livro de direito empresarial

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Direito 
Empresarial
Telder Andrade Lage
Telder Andrade Lage
Belo Horizonte
Fevereiro de 2018
direiTo empresAriAL
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Gerente de Gestão de Conteúdo
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Ilustração e Capa
Alexandre de souza paz monsserrate
 
Equipe Ănima Digital
 
 
Conheça o(a) 
Autor(a)
Mestre em Direito Empresarial pelas 
Faculdades Milton Campos(2011), especialista 
em Direito Constitucional pela Pontifícia 
Universidade Católica de Minas Geais (2009), 
especialista em Direito Internacional pelo 
Centro de Direito Internacional/Faculdades 
Miltons Campos (2009), graduado em Direito 
pela Pontifícia Universidade Católica de Minas 
Gerais (2008). Coordenador do Programa de 
Pós-Graduação em Direito dos Contratos do 
CEDIN/IAED (2013). Professor de Arbitragem 
no programa de Pós-Graduação em Direito 
Internacional do CEDIN. Professor de Direito 
dos Contratos no programa de Pós-Graduação 
em Direito dos Contratos do IAED/CEDIN. 
Professor de Direito Civil e Empresarial no 
Centro Universitário UNA e Faculdade Una de 
Contagem. Professor de Direito Empresarial 
e Contratual na Puc Minas (2011). Professor 
de Direito Constitucional e Internacional 
Privado na Puc Minas (2010). Advogado, 
possui experiência na área de Direito, com 
ênfase em Direito Empresarial, Internacional e 
Constitucional.
INtRODUÇÃO AO DIREItO EMPREsARIAl ���������������������������������������������������������003
Conceitos fundamentais ���������������������������������������������������������������������������������������������������005
Características do direito comercial �����������������������������������������������������������������������������006
Princípios do direito empresarial ������������������������������������������������������������������������������������009
Fontes ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������011
História ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������011
A discussão sobre a unificação do direito privado ���������������������������������������������������014
Conceito de empresário ����������������������������������������������������������������������������������������������������016
Agentes econômicos - pessoas não naturais (empresário pessoa jurídica) ��028
Obrigações comuns a todos os empresários ������������������������������������������������������������030
respostas atividades de fixação ���������������������������������������������������������������������������������� 036
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������037
DIREItO DO CONsUMIDOR �������������������������������������������������������������������������������������076
Relação jurídica de consumo ������������������������������������������������������������������������������������������078
respostas atividades de fixação �����������������������������������������������������������������������������������100
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������101
EMPREsÁRIO INDIVIDUAl – 
PEssOA FÍsICA QUE EXERCE AtIVIDADE EMPREsÁRIA �����������������������������������038
Capacidade para ser empresário e vedações ao exercício da empresa �����������040
Responsabilidade do empresário individual ��������������������������������������������������������������045
Empresário rural ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������046
Empresários pessoas jurídicas ���������������������������������������������������������������������������������������047
Tipos de pessoas jurídicas �����������������������������������������������������������������������������������������������048
Sociedades ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������049
eireli – empresa individual de responsabilidade limitada �������������������������������������053
Desconsideração da personalidade jurídica ��������������������������������������������������������������057
Elementos de identificação do empresário ����������������������������������������������������������������062
Marca ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������069
patente – invenção e modelo de utilidade ������������������������������������������������������������������071
desenho industrial ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������072
respostas atividades de fixação ���������������������������������������������������������������������������������� 074
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������075
DIREItO FAlIMENtAR ����������������������������������������������������������������������������������������������102
Teoria geral do direito falimentar �����������������������������������������������������������������������������������104
respostas atividades de fixação ���������������������������������������������������������������������������������� 129
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������130
DIREItO sOCIEtÁRIO ��������������������������������������������������������������������������������������������������������167
Introdução ao direito societário ��������������������������������������������������������������������������������������169
Conceito de sociedade ������������������������������������������������������������������������������������������������������170
Elementos do ato constitutivo ����������������������������������������������������������������������������������������173
Sociedade entre cônjuges ������������������������������������������������������������������������������������������������176
Capital social �������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������177
Classificação das sociedades �����������������������������������������������������������������������������������������179
Tipos de sociedade empresária ��������������������������������������������������������������������������������������183
Sociedades despersonificadas ���������������������������������������������������������������������������������������185
outros tipos de sociedade ������������������������������������������������������������������������������������������������187
Sociedade limitada ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������187
Sociedade anônima ������������������������������������������������������������������������������������������������������������194
Dissolução das sociedades anônimas e das sociedades limitadas ������������������203
respostas atividades de fixação �����������������������������������������������������������������������������������209
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������210tÍtUlOs DE CRÉDItO EM EsPÉCIE �����������������������������������������������������������������������������149
Letra de câmbio: conceito e características���������������������������������������������������������������151
Requisitos de validade �������������������������������������������������������������������������������������������������������152
Prescrição ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������153
Nota promissória �����������������������������������������������������������������������������������������������������������������154
Cheque ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������156
Duplicata ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������160
respostas atividades de fixação ���������������������������������������������������������������������������������� 165
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������166
tÍtUlOs DE CRÉDItO �������������������������������������������������������������������������������������������������������131
Conceito e princípios (atributos) ������������������������������������������������������������������������������������133
Características dos títulos de crédito ���������������������������������������������������������������������������138
Classificação dos títulosde crédito �������������������������������������������������������������������������������139
Obrigações cambiais ����������������������������������������������������������������������������������������������������������141
protesto ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������144
respostas atividades de fixação �����������������������������������������������������������������������������������147
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������148
Introdução ao 
direito empresarial
direito empresarial
005
Muitas pessoas acreditam que, assim como o Direito do Consumidor 
protege os consumidores e o Direito do Trabalho protege dos 
trabalhadores, o Direito Empresarial possui como objeto a tutela do 
empresário. Ocorre que tal posicionamento está completamente 
equivocado. O Direito Empresarial, na verdade, tem o objetivo de 
disciplinar o exercício da atividade econômica organizada para a 
produção ou circulação de bens e de serviços. Ou seja, não é um 
ramo do direito destinado à proteção do empresário, mas sim à 
regulamentação da exploração de atividade econômica. Nesse 
aspecto vale ressaltar o posicionamento de Maria Helena Diniz: 
O direito de empresa, ramo do direito privado, é um 
conjunto de normas e princípios que regem a atividade 
empresarial; não é propriamente dito um direito dos 
empresários, mas sim um direito para a disciplina da 
atividade econômica organizada para a produção 
ou circulação de bens ou de serviços, exercida 
profissionalmente pelo empresário, por meio do 
estabelecimento, no interesse da coletividade. (DINIZ).
No Direito Empresarial, como em todos os ramos do direito, diversas 
palavras são utilizadas com um significado técnico-jurídico diferente 
daqueles que lhes são dados pelo senso comum, ou seja, pelo 
público leigo. Assim, como se trata de uma obra de cunho jurídico 
as expressões a seguir serão utilizadas em seu sentido técnico.
É corriqueira, mesmo em reportagens e em grandes veículos 
de comunicação, a utilização da palavra “empresa” de maneira 
inadequada. Em várias oportunidades é possível perceber que uma 
grande parcela da população utiliza tal expressão para se referir 
a uma pessoa jurídica, o que caracteriza um erro técnico grave, 
segundo o critério adotado pelo direito empresarial. Na realidade, 
o termo “empresa” significa a atividade econômica que é exercida 
por um empresário. Assim, não é possível afirmar que a Petrobrás 
é uma empresa. Na verdade, a Petrobrás exerce uma empresa 
Conceitos 
fundamentais
direito empresarial
006
(atividade econômica), qual seja: a pesquisa, a lavra, a refinação, o 
processamento, o comércio e o transporte de petróleo.
Como mencionado, a empresa é exercida por um empresário, 
logo, no exemplo dado, o empresário é a Petrobrás, pessoa jurídica 
que explora a atividade econômica. Dessa forma, pode-se dizer, a 
título de introdução, que o empresário é a pessoa física ou jurídica 
que exerce uma atividade econômica, sendo ela denominada de 
empresa1. 
Características do 
direito comercial
O Direito Empresarial, como ramo do direito privado que tem como 
escopo a disciplina da exploração da atividade econômica, possui 
uma série de características próprias, que são responsáveis por 
diferenciá-lo de outros ramos do direito. Dentre as principais 
características desse ramo do direito destacam-se:
a) Cosmopolitismo: a prática comercial sempre carregou consigo a 
necessidade de intercâmbio entre os povos. Essa característica 
fez surgir usos e costumes comuns a todos os comerciantes, 
independentemente de sua nacionalidade. Esse cosmopolitismo 
do comércio gerou o cosmopolitismo do Direito Comercial. Por 
isso, existe uma tendência para universalização das normas 
de Direito Comercial/Empresarial, existindo vários tratados e 
várias leis modelo UNCITRAL – United Nations Commission on 
International Trade Law – Comissão das nações unidas sobre 
comércio internacional.
