verá logo mais que o montante do ICMS também é incluído na base de cálculo. Como a mercadoria veio de fora não há ICMS embutido no valor apresentado pelo remetente, isso faz com que a importação possua uma forma de cálculo diversa, mas como esse cálculo funciona? Basta utilizar a fórmula abaixo: Por subtotal entende-se todas as parcelas da BC exceto o próprio ICMS, enquanto a alíquota a ser utilizada é sempre a interna do local da operação para efeitos de cobrança do imposto. Comentário: Existem casos que mercadorias importadas vão a leilão, seja por apreensão, seja por abandono. Quem arrematar a mercadoria nesses leilões deve pagar o ICMS e em sua BC deve figurar tanto o IPI quanto o II, assim como demais despesas que vierem a ser cobradas do arrematante por ocasião do leilão. BCIMP = Art. 13. A base de cálculo do imposto é: VII - no caso do inciso XI do art. 12, o valor da operação acrescido do valor dos impostos de importação e sobre produtos industrializados e de todas as despesas cobradas ou debitadas ao adquirente; Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 24 de 41 HIPÓTESE BASE DE CÁLCULO INCISO VII Aquisição em licitação pública de mercadorias ou bens importados do exterior e apreendidos ou abandonados VALOR DA MERCADORIA + I. IMPORTAÇÃO + IPI + VALOR DA OPERAÇÃO DE TODAS AS DESPESAS COBRADAS OU DEBITADAS AO ADQUIRENTE Comentário: Tratemos agora do diferencial alíquota (DIFAL) para serviços. Sempre que um serviço for iniciado em outro Estado e não for vinculado a uma outra operação a ser realizada subsequentemente, caberá o DIFAL e a BC será o valor da operação. Apesar de a redação do inciso XIII do art. 12 considerar que ocorrerá o DIFAL apenas quando da utilização de serviço iniciado em outro Estado por contribuinte, a EC 87/2015 trouxe mudanças e incluiu o DIFAL também para o não contribuinte! HIPÓTESE BASE DE CÁLCULO INCISO IX Utilização, por contribuinte, de serviço cuja prestação se tenha iniciado em outro Estado e não esteja vinculada a operação ou prestação subsequente; VALOR DA PRESTAÇÃO NO ESTADO DE ORIGEM Art. 13. A base de cálculo do imposto é: IX - na hipótese do inciso XIII do art. 12, o valor da prestação no Estado de origem. § 1º Integra a base de cálculo do imposto, inclusive na hipótese do inciso V do caput deste artigo: I - o montante do próprio imposto, constituindo o respectivo destaque mera indicação para fins de controle; II - o valor correspondente a: a) seguros, juros e demais importâncias pagas, recebidas ou debitadas, bem como descontos concedidos sob condição; Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 25 de 41 Comentário: Chegou a hora de explicar melhor o tema que mencionei ao falar da base de cálculo da importação. Por força do inciso I deste parágrafo temos que o ICMS é considerado como um imposto “por dentro”, o que significa que o valor do tributo já se encontra embutido no valor das mercadorias. É por isso que se determinada empresa vende uma mercadoria por R$ 1.000,00 com ICMS de 12% o valor do ICMS é de R$ 120,00, sendo que este já está embutido no valor total da operação. Ou seja, R$ 880,00 é o valor do celular e R$ 120,00 equivale ao montante devido a título de ICMS. Como já explicado, o disposto no inciso I também se aplica a importação, contudo deve ser utilizada a fórmula mencionada nos comentários do inciso V a fim de obtermos a base de cálculo que será multiplicada pela alíquota cabível. Além do montante do próprio imposto, também integra a base de cálculo as importâncias de seguros, juros, fretes e descontos concedidos sob condição, sendo necessária uma atenção especial para estes dois últimos. O frete possui uma situação peculiar porque o dispositivo afirma que ele só integrará a base de cálculo nos casos em que o transporte tenha sido efetuado pelo próprio remetente ou por sua conta e ordem e seja cobrado separado. Deste modo, nos casos em que o transporte tenha sido efetuado pelo próprio destinatário ou por pessoa contratada por sua conta e ordem, não possuindo qualquer relação com o remetente, estaremos diante de hipótese em que não será possível integrar a base de cálculo própria do remetente. Quanto aos descontos é importante que você saiba diferenciar o desconto condicional (sob condição) do desconto incondicional (sem condição de implemento). Desconto condicional é aquele dado com uma obrigação futura, uma condição futura como por exemplo conceder 10% de desconto se o boleto for pago até determinado dia. Desconto incondicional é aquele dado pela simples vontade do vendedor sem condição imposta ao comprador. • Não integra a BC do ICMS Desconto Incondicional • Integra a BC do ICMS Desconto Condicional b) frete, caso o transporte seja efetuado pelo próprio remetente ou por sua conta e ordem e seja cobrado em separado. Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 26 de 41 Comentário: Trata-se do mesmo dispositivo previsto no artigo 155, §2º, inciso XI, da Constituição Federal. Podemos esquematizá-lo da seguinte forma: Comentário: Quando estivermos falando do DIFAL o imposto será calculado pela diferença entre a alíquota interna e a interestadual. Se por exemplo a alíquota de destino for de 18% e a interestadual for de 12% teremos 6% a título de DIFAL (18% - 12%). IPI não integra BC do ICMS Industrialização ou Comercialização + + Entre contribuintes FG dos 2 impostos § 2º Não integra a base de cálculo do imposto o montante do Imposto sobre Produtos Industrializados, quando a operação, realizada entre contribuintes e relativa a produto destinado à industrialização ou à comercialização, configurar fato gerador de ambos os impostos. § 3º No caso do inciso IX, o imposto a pagar será o valor resultante da aplicação do percentual equivalente à diferença entre a alíquota interna e a interestadual, sobre o valor ali previsto. § 4º Na saída de mercadoria para estabelecimento localizado em outro Estado, pertencente ao mesmo titular, a base de cálculo do imposto é: I - o valor correspondente à entrada mais recente da mercadoria; II - o custo da mercadoria produzida, assim entendida a soma do custo da matéria- prima, material secundário, mão-de-obra e acondicionamento; III - tratando-se de mercadorias não industrializadas, o seu preço corrente no mercado atacadista do estabelecimento remetente. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 27 de 41 Comentário: A lei Kandir estabeleceu o valor das operações interestaduais de transferência de mercadorias entre estabelecimentos do mesmo titular. Veja o esquema: Comentário: Existem certos contratos que possuem previsão de reajuste do preço mesmo após a saída da mercadoria. Nesses casos, em se tratando de operações interestaduais, deve-se emitir uma nova nota fiscal para complementar o imposto e recolher a diferença no estabelecimento do remetente. Comentário: Na importação o produto chega valorado em moeda estrangeira (dólar, normalmente) e por isso devemos convertê-lo para a moeda nacional. Para essa conversãodeve-se utilizar a mesma taxa utilizada no cálculo do Imposto de Importação, sem qualquer alteração posterior por variação do câmbio até a data do pagamento. Operação interestadual entre mesmo titular Comerciante Entrada mais recente Industrial Custo de produção Produtor Preço corrente do atacado (remetente) § 5º Nas operações e prestações interestaduais entre estabelecimentos de contribuintes diferentes, caso haja reajuste do valor depois da remessa ou da prestação, a diferença fica sujeita ao imposto no estabelecimento do remetente ou do prestador. Art. 14. O preço de importação expresso em moeda estrangeira será convertido em moeda nacional pela mesma taxa de câmbio utilizada no cálculo do imposto de importação, sem qualquer acréscimo ou devolução posterior se houver variação da taxa de câmbio até o pagamento efetivo do preço. Parágrafo único. O valor fixado pela autoridade aduaneira para base de cálculo do imposto de importação, nos termos da lei aplicável, substituirá o preço declarado. Lorrane Andriani Realce Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 28 de 41 Comentário: Existem situações em que o preço da mercadoria ou do serviço é desconhecido, seja por não estar destacado na nota ou seja por qualquer outro motivos. Faz-se necessário, portanto, estipular um