1 Destaca-se que foi apresentada uma introdução ao conceito de empresário, que 
será melhor analisado nos tópicos seguintes�
direito empresarial
007
Importante destacar que, ao contrário de outros ramos do direito, 
em que o costume e a cultura local devem interferir diretamente na 
construção do ordenamento jurídico, o Direito Empresarial deve, na 
medida do possível, se afastar das peculiaridades locais e possuir 
um caráter universal, viabilizando o intercâmbio e o comércio entre 
empresários de diversos países distintos. Ao criar normas de Direito 
Empresarial com caráter universal, ou seja, similares ao de outros 
países, haverá um natural estímulo ao desenvolvimento econômico, 
tendo em vista a existência de uma maior facilidade em se realizar 
negócios com investidores estrangeiros.
b) Onerosidade: A ocupação mercantil sempre se caracterizou pelo 
seu intuito econômico ou lucrativo, logo, as relações jurídicas 
empresariais se presumem onerosas. Assim, não se deve esperar 
que um empresário pratique um ato gratuito, já que a finalidade 
da exploração da atividade econômica é a obtenção do lucro. 
Há uma presunção que o empresário será remunerado pelos 
serviços e produtos que coloca à disposição do seu público alvo. 
Ressalta-se, contudo, que não há impedimento para a distribuição 
de pequenas amostras e/ou disponibilização gratuita de um produto 
para o período de testes, pois nesses casos o empresário está, na 
verdade, adotando uma estratégia de publicidade, para cativar o 
consumidor e realizar a venda posterior do produto. 
c) Individualismo: O Direito Empresarial possui como característica 
marcante a busca pelo lucro, que possui caráter individual. 
Cada empresário atua da maneira que melhor atenda a seus 
interesses, sem se preocupar com fatores externos à gestão dos 
seus negócios, desde que respeite os limites legais. O lucro é a 
preocupação imediata do interesse individual.
d) Dinamismo: O dinamismo do Direito Empresarial está 
diretamente relacionado com o desenvolvimento empresarial. 
O Direito Empresarial demanda uma frequenteatualização, 
passando por constantes mudanças, tendo em vista que a 
direito empresarial
008
prática empresarial e o surgimento de novas tecnologias geram a 
criação de novos negócios jurídicos que ainda não são previstos 
em lei. Ou seja, a frequente evolução das práticas comerciais 
acarreta o surgimento de novos modelos de negócios jurídicos 
(contratos e parcerias comerciais).
e) Elasticidade: A elasticidade é uma característica que decorre 
naturalmente do dinamismo. Como a atividade empresarial é 
muito dinâmica e sempre surgem novos tipos de negócios, que 
não são regulamentados, o Direito Comercial deve ser capaz de 
adaptar suas normas e princípios para dar contornos jurídicos a 
essas novas relações jurídicas. 
Por isso, muitas vezes, a solução para determinado problema 
jurídico decorrerá da aplicação dos costumes empresariais e da 
aplicação dos princípios do Direito Empresarial, considerando que 
o legislador não é capaz de acompanhar a evolução das atividades 
empresariais e sempre existirão lacunas, ou seja, sempre surgirão 
novos negócios que não estão previstos em lei. Portanto, esse 
ramo do direito permanece em constante processo de mudanças, 
adaptando-se à evolução das relações de comércio. Como os 
contratos de Leasing e franchising.
f) Informalidade: A informalidade também é uma característica 
que está umbilicalmente ligada ao dinamismo. A atividade 
empresarial é eminentemente dinâmica e necessita de meios 
ágeis para a realização das operações. Tal necessidade acarreta 
a impossibilidade prática de se formalizar todos os negócios 
jurídicos empresariais. 
Por isso, muitas vezes as relações empresarias são realizadas 
apenas com acordos ou contratos verbais, sem que se exija uma 
formalização daquela relação jurídica em longos contratos, que 
demandam uma discussão de meses entre os advogados das 
partes envolvidas. 
direito empresarial
009
f) Fragmentarismo: O Direito Empresarial encontra-se subdividido 
em diversos ramos, com características peculiares e, na maioria 
das vezes, independentes umas em relação às outras:
I - teoria geral do Direito Empresarial (história, princípios, 
características, conceito, conceito de empresário, normas 
gerais aplicáveis aos empresários)
II - direito societário;
III - títulos de créditos;
IV - falência e recuperação de empresas;
V - propriedade industrial;
VI - direito bancário.
Princípios do direito 
empresarial
a. livre iniciativa: liberdade individual no plano da produção, 
circulação e distribuição de riquezas, assegurando a livre 
escolha das profissões, da atividade econômica e da 
forma de exploração dessa atividade, desde que respeite 
os limites impostos pelo ordenamento jurídico. A atividade 
econômica pode ser livremente exercida desde que não 
viole direitos individuais e coletivos.
b. livre concorrência: liberdade dada aos empresários para 
exercerem suas atividades segundo seus interesses, 
possuindo liberdade para delimitar suas estratégias e preços, 
desde que aja de boa-fé. Pode existir preponderância de um 
empresário sobre o outro, desde que a preponderância se dê 
em um cenário onde sejam respeitadas as leis econômicas. 
Por exemplo, não se pode vender o produto com valor 
abaixo do seu custo de produção, pois viabilizaria que um 
agente dotado de grandes recursos financeiros suportasse 
direito empresarial
010
o prejuízo por um longo tempo, somente com a intenção de 
falir a concorrência; não se pode captar, fraudulentamente, 
a concorrência alheia.
c. Função social da empresa (atividade econômica): A 
exploração de uma empresa, ou seja, o exercício de uma 
atividade econômica, atende a sua função social quando 
explora a atividade de forma lícita e eficaz, gerando 
tributos, produzindo riquezas, satisfazendo o interesse do 
empresário (caráter individual do direito empresarial), e, 
se possível, gerando empregos, sendo este fator menos 
importante e não imprescindível.
Veja que é perfeitamente possível para um empresário que a função 
social da empresa seja alcançada, mesmo que o empresário não 
contrate sequer um funcionário. Vamos pensar no exemplo de 
um pai de família, que sempre foi o provedor do lar, trabalhando 
como diretor de uma indústria. Um dia, após vinte anos de serviços 
prestados, este pai de família é despedido e não consegue se 
recolocar no mercado de trabalho, ficando meses desempregado. 
Percebendo que suas economias, os frutos do acerto trabalhista 
e os recursos oriundos do seguro desemprego estão chegando ao 
fim, o pai de família resolve se registrar como microempreendedor 
individual e começa a revender salgados na porta de uma faculdade, 
obtendo uma renda de aproximadamente seis mil reais mensais. 
Ele está explorando uma atividade econômica (empresa), com 
habitualidade e visando extrair da exploração dessa atividade as 
condições necessárias para se desenvolver financeiramente, sendo 
considerado um empresário. A atividade está sendo explorada de 
maneira lícita, acarreta o pagamento de tributos e atende ao intuito 
lucrativo do empreendedor, viabilizando que o seu titular continue 
mantendo em dia as contas da família e garanta uma vida digna 
a ele, sua esposa e seu filho. Nesse caso, ainda que não haja a 
contratação de sequer um funcionário, não há como negar que a 
função social da atividade foi alcançada.
direito empresarial
011
Fontes
a. Constituição federal;
b. Código comercial 1850 – comércio marítimo
c. Código civil
d. Legislação extravagante (lei 11.101/05 – lei 8245/91 – lei 
8934/94, etc..)
e. Tratados internacionais
f. Usos e costumes.
História
A primeira constatação que se obtém ao analisar a história do 
Direito Comercial é de que o comércio é uma figura muita mais 
antiga do que o Direito Comercial.
Período anterior ao Direito Romano: 
Praticamente irrelevante do ponto de vista do Direito Empresarial
Império Romano
Apesar de possuírem um ordenamento jurídico bem organizado e 
completo, os romanos não possuíam normas próprias para o Direito 
Comercial, inexistia um direito especial para o comercio. 