preço para que seja realizada a cobrança do ICMS. Art. 15. Na falta do valor a que se referem os incisos I e VIII do art. 13, a base de cálculo do imposto é: I - o preço corrente da mercadoria, ou de seu similar, no mercado atacadista do local da operação ou, na sua falta, no mercado atacadista regional, caso o remetente seja produtor, extrator ou gerador, inclusive de energia; II - o preço FOB estabelecimento industrial à vista, caso o remetente seja industrial; III - o preço FOB estabelecimento comercial à vista, na venda a outros comerciantes ou industriais, caso o remetente seja comerciante. § 1º Para aplicação dos incisos II e III do caput, adotar-se-á sucessivamente: I - o preço efetivamente cobrado pelo estabelecimento remetente na operação mais recente; II - caso o remetente não tenha efetuado venda de mercadoria, o preço corrente da mercadoria ou de seu similar no mercado atacadista do local da operação ou, na falta deste, no mercado atacadista regional. § 2º Na hipótese do inciso III do caput, se o estabelecimento remetente não efetue vendas a outros comerciantes ou industriais ou, em qualquer caso, se não houver mercadoria similar, a base de cálculo será equivalente a setenta e cinco por cento do preço de venda corrente no varejo. Art. 16. Nas prestações sem preço determinado, a base de cálculo do imposto é o valor corrente do serviço, no local da prestação. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 29 de 41 Comentário: Na tentativa de burlar o Fisco, algumas empresas transferem o preço das mercadorias para o preço do frete para com isso pagar menos imposto uma vez que normalmente a alíquota do frete é inferior às alíquotas de mercadorias. Entretanto, quando essas empresas são consideradas interdependentes e o valor do frete exceder níveis normais este (o frete) será incorporado ao valor da mercadoria. Art. 17. Quando o valor do frete, cobrado por estabelecimento pertencente ao mesmo titular da mercadoria ou por outro estabelecimento de empresa que com aquele mantenha relação de interdependência, exceder os níveis normais de preços em vigor, no mercado local, para serviço semelhante, constantes de tabelas elaboradas pelos órgãos competentes, o valor excedente será havido como parte do preço da mercadoria. Parágrafo único. Considerar-se-ão interdependentes duas empresas quando: I - uma delas, por si, seus sócios ou acionistas, e respectivos cônjuges ou filhos menores, for titular de mais de cinquenta por cento do capital da outra; II - uma mesma pessoa fizer parte de ambas, na qualidade de diretor, ou sócio com funções de gerência, ainda que exercidas sob outra denominação; III - uma delas locar ou transferir a outra, a qualquer título, veículo destinado ao transporte de mercadorias. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 30 de 41 É importante gravar as regras que permitem considerar as empresas como interdependentes, no parágrafo único. Repare que não estão inclusas, por exemplo, contratos de franquia, exclusividade e/ou representação. Comentário: O arbitramento é uma técnica muito comum utilizada pelos Estados. Toda vez que o auditor verificar que um determinado documento fiscal é inidôneo ou ocorra omissão, por exemplo, deverá arbitrar o valor para as mercadorias de acordo com as técnicas previstas na legislação de cada Estado. Comentário: A não cumulatividade é o atributo mais importante do ICMS, estando enxerto no próprio texto constitucional. Quando há entrada de mercadoria em estabelecimento o adquirente tem direito ao crédito do ICMS destacado na nota fiscal. Quando a mercadoria sai do estabelecimento a empresa tem um débito de ICMS. Esse débito e esse crédito são compensados (débitos – créditos), gerando-se um valor a ser recolhido aos cofres públicos (caso débitos superem os créditos) ou um valor de saldo a ser passado para o mês seguinte (caso créditos superem os débitos). Assim, se a empresa apurou um débito de ICMS de R$ 100 e um crédito de R$ 20, deverá recolher aos cofres públicos efetivamente R$ 80. Por outro lado, se apurou R$ 20 de débito e R$ 100 de crédito ficará com um crédito de R$ 80 para a apuração