O direito romano se dividia entre ius civile (direito próprio dos 
cidadãos romanos – somente aplicável entre romanos – pretores 
romanos) e o ius gentium (direitos das gentes – aplicável pelos 
pretores peregrinos – para as relações jurídicas entre romanos e 
estrangeiros e entre estrangeiros e estrangeiros.
direito empresarial
012
Como a maioria dos comerciantes era estrangeiro, as relações 
comerciais passaram a ser regidas pelo ius gentium, inclusive 
quando as partes eram cidadãos romanos. Com o passar dos anos, 
houve a unificação de todo o direito privado, sem distinção entre 
estrangeiros e nacionais. Não havia direito civil e comercial – havia 
direito civil do cidadão nacional e direito civil do estrangeiro
Queda do império romano e 
feudalismo
Com a queda do império romano do ocidente houve uma 
fragmentação do poder político central, fortalecendo assim o 
poder local no continente europeu. Assim, ganha força na Europa 
o sistema do feudalismo onde os mais humildes procuravam 
proteção debaixo das hostes de seus senhores. Nos feudos, a 
economia era essencialmente ligada à agricultura e destinada à 
subsistência. Vários agricultores, cansados dos abusos praticados 
pelos senhores feudais, começaram a abandonar os feudos e migrar 
para outros locais, dando força para as cidades medievais. Nessas 
cidades, surgiram atividades industriais rudimentares e artesanais.
Com isso, surge a classe burguesa, que deu nascimento a uma nova 
atividade econômica e a um novo espírito empreendedor, em clara 
contraposição à realidadefeudal. Com o passar do tempo, a cidade 
se transformou num centro de consumo, de troca e de produção. 
Havia um trabalho livre dos artesãos e comerciantes, que foi se 
associando às corporações – as corporações de ofício.
Ainda, surgiu, ao longo do tempo, o intercâmbio entre as cidades, 
nascendo as feiras e os mercados para reunião de mercadores, 
criando assim uma necessidade de desenvolvimento do transporte 
e da troca de moedas. Atrelado a isso, fez-se necessária a 
regulamentação daquelas atividades, que até então eram regidas 
pelas leis civis de cada uma das regiões onde se encontravam as 
cidades (basicamente – direito romano – direito canônico e leis 
germânicas).
direito empresarial
013
Assim, as corporações de ofício chamaram para si o papel de 
regulamentar o direito comercial, com base nos usos mercantis e 
também o papel de aplicá-las. Os comerciantes matriculados nas 
corporações elegiam cônsules, que seriam os responsáveis por 
realizar o julgamento.
O Direito Comercial somente surgiu, portanto, durante a Idade 
Média, como um direito de cunho classista e subjetivo. Somente era 
aplicado àquelas pessoas que eram matriculadas nas corporações 
de ofício. – com o passar do tempo as corporações passaram a 
julgar questões envolvendo comerciantes e não comerciantes e, 
posteriormente, questões envolvendo dois não comerciantes, desde 
que ligadas ao comercio.
Formação dos Estados Nacionais 
Com a formação dos estados nacionais, o poder central volta a 
ganhar força e começam a editar as leis comerciais, que nesse 
momento eram muito similares àquelas normas aplicadas pelas 
corporações de ofício, que agora passaram a revestir de um poder 
estatal.
Teoria dos atos de comércio/ atos 
de mercancia – Revolução Francesa 
– adotados também pelo código 
comercial brasileiro de 1850.
O final da Idade Média foi marcado pela Revolução Francesa, 
tendo sido editado em 1807 o código comercial francês, que 
rompeu com o paradigma existente, abolindo a ideia de direito 
classista e inaugurando/instaurando o período objetivo. A figura do 
comerciante perdeu espaço e deu lugar aos atos do comércio. Não 
mais importava a existência ou não de registro, mas o exercício de 
um ato ligado ao comércio. 
direito empresarial
014
Na falta de um critério mais adequado, o legislador elencou quais 
seriam os atos considerados como típicos do comércio – art. 632 e 
633 do código comercial francês. Contudo, face à grande criatividade 
dos comerciantes, logo se demonstrou que era impossível para o 
legislador acompanhar a velocidade da transformação e evolução 
das atividades comerciais.
Teria da empresa - adotada também 
pelo código civil de 2002
Surgiu com o código civil italiano de 1942.
A discussão sobre a 
unificação do direito 
privado
em 1892, Cesare Vivante, ao proferir aula magna na Universidade 
de Bolonha – ITA, sustentou a desnecessidade de fragmentação 
do direito privado em diversos ramos e sugeriu a unificação, 
novamente, do Direito Civil e do Direito Comercial, formando um 
único ramo de direito privado.
Diante de tal posicionamento muito se discutiu sobre o tema, 
tendo repercutido muito a disputa acadêmica entre Alfredo 
Rocco(contrário à unificação) e Cesare Vivante. 
Após analisar a sugestão de Vivante, Rocco se posicionou 
contrariamente á sugestão apresentada, tendo elencado uma série 
de fatores que, em sua opinião, tornariam impossível a unificação.
Os dois autores permaneceram com posicionamentos divergentes, 
até que Vivante, em 1919, se retratou e assumiu que a unificação 
não poderia ocorrer, basicamente porque o Direito Comercial, por 
direito empresarial
015
ter um aspecto universal não se pode prender aos valores morais 
da sociedade como faz o Direito Civil. Assim, ocorre uma diferença 
de padrão de comportamento (ética) entre o comerciante e um 
cidadão comum.
Essa diferença se tornou ainda mais acentuada com a Revolução 
Industrial, onde houve a exploração massificada de trabalho 
em condições desumanas. Naquela época, considerava que o 
comerciante (empresário) possuía um caráter perverso, o que 
aliado ao aspecto cosmopolitano do Direito Comercial, impediriam 
a unificação.
Contudo, era pacífico na doutrina italiana que a teoria dos atos de 
comércio era ultrapassada e não era adequada ao dinamismo das 
relações comerciais.
Apesar da retratação de Vivante, o Código Civil italiano de 1942 
regulamentou a matéria de Direito Comercial e criou a teoria da 
empresa, hoje aplicada na maior parte do mundo. Todavia, ressalta-
se que houve apenas uma unificação formal do Direito Comercial 
com o Civil, mas não houve a unificação material. Apesar de 
estarem previstos num mesmo código o Direito Civil e Empresarial, 
eles persistiram como ramos autônomos e com características 
e princípios próprios. Apenas houve a junção de duas matérias 
diversas num único diploma legal.
O código civil de 2002 se inspirou no código italiano de 1942 e, além 
de promover a unificação formal do Direito Empresarial, adotou a 
teoria da empresa. 
A Teoria da Empresa
Com o surgimento do Código Civil italiano de 1942 a teoria dos 
atos do comércio deu lugar à teoria da empresa, segundo a qual 
considera empresário quem exerce profissionalmente uma 
atividade econômica voltada para a produção ou circulação de 
direito empresarial
016
bens ou de serviços, estando excluídos dessa compreensão os 
profissionais intelectuais e os produtores rurais. A premissa básica 
dessa exclusão é a de que esses profissionais não teriam adquirido 
a “ética perversa” do empresário.
Dessa forma, a figura do comerciante foi substituída pela figura do 
empresário.
Conceito de empresário
Antes de analisar o conceito de empresário é importante destacar o 
conceito de profissional para o Direito Empresarial.
Profissional: Pessoa física ou jurídica que exerce com habitualidade 
e em nome próprio uma atividade econômica com o objetivo de se 
estabelecer e se desenvolver financeiramente.
Destaca-se que o Direito Empresarial é o único ramo do direito que 
admite a existência de um profissional pessoa jurídica, algo que não 
se admite no Direito do Trabalho (trabalhador pessoa jurídica) ou no 
direito administrativo (servidor público pessoa jurídica).
Ressalta-se, ainda, que estão excluídos do conceito de profissional 
aqueles que exercem uma atividade lucrativa de caráter eventual/
esporádico. Não será empresário, portanto, aquele que comprar 
uma casa e meses depois a revender com lucro, mesmo que tenha 
exercido uma atividade econômica e que tenha existido lucro, ele 
não será considerado empresário, pois não se trata de atividade 
exercida de maneira habitual, tendo ocorrido em caráter eventual. 
Contudo, se essa pessoa possuísse como profissão a compra e 
revenda de casa, ela seria considerada um empresário.
Além disso, para ser profissional é indispensável que a atividade 
seja exercida em nome próprio, por isso o caixa do supermercado, 
direito empresarial
017
a faxineira, o segurança, o repositor e demais funcionários não 
serão considerados profissionais para o direito empresarial, 
pois não exercem a atividade em nome deles, mas em nome do 
supermercado. Assim, o profissional é o próprio supermercado 
(profissional pessoa jurídica), pois a atividade é realizada em nome 
dele. 
Da mesma forma, os sócios de uma sociedade não são considerados 
empresários, pois a atividade é exercida não em nome deles, mas 
em nome da sociedade. Vamos pegar como exemplo o Jorge 
Paulo Lemann (principal acionista/sócio da Ambev), a atividade 
econômica não é exercida em seu nome, mas em nome da Ambev, 
logo o profissionalé a “Ambev” e não o Jorge Paulo Lemann, que 
deve ser chamado de sócio de uma sociedade ou, no máximo, de 
empreendedor. 