subsequente. O direito ao crédito referente às operações anteriores de aquisição dos produtos está vinculado a algumas obrigações acessórias, como, por exemplo, a regular escrituração destes créditos pelo contribuinte. Art. 18. Quando o cálculo do tributo tenha por base, ou tome em consideração, o valor ou o preço de mercadorias, bens, serviços ou direitos, a autoridade lançadora, mediante processo regular, arbitrará aquele valor ou preço, sempre que sejam omissos ou não mereçam fé as declarações ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestação, avaliação contraditória, administrativa ou judicial. Art. 19. O imposto é não-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operação relativa à circulação de mercadorias ou prestação de serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou por outro Estado. Art. 20. Para a compensação a que se refere o artigo anterior, é assegurado ao sujeito passivo o direito de creditar-se do imposto anteriormente cobrado em operações de que tenha resultado a entrada de mercadoria, real ou simbólica, no estabelecimento, inclusive a destinada ao seu uso ou consumo ou ao ativo permanente, ou o recebimento de serviços de transporte interestadual e intermunicipal ou de comunicação. § 1º Não dão direito a crédito as entradas de mercadorias ou utilização de serviços resultantes de operações ou prestações isentas ou não tributadas, ou que se refiram a mercadorias ou serviços alheios à atividade do estabelecimento. § 2º Salvo prova em contrário, presumem-se alheios à atividade do estabelecimento os veículos de transporte pessoal. Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br31 de 41 Além do princípio da não cumulatividade, temos que os parágrafos 1º e 2º contém hipóteses de vedação ao creditamento do tributo. Se a mercadoria veio amparada por isenção ou não tributação o destaque do ICMS nem chegou a ocorrer, não podendo, portanto, dar direito à crédito (não houve ICMS na entrada). Da mesma forma, ativos que não possuem relação com a atividade fim do estabelecimento também não geram direito a crédito. Comentário: Excetuados os casos em que há deliberações dos Estados através de Convênio CONFAZ ou forem destinadas mercadorias para o exterior, é vedado aos estabelecimentos que se aproveitem de créditos de mercadorias adquiridas que forem consumidas em processo de industrialização ou produção rural cuja saída não gere débito do imposto. Se a operação subsequente não for tributada (isenção, imunidade ou não-incidência), isto é, se não houver cobrança de imposto na operação seguinte, não se deve realizar o creditamento e, se por algum motivo ele tenha sido feito, deverá ser estornado já que não existe razão para compensar, exceto nas exportações e nos casos expressos em que a legislação estadual permitir. Este tema foi trazido pela própria CF/88 em seu artigo 155, § 2º, inciso II. § 3º É vedado o crédito relativo a mercadoria entrada no estabelecimento ou a prestação de serviços a ele feita: I - para integração ou consumo em processo de industrialização ou produção rural, quando a saída do produto resultante não for tributada ou estiver isenta do imposto, exceto se tratar-se de saída para o exterior; II - para comercialização ou prestação de serviço, quando a saída ou a prestação subsequente não forem tributadas ou estiverem isentas do imposto, exceto as destinadas ao exterior. § 4º Deliberação dos Estados, na forma do art. 28, poderá dispor que não se aplique, no todo ou em parte, a vedação prevista no parágrafo anterior. § 5º Para efeito do disposto no caput deste artigo, relativamente aos créditos decorrentes de entrada de mercadorias no estabelecimento destinadas ao ativo permanente, deverá ser observado: I – a apropriação será feita à razão de um quarenta e oito avos por mês, devendo a primeira fração ser apropriada no mês em que ocorrer a entrada no estabelecimento; II – em cada período de apuração do imposto, não será admitido o creditamento de que trata o inciso I, em relação à proporção das operações de saídas ou prestações isentas ou não tributadas sobre o total das operações de saídas ou prestações efetuadas no mesmo período; III – para aplicação do disposto nos incisos I e II deste parágrafo, o montante do crédito a ser apropriado será obtido multiplicando-se o valor total do respectivo crédito pelo fator igual a 1/48 (um quarenta e oito avos) da relação entre o valor das operações de saídas e prestações tributadas e o total das operações de saídas e prestações do período, equiparando-se às tributadas, para fins deste inciso, as saídas e prestações com destino ao exterior ou as saídas de papel destinado à impressão de livros, jornais e periódicos; Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Lorrane Andriani Realce Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 32 de 41 Comentário: Com o intuito de incentivar o setor produtivo, a lei Kandir trouxe a possibilidade de creditamento de operações com a aquisição de material para o ativo permanente, porém impôs algumas regras. Quase todos os dispositivos acima são resumidos em apenas uma fórmula: A cada período de apuração o contribuinte deve realizar os cálculos da fórmula e achar o valor a se creditar naquele período. Se determinado contribuinte adquiriu uma máquina com ICMS de R$ 48.000 e teve no mês de abril R$ 500.000 em operações tributadas, R$ 200.000 em operações isentas e R$ 300.000 de mercadoria exportada totalizando R$ 1.000.000 temos os seguintes cálculos: Crédito AP (abril) = 48.000 x 1/48 x (500.000 + 300.000/1.000.000) = 800. Repare que, apesar de a exportação e as operações com papéis destinados à impressão de livros, jornais e periódicos serem imunes (não tributadas), são consideradas ao lado das operações tributadas para efeitos do crédito do ativo permanente. Se a empresa que vinha se creditando de um ativo imobilizado o vender antes de completar o prazo total de creditamento? Ora, é simples: ela deve parar de se creditar! Agora suponha que ainda existam créditos após os 48 meses. O que se deve fazer? Cancelá-los. § 6º Operações tributadas, posteriores a saídas de que trata o § 3º, dão ao estabelecimento que as praticar direito a creditar-se do imposto cobrado nas operações anteriores às isentas ou não tributadas sempre que a saída isenta ou não tributada seja relativa a: I - produtos agropecuários; II - quando autorizado em lei estadual, outras mercadorias. IV – o quociente de um quarenta e oito avos será proporcionalmente aumentado ou diminuído, pro rata die, caso o período de apuração seja superior ou inferior a um mês; V – na hipótese de alienação dos bens do ativo permanente, antes de decorrido o prazo de quatro anos contado da data de sua aquisição, não será admitido, a partir da data da alienação, o creditamento de que trata este parágrafo em relação à fração que corresponderia ao restante do quadriênio; VI – serão objeto de outro lançamento, além do lançamento em conjunto com os demais créditos, para efeito da compensação prevista neste artigo e no art. 19, em livro próprio ou de outra forma que a legislação determinar, para aplicação do disposto nos incisos I a V deste parágrafo; VII – ao final do quadragésimo oitavo mês contado da data da entrada do bem no estabelecimento, o saldo remanescente do crédito será cancelado. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 33 de 41 Comentário: O §6º dispõe sobre hipóteses diferenciadas de creditamento e possibilita uma situação peculiar relacionada às isenções ou saídas não tributadas. Como se sabe, a regra geral impossibilidade a utilização de créditos quando a operação for não tributada ou isenta. Todavia o §6º permite o resgate de créditos anteriores a essa operação isenta ou não tributada. Vejamos o esquema abaixo para facilitar a compreensão: Comentário: Existem casos em que não podemos prever que a mercadoria sairá sem tributação, como por exemplo nos casos de uma isenção superveniente. Reforçando o dispositivo constitucional do art. 155, 2º, II, b, deve-se anular o crédito da entrada. O mesmo deve ocorrer caso ela seja utilizada em um processo de industrialização ou mesmo na utilização em um fim diverso da atividade do estabelecimento. Existem casos ainda em que a mercadoria sequer realiza uma saída posterior. São