Por fim, reitera-se que o Direito Empresarial possui caráter oneroso 
e que a exploração de uma atividade econômica pressupõe a busca 
pelo lucro. Assim, o profissional não exerce uma atividade apenas 
por amor ou por filantropia. O profissional exerce uma atividade 
em busca de lucro, ou seja, por dinheiro. O profissional sempre visa 
uma remuneração e a remuneração do explorador de uma atividade 
econômica é o lucro. Por isso, pode-se falar que será profissional a 
pessoa que explore uma atividade com a intenção de lucrar. 
Note-se que o requisito aqui delineado é a intenção de lucrar e 
não a obtenção efetiva do lucro após a exploração da atividade, o 
prejuízo não retira o caráter profissional da atividade, pois o que 
importa é que houve o objetivo de lucrar, houve finalidade lucrativa. 
A ocorrência de prejuízo simplesmente demonstra que o objetivo 
não foi alcançado.
Aqui, pode-se fazer uma analogia com a situação de um aluno de 
graduação, que possui a intenção de aprender o conteúdo e ser 
aprovado. O fato de no final do semestre não obter a pontuação 
direito empresarial
018
desejada e a consequente reprovação não o descaracteriza como 
aluno, mas apenas demonstra que o objetivo não foi alcançado.
Por fim, é importante destacar que o Direito Empresarial reconhece 
apenas três tipos de profissionais: 
a. profissional intelectual: o profissional pessoa física será 
chamada apenas de profissional intelectual; já o profissional 
intelectual pessoa jurídica será chamado de Sociedade de 
natureza Simples ou Eireli de natureza Simples.
b. profissional rural: pode ser chamado de rurícola ou ruralista. 
c. Empresário: o empresário pessoa física será chamado de 
empresário individual; já o empresário pessoa jurídica será 
chamado de sociedade empresária ou de Eireli empresária. 
Conceito de empresário individual 
(empresário pessoa física)
O conceito de empresário individual (nome dado ao empresário 
pessoa física) está descrito no Art. 966, do Código Civil Brasileiro:
Art. 966. Considera-se empresário quem exerce 
profissionalmente atividade econômica organizada 
para a produção ou a circulação de bens ou de serviços.
Parágrafo único. Não se considera empresário quem 
exerce profissão intelectual, de natureza científica, 
literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares 
ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão 
constituir elemento de empresa. (BRASIL, 2002). 
Esse artigo gera divergências doutrinárias e merece um estudo 
mais profundo.
a) Regra geral caput do art. 966: 
Assim, para que haja a caracterização do empresário, exige-se a 
presença conjunta de quatro elementos: 
direito empresarial
019
i – profissionalismo: como já estudado, será considerada 
profissional a pessoa física ou jurídica que exerce, com 
habitualidade, em nome próprio, uma atividade econômica 
com o objetivo de se estabelecer e se desenvolver 
financeiramente.
Ii – exploração de atividade econômica: atividade com 
finalidade lucrativa. Considera-se a intenção de lucrar e não 
a existência do lucro ao final da atividade.
iii – a organização: esta matéria será estudada no subtópico 
seguinte.
iv – produção ou circulação de bens ou de serviços.
b) A organização da atividade
A atividade econômica será considerada organizada quando houver 
a presença conjunta dos fatores de produção: capital; trabalho e 
atividade.
Assim, uma atividade econômica será organizada quando 
houver a utilização de capital (dinheiro ou qualquer outro bem 
economicamente apreciável, ainda que de pequeno valor), e 
quando houver a sistematização da forma de exploração da 
atividade (horário de funcionamento, forma de atendimento, forma 
de disposição dos produtos na prateleira, formas de pagamento 
aceitas etc.), sendo ainda indispensável a existência de trabalho.
No tocante à inclusão do trabalho como um dos fatores de produção, 
é necessário esclarecer que existem duas correntes sobre o tema. 
A primeira, cujo principal expoente é Fábio Ulhoa Coelho, sustenta 
que uma atividade somente é organizada quando há a contratação 
de funcionários: 
Como organizador de atividade empresarial, o 
empresário (pessoa física ou jurídica) necessariamente 
deve contratar mão-de-obra, que é um dos fatores 
de produção. Seja como empregado pelo regime do 
direito empresarial
020
Direito do Trabalho (CLT) ou como representante, 
autónomo ou pessoal terceirizado vinculados por 
contrato de prestação de serviços, vários trabalhadores 
desempenham tarefas sob a coordenação do 
empresário. (COELHO, 2007, p.22).
Nessa mesma obra o autor reafirma a necessidade de contratação 
de mão de obra e exemplifica uma situação hipotética em que não 
haveria a caracterização do empresário por ausência de contratação 
de mão de obra: 
O comerciante de perfumes que leva ele mesmo, 
à sacola, os produtos até os locais de trabalho ou 
residência dos potenciais consumidores explora 
atividade de circulação de bens, fá-lo com intuito 
de lucro, habitualidade e em nome próprio, mas não 
é empresário, porque em seu mister não contrata 
empregado, não organiza mão de obra.(COELHO, 2007, 
p.13-14).
Ocorre que tal entendimento não se adequa ao nosso ordenamento 
jurídico, pois o Direito Empresarial somente reconhece três tipos 
de profissionais, o intelectual, o rural e o empresário. Parece claro 
que o vendedor de perfume que vive da compra e venda habitual 
de perfumes exerce a atividade em seu próprio nome e com 
habitualidade, objetivando o lucro. Assim, inequívoco que a atividade 
exercida é profissional e deve ser inserida numa das três categorias 
acima. Diante de tal situação questiona-se: 1 – a atividade exercida 
é rural? 2- a atividade exercida é intelectual?
Em ambos os casos a resposta é negativa, logo a atividade 
profissional citada será, indubitavelmente, empresária. Na realidade 
não se exige a contratação da mais valia alheia para que se faça 
presente o fator de produção “trabalho”, o que se exige é que alguém 
trabalhe. O trabalho pode ser do próprio empresário ou, no caso das 
sociedades empresárias, dos próprios sócios. Sobre o tema Haroldo 
Malheiros Verçosa ensina que: 
Não é elemento essencial da organização da atividade 
que ela seja feita com o concurso de trabalho de outras 
pessoas além do empresário. Suponha-se um caso-
limite: um empresário individual ou uma sociedade 
empresaria formada por dois únicos sócios exerce 
direito empresarial
021
atividade inteiramente automatizada, seja por recorrer 
integralmente a robôs, seja pela utilização exclusiva de 
computadores, sem contar com qualquer empregado 
ou prestador de serviços. Mesmo assim deve ser 
reconhecida a existência da empresa, desde que 
presentes os demais elementos essenciais. (VERÇOSA, 
2011, p.144). 
Superada essa pequena divergência quanto à delimitação da 
organização da atividade é importante voltar ao caput do art. 
966, que estabelece que “considera-se empresário quem exerce 
profissionalmente atividade econômica organizada para a produção 
ou a circulação de bens ou de serviços.
Após análise sobre o profissionalismo, a atividade econômica e a 
organização, infere-se que aparentemente todo aquele que em 
caráter habitual explorar, em seu nome, uma atividade econômica, 
com o emprego de trabalho e capital e visando o lucro seria 
considerado empresário. Contudo, o legislador cuidou de trazer 
duas exceções a essa regra, quais sejam: o profissional intelectual e 
o profissional rural, que serão estudados abaixo. 
Parágrafo único do art. 966. – O 
profissional intelectual
Oart. 966 estabelece em seu parágrafo único que “não se considera 
empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza 
científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares 
ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir 
elemento de empresa.”. 
Veja-se que o parágrafo único do artigo 966 foi elaborado para 
retirar da compreensão do conceito de empresário o profissional 
intelectual (de natureza científica, literária ou artística), ainda que ele 
produza ou circule bens e serviços em seu próprio nome, de forma 
habitual, com finalidade lucrativa e que haja o emprego de capital 
e trabalho. Ou seja, embora estejam presentes todos os requisitos 
indispensáveis para a caracterização da atividade empresarial, 
direito empresarial
022
essas pessoas não serão consideradas como empresárias, por 
expressa previsão legal. 