os casos em que a mercadoria se deteriora, estraga ou perece, hipóteses em que o crédito de entrada também deverá ser estornado. Além dos casos de estorno, a lei Kandir também trouxe benefícios para o contribuinte Art. 21. O sujeito passivo deverá efetuar o estorno do imposto de que se tiver creditado sempre que o serviço tomado ou a mercadoria entrada no estabelecimento: I - for objeto de saída ou prestação de serviço não tributada ou isenta, sendo esta circunstância imprevisível na data da entrada da mercadoria ou da utilização do serviço; II - for integrada ou consumida em processo de industrialização, quando a saída do produto resultante não for tributada ou estiver isenta do imposto; III - vier a ser utilizada em fim alheio à atividade do estabelecimento; IV - vier a perecer, deteriorar-se ou extraviar-se. § 2º Não se estornam créditosreferentes a mercadorias e serviços que venham a ser objeto de operações ou prestações destinadas ao exterior ou de operações com o papel destinado à impressão de livros, jornais e periódicos. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 34 de 41 ao dispor sobre exceções para a manutenção do crédito. Quando se tratar de exportações ou de operações com papéis destinados à impressão de livros, jornais e periódico o crédito é mantido, não importa o que ocorra. Comentário: O contribuinte só tem direito de se creditar de um crédito destacado em uma nota fiscal até cinco anos contados da data de sua emissão. Repare que não são 5 anos da entrada da mercadoria ou da saída da mercadoria: são cinco anos da data de emissão da Nota Fiscal. ESTORNO Saída não tributada/Isenta Imprevisível na entrada Interação/Consumo na industrialização + Saída não tributada do produto resultante Fim alheio à atividade Perecer/Deteriorar/Extraviar Art. 23. O direito de crédito, para efeito de compensação com débito do imposto, reconhecido ao estabelecimento que tenha recebido as mercadorias ou para o qual tenham sido prestados os serviços, está condicionado à idoneidade da documentação e, se for o caso, à escrituração nos prazos e condições estabelecidos na legislação. Parágrafo único. O direito de utilizar o crédito extingue-se depois de decorridos cinco anos contados da data de emissão do documento. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 35 de 41 Comentário: Dispositivo simples e de suma importância para o entendimento da sistemática de não cumulatividade. Como já falamos, existem 3 resultados possíveis para a apuração do imposto no período determinado pela legislação (normalmente mensal): 1) Crédito superior ao débito à acumula-se crédito para o mês seguinte. 2) Débito superior ao crédito à recolhe a diferença aos cofres públicos. 3) Créditos iguais aos débito à não há transferência de crédito para mês seguinte e também não há imposto a recolher. Comentário: Em virtude da autonomia dos estabelecimentos conferida pela lei, temos que a apuração do débito x crédito também deverá ser realizada de maneira individualizada. Ocorre que, embora a apuração seja individualizada a lei Kandir autoriza que o pagamento seja realizado por compensação entre saldos credores e devedores dos estabelecimentos do mesmo titular. Todavia preste muita atenção à exigência do legislador: no caso de uma filial A ter apurado crédito e uma filial B ter apurado débito, eles só podem se compensar se estiverem localizados dentro do mesmo Estado. Você lembra que os créditos decorrentes de exportação não precisam ser estornados? É um ótimo incentivo mas de que adiantaria uma empresa exportadora ficar acumulando crédito indefinidamente e não conseguir utilizá-los? Foi pensando neste ponto que o inciso I previu que os saldos credores acumulados de exportadores podem ser Art. 24. A legislação tributária estadual disporá sobre o período de apuração do imposto. As obrigações consideram-se vencidas na data em que termina o período de apuração e são liquidadas por compensação ou mediante pagamento em dinheiro como disposto neste artigo: I - as obrigações consideram-se liquidadas por compensação até o montante dos créditos escriturados no mesmo período mais o saldo