Contudo, o próprio legislador cuidou de trazer uma exceção e 
estabeleceu que quando a profissão intelectual constituir elemento 
de empresa ela será considerada empresária. Atualmente existem 
duas teorias acerca do significado da expressão elemento de 
empresa:
1ª corrente: segundo Fábio Ulhoa Coelho, a profissão intelectual 
será considerada elemento de empresa quando houver a perda na 
pessoalidade na exploração da atividade. Segundo o autor, o que 
determina a caracterização da atividade intelectual como elemento 
de empresa é a contratação de funcionários de tal forma que o 
principal papel do profissional intelectual seja a gestão da atividade 
e não a sua realização efetiva. Para esclarecer esse conceito, o 
autor apresenta o seguinte exemplo:
Imagine o médico pediatra recém-formado, atendendo 
seus primeiros clientes no consultório. Já contrata 
pelo menos uma secretária, mas se encontra na 
condição geral dos profissionais intelectuais: não 
é empresário, mesmo que conte com o auxílio de 
colaboradores. Nesta fase, os pais buscam seus 
serviços em razão, basicamente, de sua competência 
como médico. Imagine, porém, que, passando o tempo, 
este profissional amplie seu consultório, contratando, 
além de mais pessoal de apoio (secretária, atendente, 
copeira etc), também enfermeiros e outros médicos. 
Não chama mais o local de atendimento de 
consultório, mas de clínica. Nesta fase de transição, os 
clientes ainda procuram aqueles serviços de medicina 
pediátrica, em razão da confiança que depositam 
no trabalho daquele médico, titular da clínica. Mas a 
clientela se amplia e já há, entre os pacientes, quem 
nunca foi atendido diretamente pelo titular, nem o 
conhece. Numa fase seguinte, cresce mais ainda 
aquela unidade de serviços. Não se chama mais clínica, 
e sim hospital pediátrico. Entre os muitos funcionários, 
além dos médicos, enfermeiros e atendentes, há 
contador, advogado, nutricionista, administrador 
hospitalar, seguranças, motoristas e outros. Ninguém 
mais procura os serviços ali oferecidos em razão do 
trabalho pessoal do médico que os organiza. Sua 
individualidade se perdeu na organização empresarial. 
Neste momento, aquele profissional intelectual 
direito empresarial
023
tornou-se elemento de empresa. Mesmo que continue 
clinicando, sua maior contribuição para a prestação 
dos serviços naquele hospital pediátrico é a de 
organizador dos fatores de produção. Foge, então, da 
condição geral dos profissionais intelectuais e deve 
ser considerado, juridicamente, empresário. (COELHO, 
2007, p.16-17).
Essa teoria possui diversos problemas, a começar pela premissa 
equivocada de que uma atividade econômica somente é organizada 
se contratar funcionários, o que não é verdade, conforme já 
amplamente demonstrado. Partindo de tal premissa(equivocada) 
o autor sustenta que o grau da organização (a maior contratação 
de funcionários) iria desnaturar a natureza jurídica da atividade, 
transformando uma profissão intelectual em atividade empresária. 
A ideia básica de que parte o autor está fundamentada na perda 
da pessoalidade no exercício da profissão intelectual, a partir do 
momento que os consumidores pararem de procurar o profissional 
e procurarem a estrutura organizada, haveria a transformação da 
atividade intelectual em empresária. Ocorre que a exceção prevista 
no parágrafo único do art. 966 existe especificamente para retirar o 
caráter de empresário do profissional intelectual já organizado, pois 
do contrário já não seria considerado empresário, uma vez que a 
organização é elemento indispensável para a sua caracterização. 
Sobre o tema Alfredo de Assis Gonçalves Neto ensina que: 
Não se enquadra no conceito de empresário, segundo 
o parágrafo único do artigo 966, ‘quem exerce profissão 
intelectual, de natureza científica, literária ou artística, 
ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores’.
É importante esclarecer, desde já, que essa previsão por 
excepcionar o caput do art. 966, supõe, evidentemente, 
o exercício de atividade dessa natureza sob a forma 
organizada e em caráter profissional, pois se assim 
não fosse, não precisava existir ressalva alguma. 
Ou seja, se não se verificarem os pressupostos da 
atividade organizada e da atuação profissional do 
intelectual, não há como enquadrá-lo no art. 966, o que 
torna incogitável, por isso e por óbvio, subsumi-lo ao 
respectivo parágrafo: por excluído já estar, a disposição 
excludente não o apanha. (GONÇALVES, 2012, p.76).
direito empresarial
024
Além disso, o critério adotado por Fábio Ulhoa Coelho é muito 
subjetivo e deve ser analisado sob a ótica do consumidor, e a 
visão pode variar de um consumidor para outro. Vamos analisar a 
circunstância a partir do exemplo trazido pelo autor. No caso por 
ele apresentado, alguns clientes poderiam procurar a clínica em 
virtude de sua organização e não possuir qualquer preferência de 
profissional, mas outros clientes poderiam procurá-la para serem 
atendidos especificamente pelo fundador. Nesse caso, a atividade 
seria intelectual para uns e empresária para outros pacientes? 
Qual seria o exato momento em que a atividade seria considerada 
empresária? Na contratação do primeiro, segundo, terceiro, 
décimo, vigésimo ou milésimo médico? Essas questões não são 
respondidas pelos adeptos dessa teoria e geram uma insegurança 
prática muito grande. Isso porque o profissional empresário deve se 
registrar perante a Junta Comercial, sob pena de exercer a atividade 
de maneira irregular, perder algumas proteções jurídicas e se 
sujeitar a uma série de punições.
Diante do exposto, não restam dúvidas quanto ao equívoco 
praticado pelos adeptos dessa teoria.
2ª corrente: Uma segunda corrente, defendida por Alfredo de Assis 
Gonçalves Neto e que deve prevalecer por estar mais adequada 
ao nosso ordenamento jurídico, defende que a complexidade da 
organização não possui qualquer relação direta com a aplicabilidade 
do regime jurídico empresarial aos profissionais intelectuais. Isso 
porque a exceção do parágrafo único tem como principal objetivo 
excluir o profissional intelectual que explore atividade econômica 
organizada da delimitação do conceito do empresário. Destaca-se 
que o próprio legislador autorizou a contratação de funcionários 
ao permitir o concurso de auxiliares ou colaboradores. Além 
disso, toda atividade profissional possui objetivo lucrativo, assim, 
a complexidade da organização, a quantidade de funcionários 
contratados e o volume dos lucros apurados não podem servir 
como base para que a profissão intelectual se converta em atividade 
empresária.
direito empresarial
025
Soma-se a isso o fato de que o principal fator que justificou a 
exclusão da atividade intelectual do rol de atividades empresárias 
é a diferença de comportamento (diferença ética) identificada ao 
longoda discussão acerca da unificação do direito privado. Assim, 
um empresário que exerça apenas atividade intelectual, mesmo que 
contrate muitos funcionários, jamais será considerado empresário, 
pois o legislador fez uma presunção absoluta de que ele não 
incorporou a (perversa) ética empresarial. Este é o posicionamento 
de Vinícius José Marques Gontijo: 
Por outro lado, essa ‘diversidade de espírito’ em 
atos, ética, comportamento, o legislador brasileiro 
não vislumbrou absorvida por aqueles que exercem 
atividade intelectual, pouco interessando se de 
natureza artística, literária ou cientifica. Daí a exclusão 
contemplada no parágrafo único do art. 966 do Código 
Civil, que tem evidente conotação ética. 
[...]
Com efeito, entendemos que a exceção contemplada 
pelo parágrafo único do art.966 do Código Civil tem 
origem na vetusta dicotomia do Direito Privado; o 
nosso legislador entendeu que aqueles que exercem, 
na condição de pessoa natural ou mesmo pessoa 
jurídica, atividades intelectuais ainda não absorveram 
o ‘’estado de espírito’’, ou seja: a ética empresarial, e 
dessa feita, devem estar excluídos da compreensão de 
empresários. (GONTIJO, 2004, p.32-33). 
Portanto, o critério utilizado para que a atividade intelectual se 
caracterize como elemento de empresa deve ser outro. Certo é que, 
ao prever que a profissão intelectual será considerada empresária 
quando caracterizar elemento de empresa, o legislador criou uma 
exceção da exceção e previu a possibilidade da profissão intelectual 
configurar atividade empresária.
Para chegar a uma conclusão acerca do significado da expressão 
“elemento de empresa” é necessário voltar um pouco nas primeiras 
noções de Direito Empresarial, onde fica claro que a expressão 
“empresa” significa atividade econômica explorada por empresário. 
Assim, sugere-se, para fins didáticos, que ao realizar a releitura do 
parágrafo único do art. 966, a expressão “elemento de empresa” 
direito empresarial
026
seja substituída por “parte integrante da atividade econômica”. 
Dessa maneira a redação do parágrafo único do art. 966 ficaria: 
“Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, 
de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso 
de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão 
(intelectual) constituir parte integrante da atividade econômica.”.
Ou seja, a profissão intelectual estará incluída no rol de atividades 
empresárias quando fizer parte de um todo mais complexo 
(Teoria do Objeto Complexo ou Teoria do Ato Único). Portanto, se 
a única atividade explorada for intelectual, a atividade jamais será 
considerada empresária, todavia, se em conjunto com a atividade 
intelectual for explorada uma ou várias atividades empresárias, 
prevalecerá a ética empresarial sobre a ética do profissional 
intelectual e a atividade será empresária. Este é o posicionamento 
de Alfredo de Assis Gonçalves Neto:
[...] de toda maneira, ser “elemento de atividade 
econômica organizada em empresa” ou, simplesmente, 
“elemento de empresa” significa parcela dessa 
atividade e não a atividade em si, isoladamente 
considerada. Evidencia-se assim, assim, que a única 
possibilidade de se enquadrar a atividade intelectual no 
regime jurídico empresarial será considerando-a como 
parte de um todo mais amplo apto a se identificar 
como empresa – ou, mais precisamente, como um dos 
elementos em que se decompõe a empresa.
[...] sujeita-se às disposições do direito empresarial e, 
portanto, considera-se empresário o intelectual que 
contribui com seu trabalho profissional para a feitura 
ou a circulação de um produto ou serviço diverso e 
mais complexo do que aquele em que se insere sua 
habilitação. (GONÇALVES, 2012, p. 78). 
Para fins elucidativos cita-se o caso de um veterinário. Caso ele 
se limite a prestar o serviço de medicina veterinária, ainda que 
contrate diversos funcionários, inclusive outros veterinários e tenha 
lucro gigantesco, jamais será considerado empresário, pois a única 
atividade explorada é a intelectual. Por outro lado, se um veterinário, 
que sequer contrate funcionários, além de prestar o serviço de 
medicina veterinária vende shampoo para cachorros, ração e 
direito empresarial
027
coleira, além da atividade intelectual é exercida uma segunda 
atividade de natureza empresária. Nesse caso, a presunção é de 
que a ética (perversa) do empresário irá preponderar sobre a ética 
empresarial e ele será considerado empresário.
Art. 971. – O produtor rural (rurícola 
ou ruralista)
Além do profissional intelectual, o legislador criou mais uma exceção 
ao conceito de empresário e estabeleceu que, como regra geral, o 
rurícola não será empresário, a não ser que, por livre e espontânea 
vontade, se registre perante a Junta Comercial. É o que estabelece 
o art. 971, do Código Civil:
Art. 971. O empresário, cuja atividade rural constitua sua 
principal profissão, pode, observadas as formalidades 
de que tratam o art. 968 e seus parágrafos, requerer 
inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis 
da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, 
ficará equiparado, para todos os efeitos, ao empresário 
sujeito a registro.(BRASIL, 2002). 
Dessa forma, percebe-se que o rurícola é um profissional que possui 
o direito de escolher se será empresário ou não. Caso não queira 
ser considerado empresário, basta não se registrar perante a Junta 
Comercial. Por outro lado, caso queira se registrar, no exato instante 
em que realiza o registro será galgado ao status de empresário. 
Importante destacar, ainda, que a regra prevista no artigo 971 do 
Código Civil é aplicável apenas ao profissional pessoa física. 
Assim, o produtor rural pessoa física poderá ser empresário ou 
não, dependendo de sua vontade de se registrar. Já as pessoas 
jurídicas que explorem atividade rural sempre serão consideradas 
empresárias, pois sua existência depende de um registro perante a 
junta comercial. 
direito empresarial
028
Agentes econômicos 
- pessoas não naturais 
(empresário pessoa 
jurídica)
Este tema será melhor desenvolvido nas unidades subsequentes, 
contudo, é importante destacar que além do profissional pessoa 
física, o Direito Empresarial reconhece a existência do profissional 
pessoa jurídica. O art. 44 do Código Civil elenca, em rol exaustivo, 
quem são pessoas jurídicas de direito privado:
Art. 44. São pessoas jurídicas de direito privado:
I - as associações;
II - as sociedades;
III - as fundações;
IV - as organizações religiosas;
V - os partidos políticos;
VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada.
 Dentre essas pessoas jurídicas, apenas as sociedades e as 
empresas individuais de responsabilidade limitada (Eireli) se 
destinam à exploração da atividade econômica com finalidade 
lucrativa, e, portanto, podem ser empresárias.
Mais adiante serão estudados todos os tipos de sociedade (existem 
diversos tipos de sociedades) e a Eireli. No entanto, desde já, é 
indispensável elencar quais os tipos de sociedades existentes para 
enquadrá-las enquanto sociedades empresárias e não empresárias. 
Nesse momento é oportuno esclarecer que as pessoas jurídicas não 
empresárias serão chamadas de “Sociedades de Natureza Simples” 
direito empresarial
029
ou de “Eireli de Natureza Simples” e não mais de profissional 
intelectual ou rurícola.
Antes de analisar a aplicabilidade do conceito de empresário para 
as sociedades e para a Eireli, é necessário elencar os tipos de 
agentes econômicos e de pessoas jurídicas que possuem finalidade 
lucrativa:
a. Sociedade Simples Pura
b. Sociedade Cooperativa
c. eireli
d. Sociedade Em Nome Coletivo
e. Sociedade Limitadaf. Sociedade em Comandita Simples
g. Sociedade em Comandita por Ações
h. Sociedade Anônima
A Sociedade Simples Pura sempre terá natureza simples e somente 
pode explorar atividade intelectual. 
Já a Eireli, a Sociedade Limitada, a Sociedade em Nome Coletivo 
e a Sociedade em Comandita Simples, em virtude do previsto no 
art. 982, do código civil, podem ter natureza simples ou empresária, 
dependendo do tipo de atividade que explorem, conforme conceito 
estudado no art. 966.
A Cooperativa pode explorar qualquer atividade econômica, mas 
sempre será considerada sociedade de natureza simples, ainda que 
a atividade não seja intelectual. (art. 982, do Código Civil).
Já as sociedades por ações (Sociedade Anônima e Sociedade em 
Comandita por Ações) sempre serão consideradas empresárias, 
ainda que exerçam apenas atividade intelectual. 
direito empresarial
030
Ressalta-se que as sociedades empresárias e a Eireli empresária 
devem ser registradas perante a Junta Comercial, ao passo que 
as sociedades de natureza simples e a Eireli de natureza simples 
devem se registrar no Registro Civil das Pessoas Jurídicas (Cartório 
de Pessoas Jurídicas). Contudo, a cooperativa, apesar de ser 
considerada sociedade de natureza simples, deverá ser registrada 
perante a Junta Comercial.
Obrigações comuns a 
todos os empresários
todos os empresários, sejam pessoas físicas ou jurídicas, possuem 
duas obrigações comuns. A Primeira é o dever de registro, a 
segunda é o dever de manter uma escrituração atualizada de suas 
atividades, ou seja, de manter atualizada sua documentação fiscal 
e contábil.
A seguir, analisaremos cada uma das obrigações dos empresários.
Obrigação de registro
O empresário, seja ele individual ou pessoa jurídica, possui o dever 
de registro, segundo previsão do art. 967, do CC/02:
O Art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário no 
Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva 
sede, antes do início de sua atividade. (BRASIL, 2002). 
Dizer que o empresário é obrigado a se registrar no Registro Público 
de Empresas Mercantis (RPEM) equivale a dizer que ele deve se 
registrar perante a Junta Comercial. A lei especial nº 8.934/94 
regulamenta o registro público de empresas mercantis e também 
estabelece a necessidade de registro do empresário individual:
Art. 32. O registro compreende:
(...)
direito empresarial
031
II - O arquivamento:
a) dos documentos relativos à constituição, alteração, 
dissolução e extinção de firmas mercantis individuais, 
sociedades mercantis e cooperativas. (BRASIL, 1994). 
Mais adiante, a lei também estabelece que o registro do empresário 
individual terá efeito ex tunc (retroativo) caso o registro seja 
realizado no prazo de trinta dias, contados da data da assinatura 
do requerimento de empresário (documento a ser protocolizado na 
Junta Comercial para requerer o registro do empresário). Assim, 
quando o registro for deferido, o empresário será considerado 
como empresário regular desde a data em que foi assinado o 
requerimento de empresário. 
Por outro lado, se o pedido de inscrição foi realizado após o prazo 
de trinta dias, o empresário somente será considerado regular 
após o seu registro, nesse caso o registro terá efeitos apenas ex 
nunc (não retroativos). Veja que não é impossível o registro após 
o lapso temporal mencionado, mas apenas os efeitos decorrentes 
do registro não retroagirão à data da assinatura do requerimento. 
Assim, caso o empresário já tivesse iniciado a exploração da 
atividade, será considerado empresário irregular no período 
compreendido entre a data do início da atividade e a data do 
deferimento do seu registro e, após essa data, passará a condição 
de empresário regular.