credor de período ou períodos anteriores, se for o caso; II - se o montante dos débitos do período superar o dos créditos, a diferença será liquidada dentro do prazo fixado pelo Estado; III - se o montante dos créditos superar os dos débitos, a diferença será transportada para o período seguinte. Art. 25. Para efeito de aplicação do disposto no art. 24, os débitos e créditos devem ser apurados em cada estabelecimento, compensando-se os saldos credores e devedores entre os estabelecimentos do mesmo sujeito passivo localizados no Estado. § 1º Saldos credores acumulados a partir da data de publicação desta Lei Complementar por estabelecimentos que realizem operações e prestações de que tratam o inciso II do art. 3º e seu parágrafo único podem ser, na proporção que estas saídas representem do total das saídas realizadas pelo estabelecimento: I - imputados pelo sujeito passivo a qualquer estabelecimento seu no Estado; II - havendo saldo remanescente, transferidos pelo sujeito passivo a outros contribuintes do mesmo Estado, mediante a emissão pela autoridade competente de documento que reconheça o crédito. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 36 de 41 transferidos a qualquer estabelecimento da empresa no Estado. Caso após essas transferências ainda reste saldo pode o exportador transferir créditos para outros contribuintes mediante o reconhecimento do crédito pelo Fisco. Comentário: Além da transferência dos saldos credores acumulados por operações de exportação podem leis estaduais também permitir a transferência de outros saldos credores acumulados. Comentário: Existem situações especiais em que o Fisco pode determinar que a apuração do ICMS (débito x crédito) seja realizada de maneira distinta da normal. A regra é que as empresas somem todos os créditos e todos os débitos de todas as mercadoria e serviços de um determinado período para achar o resultado. Entretanto, prevê a lei Kandir que esse cotejo possa ser realizado segregado por mercadoria ou serviço a cada operação ou por um determinado período de tempo (diário por exemplo). § 2º Lei estadual poderá, nos demais casos de saldos credores acumulados a partir da vigência desta Lei Complementar, permitir que: I - sejam imputados pelo sujeito passivo a qualquer estabelecimento seu no Estado; II - sejam transferidos, nas condições que definir, a outros contribuintes do mesmo Estado. Art. 26. Em substituição ao regime de apuração mencionado nos arts. 24 e 25, a lei estadual poderá estabelecer: I - que o cotejo entre créditos e débitos se faça por mercadoria ou serviço dentro de determinado período; II - que o cotejo entre créditos e débitos se faça por mercadoria ou serviço em cada operação; III - que, em função do porte ou da atividade do estabelecimento, o imposto seja pago em parcelas periódicas e calculado por estimativa, para um determinado período, assegurado ao sujeito passivo o direito de impugná-la e instaurar processo contraditório. § 1º Na hipótese do inciso III, ao fim do período, será feito o ajuste com base na escrituração regular do contribuinte, que pagará a diferença apurada, se positiva; caso contrário, a diferença será compensada com o pagamento referente ao período ou períodos imediatamente seguintes. § 2º A inclusão de estabelecimento no regime de que trata o inciso III não dispensa o sujeito passivo do cumprimento de obrigações acessórias. Prof. Eduardo da Rocha Lei Kandir Esquematizada e Comentada Prof. Eduardo da Rocha www.estrategiaconcursos.com.br 37 de 41 Comentário: A Lei Kandir é uma norma que teve diversos dispositivos de caráter transitório, sendo inaplicáveis no atual ordenamento jurídico. Os dispositivos acima não possuem mais aplicação. Art. 27. (VETADO) Art. 28.(VETADO) Art. 29. (VETADO) Art. 30.(VETADO) Art. 31. Nos exercícios financeiros de 2003 a 2006, a União entregará mensalmente recursos aos Estados e seus Municípios, obedecidos os montantes, os critérios, os prazos e as demais condições fixadas no Anexo desta Lei Complementar. § 1º Do montante de recursos que couber a cada Estado, a União entregará,
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