Segue a redação do art. 36, da Lei 8,934/93:
Lei 8934/94 - Art. 36. Os documentos referidos 
no inciso II do art. 32 deverão ser apresentados a 
arquivamento na junta, dentro de 30 (trinta) dias 
contados de sua assinatura, a cuja data retroagirão 
os efeitos do arquivamento; fora desse prazo, o 
arquivamento só terá eficácia a partir do despacho que 
o conceder.(BRASIL, 1993).
O registro do empresário individual ou do empresário pessoa jurídica 
acarreta vários efeitos, dentre os quais destacam-se:
a. regularidade na exploração da atividade
direito empresarial
032
b. proteção jurídica e gozo das prerrogativas próprias dos 
empresários:
• regime jurídico tributário diferenciado:
• possibilidade de registro no cadastro de contribuintes 
fiscais (CNPJ) e emissão de notas fiscais;
• Obter enquadramento como pequeno empresário, 
microempresa ou empresa de pequeno porte (lcp 123/06);
• participar de licitações (art. 28, II, lei 8666/93);
• possibilidade de autenticar os livros do empresário 
(possibilidade de cumprir com o dever de escrituração).
• possibilidade de pedir recuperação judicial - art. 48, LREF
• possibilidade de pedir falência de outros empresários art. 
97, lei 11.101/05
c. No caso das pessoas jurídicas ainda existem os seguintes 
efeitos, que serão estudados na próxima unidade: 
• Surgimento da pessoa jurídica e aquisição da personalidade 
jurídica.
• Autonomia patrimonial entre a pessoa jurídica e seus 
titulares.
• Autonomia obrigacional entre a pessoa jurídica e seus 
titulares.
Escrituração
Uma das obrigações que a lei impõe ao empresário, seja ele pessoa 
física ou jurídica, é a manutenção regular de sua escrituração 
contábil.
A legislação brasileira exige que o empresário individual, a Eireli e 
a sociedade empresária mantenham um sistema de escrituração 
direito empresarial
033
contábil, que engloba a escrituração de seus livros e o levantamento 
anual do balanço de resultados econômicos e do balanço 
patrimonial. Ou seja, obriga-se que o empresário possua um 
sistema de registros contábeis regulares e que sejam capazes de 
dar credibilidade e transparência ao regular andamento da atividade 
empresarial. Importante destacar que não basta a elaboração 
desses documentos, sendo necessária sua autenticação (registro) 
perante a junta comercial. 
Assim, o empresário deve manter um sistema de contabilidade, 
elaborado por profissional habilitado, e sua documentação contábil 
deve ser apresentada para a junta comercial que realizará sua 
autenticação, certificando, inclusive a data em que foi apresentada. 
A escrituração será feita em idioma e moeda corrente nacionais e 
em forma contábil, por ordem cronológica de dia, mês e ano, sem 
intervalos em branco, nem entrelinhas, borrões, rasuras, emendas 
ou transportes para as margens.
Apesar de se tratar de documentação protegida por sigilo, a 
documentação contábil deverá ser apresentada em caso de 
fiscalização realizada por integrantes da administração fazendária, 
que estejam verificando a regularidade no pagamento dos tributos. 
Além disso, há a possibilidade de que numa ação judicial o juiz 
determine a quebra do sigilo e a apresentação da documentação 
contábil.
Por isso, após autenticar sua documentação contábil o empresário 
deve arquivá-la e conservá-la, enquanto não estiverem prescritas 
as ações a que se referem os documentos. Ou seja, enquanto 
houver prazo hábil para que alguém ajuíze contra o empresário uma 
ação (processo judicial) sobre os fatos e documentos relativos à 
documentação contábil, o empresário deverá conservá-la, pois o 
juiz pode determinar a apresentação de tais documentos.
Por fim, é importante esclarecer que a forma de elaboração 
da documentação contábil não é objeto de estudo do Direito 
direito empresarial
034
Empresarial, por ser matéria inerente às disciplinas do curso de 
contabilidade. Há apenas a necessidade de compreensão do deverde se manter um adequado sistema de contabilidade.
QuEsTãO 1 - João da Silva é excelente confeiteiro e produz em média 
trinta bolos por semana e os revende pelo preço de R$ 400,00, obtendo 
uma renda semanal de R$ 12.000,00. Importante destacar que João 
produz bolos todos os dias da semana e não realiza as entregas. Seus 
clientes devem buscar a encomenda em sua casa, local em que prepara as 
guloseimas. O confeiteiro atende o cliente na hora que for mais confortável 
para o comprador, mas somente aceita pagamento em dinheiro, se 
recuando a aceitar outras formas de pagamento. Por fim, destaca-se que 
João realiza a atividade sozinho, não tendo contratado nenhum ajudante 
ou funcionário, sendo ele próprio responsável por atender aos pedidos 
de encomenda, produzir os bolos e receber dos clientes. Diante dessa 
situação esclareça se João da Silva pode ser considerado empresário, 
mesmo que não tenha contratado funcionários.
O gabarito se encontra no final da unidade.
QuEsTãO 2 - Marcus Valentino e João Euller constituíram uma 
sociedade denominada “Pão Belo Panificadora Limitada”, tendo realizado 
o respectivo registro perante a Junta Comercial. A padaria tornou-
se referência no estado do Piauí, possuindo mais de cinquenta filiais 
espalhadas pelo Estado. Ressalta-se que ao todo a padaria emprega mais 
de mil funcionários e possui um faturamento mensal na casa dos trinta 
milhões de reais. Considerando os fatos descritos é possível afirmar que 
Marcus e João são empresários? Explique.
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
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QuEsTãO 3 - Lucas Camaleão é excelente músico e sempre ganhou 
a vida fazendo apresentação em diversos bares e boates, cobrando um 
valor de cem reais por apresentação. Um dia, Josué Silveira, dono de uma 
rádio no interior paulista, escutou uma música autoral de Lucas, gostou 
e a utilizou em sua programação. A canção foi muito bem recebida pelo 
público, ficando entre as mais tocadas da semana. Rapidamente a fama 
do cantor se espalhou. Atualmente Lucas cobra duzentos mil reais por 
apresentação e realiza cinco shows por semana, empregando nove 
funcionários. Diante de tal situação esclareça se Lucas Camaleão pode ser 
considerado empresário.
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
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QuEsTãO 1 - João da Silva exerce com habitualidade e em nome 
próprio e habitualmente uma atividade econômica, visando o lucro, 
extraindo dela as condições necessárias para seu próprio sustento. A 
atividade importa na produção ou circulação de bens ou de serviços, 
fazendo com que João seja considerado um empresário. A lei não exige 
a contratação de funcionários para que um profissional seja considerado 
empresário.
QuEsTãO 2 - No caso apresentado é inegável que existe a exploração 
de uma atividade empresária, tendo em vista que é exercida uma atividade 
econômica, em caráter profissional, importando na produção ou circulação 
de serviços. Tal atividade é exercida pela panificadora, e não pelas pessoas 
físicas, logo, existe no caso descrito a figura do profissional pessoa jurídica, 
sendo a panificadora considerada sociedade empresária. 
Marcus Valentino e João Euller não podem ser considerados empresários, 
pois não exercem atividade em nome próprio. Na realidade João e Marcus 
são sócios, sendo a sociedade “Pão Belo Panificadora Limitada” uma 
sociedade empresária.
QuEsTãO 3 - Apesar de exercer uma atividade de prestação de 
serviços em caráter profissional Lucas não é considerado empresário, 
pois a legislação brasileira prevê que o profissional que exerce atividade 
intelectual não pode ser considerado empresário e, no caso apresentado, 
Lucas exerce profissão intelectual de cunho artístico, logo, não é 
empresário. 
AtiviDADEs 
DE fixAção
RESPOSTAS
direito empresarial
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Referências
BRASIL. Lei nº 8.934, de 18 de novembro de 1994. Dispõe sobre o 
Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins e dá outras 
providências. Diário Oficial [da] República Federativa do Brasil, Brasília, DF. 
Disponível em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8934.htm>. 
Acesso em: 09 fev. 2018. 
___________. Código Civil. Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui 
o Código Civil. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/Ccivil_03/
leis/2002/L10406compilada.htm>. Diário Oficial [da] República Federativa 
do Brasil, Brasília, DF.Acesso em: 09 fev.2018.
COELHO, Fábio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 18. ed. São Paulo 
:Editora Saraiva, 2007.
GONÇALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa. São Paulo: 
Editora Revista dos Tribunais, 2012.
GONTIJO, Vinícius. J. M.. O empresário no Código Civil brasileiro. revista 
de Julgados TAMG, Belo Horizonte, v. 94, p. 33, 2004.
VERÇOSA, Haroldo. Curso de Direito Comercial. São Paulo: Malheiros, 
2011.
Na unidade anterior foram estudados os requisitos para a 
caracterização do empresário, considerando-se empresária a 
pessoa que exercer, com habitualidade e em nome próprio, uma 
atividade econômica organizada para a produção ou circulação 
de bens ou de serviços, desde que a atividade não seja de caráter 
exclusivamente intelectual. Importante relembrar que o empresário 
pode ser uma pessoa física ou jurídica. A pessoa física que exerce 
uma atividade empresarial deve ser chamada de empresário 
individual.
Empresário individual é, portanto, uma pessoa física que exerce 
uma atividade empresária. Como todo empresário, ele deve se 
registrar na Junta Comercial, oportunidade em que irá ser inscrita 
no Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ), devendo 
seu número de inscrição constar em seus contratos e nas notas 
fiscais que emitir. Importante esclarecer que apesar de ocorrer 
uma inscrição no CNPJ, não foi criada uma pessoa jurídica, sendo 
a atividade exercida em nome da pessoa física. Tal inscrição tem 
fundamento apenas na necessidade de se viabilizar o recolhimento 
de tributos e a fiscalização realizada pelas autoridades fazendárias 
responsáveis por controlar o adequado pagamento dos tributos.
Empresário 
individual – 
Pessoa Física que 
exerce atividade 
empresária
direito empresarial
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O Código Civil Brasileiro estabelece, em seu artigo 972, que poderão 
ser empresárias individuais as pessoas que sejam consideradas 
capazes e não tenham nenhum impedimento legal para o exercício 
da atividade empresária:
972. Podem exercer a atividade de empresário os que 
estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não 
forem legalmente impedidos.
Antes de analisar de maneira mais detida o conteúdo da referida 
previsão legal, é necessário esclarecer o que significam as 
expressões personalidade jurídica e capacidade.
As pessoas naturais (físicas) adquirem personalidade quando 
nascem com vida e somente a perdem com a morte. Mas o que é 
personalidade? A personalidade não é um elemento natural, inerente 
à qualidade do ser humano, mas sim uma invenção do Direito. Já 
houve época em que o Direito não atribuía personalidade a alguns 
seres humanos, que eram considerados coisas, como ocorreu com 
os escravos. Atualmente todo ser humano que nasce com vida 
adquire automaticamente a personalidade jurídica.
O conceito de personalidade está umbilicalmente ligado às pessoas 
(físicas ou jurídicas), tendo em vista que o instituto jurídico é 
somente é atribuível a elas. Por personalidade entende-se a 
aptidão que as pessoas possuem para se tornar sujeito de direitos 
e obrigações/deveres. Ou seja, somente as pessoas (físicas ou 
jurídicas) possuem direitos a exercer e deveres a cumprir.
O ser humano passaa ser considerado pessoa do ponto de vista 
jurídico, com a aquisição da personalidade jurídica. Ou seja, a 
partir do momento em que nasce com vida. Por outro lado, o 
Capacidade para ser 
empresário e vedações 
ao exercício da empresa
direito empresarial
041
Direito permite que algumas pessoas se reúnam e criem uma nova 
pessoa para determinado fim, trata-se da criação de uma pessoa 
jurídica, que possui personalidade jurídica própria, distinta da de 
seus criadores. Por isso, como as pessoas jurídicas gozam de 
personalidade jurídica, são sujeitos de direitos e deveres, possuindo 
patrimônio próprio.
As pessoas não naturais (jurídicas) somente adquirem a 
personalidade jurídica com o registro de seus atos constitutivos 
(estatuto ou contrato social). A partir do momento em que é 
realizado referido ato, tem-se o surgimento de um novo ente dotado 
de personalidade jurídica, e que se tornou titular de direitos e 
obrigações.
A partir de agora, vamos analisar especificamente a aquisição de 
direitos e deveres pelas pessoas naturais (físicas) e, para tanto, será 
necessário o estudo de outro instituto jurídico: a capacidade.
O Código Civil estabelece que “toda pessoa é capaz de direitos 
e deveres na ordem civil.” (art. 1º, do Código Civil). Portanto, a 
capacidade está diretamente relacionada com a personalidade 
e podemos dizer que a capacidade é a medida da personalidade. 
Essa medida pode ser plena ou limitada. Se por um lado todas as 
pessoas podem ser titulares de direitos e obrigações, por outro, 
algumas possuem poder efetivo para praticar atos da vida civil e 
outras possuem mero potencial para tanto. Por isso, o ordenamento 
jurídico estabelece que algumas pessoas possuem capacidade 
plena e outras não, criando a figura do incapaz.
O bebê pode ser proprietário de uma casa, mas é impossível que 
ele celebre o contrato de compra e venda, sem que seus pais 
participem da celebração do contrato, isso porque, apesar de 
possuir uma aptidão para contrair direitos e obrigações, não possui 
a capacidade de fazê-los por conta própria.
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O Código Civil estabelece que a pessoa com menos de dezesseis 
anos é absolutamente (completamente) incapaz e para manifestar 
sua vontade deve ser representada pelos seus responsáveis legais. 
Assim, para que um bebê adquira um imóvel seus pais devem 
assinar por ele a escritura de compra e venda, ou seja, seus pais 
deverão representá-lo e manifestar a vontade do menor, sem que 
ele participe do ato.
Por outro lado, a pessoa que já completou dezesseis anos, mas 
ainda não atingiu os dezoito anos, é relativamente incapaz. Essa 
pessoa também não possui capacidade para praticar sozinha os 
atos da vida civil, mas também já possui discernimento suficiente 
para contribuir para a prática desses atos. Por isso, os relativamente 
incapazes não são representados por seus responsáveis legais, que 
deixam de representá-lo e passam a auxiliá-lo na prática desses 
atos, passando a ser chamados de assistentes. 
Desta feita, para que um jovem de dezessete anos adquira um 
imóvel não bastará a assinatura de seus responsáveis legais, mas 
sim a assinatura do menor e de seus responsáveis legais que 
passaram a ser seus assistentes e não mais seus representantes.
Por fim, frisa-se que os maiores de dezoito anos que forem 
interditados (declarados incapazes por um juiz de direito) também 
são considerados incapazes.
A regra geral é que a pessoa física adquire a capacidade plena aos 
dezoito anos, quando deixa de possuir responsáveis legais, salvo se 
for declarada incapaz numa ação judicial de interdição.
Ressalta-se, ainda, a possibilidade de uma pessoa com menos de 
dezoito anos alcançar a capacidade plena. Isso ocorre nos casos 
em que um menor de idade é emancipado, nesse caso, apesar de 
não possuir dezoito anos aquela pessoa será considerada capaz.
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Como regra geral, em decorrência da previsão do art. 972 do Código 
Civil, o incapaz não pode exercer atividade empresária. Nesse 
aspecto, é importante ressaltar que não se exige a maioridade para 
o exercício de atividade empresária, mas sim a capacidade plena, 
por isso o menor emancipado pode se registrar como empresário.
Apesar de se exigir a capacidade plena para o exercício de uma 
atividade empresária, excepcionalmente, o incapaz poderá exercer 
a atividade empresária nas duas hipóteses previstas no art. 974 do 
Código Civil:
Art. 974. Poderá o incapaz, por meio de representante 
ou devidamente assistido, continuar a empresa antes 
exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo 
autor de herança.
§ 1o Nos casos deste artigo, precederá autorização 
judicial, após exame das circunstâncias e dos riscos da 
empresa, bem como da conveniência em continuá-la, 
podendo a autorização ser revogada pelo juiz, ouvidos 
os pais, tutores ou representantes legais do menor ou 
do interdito, sem prejuízo dos direitos adquiridos por 
terceiros.
§ 2o Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os 
bens que o incapaz já possuía, ao tempo da sucessão 
ou da interdição, desde que estranhos ao acervo 
daquela, devendo tais fatos constar do alvará que 
conceder a autorização.
A primeira hipótese em que o incapaz poderá exercer atividade 
empresária ocorre nos casos de incapacidade superveniente, ou 
seja, se uma pessoa era empresário e, posteriormente ao início 
da exploração da atividade, perdeu a capacidade. Nesse caso 
será necessária uma autorização judicial e a nomeação de um 
representante ou assistente, dependendo do grau da incapacidade.
Ressalta-se que os bens de uso pessoal que o incapaz possuía 
antes da perda da capacidade não responderão por novas 
obrigações (dívidas) contraídas para a exploração da atividade. Por 
outro lado, os bens que ele já utilizava para explorar a atividade e 
todos os novos bens por ele adquiridos (seja de uso pessoal ou 
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profissional) poderão ser executados por novas dívidas relacionadas 
à exploração da atividade.
Já em relação às dívidas anteriores à perda da capacidade, não há 
qualquer limitação de responsabilidade e todos os bens do incapaz 
poderão ser executados.
Uma segunda hipótese de exploração da atividade por incapaz 
ocorrerá quando o incapaz for herdeiro de um empresário que venha 
a falecer. Nesse caso também será indispensável uma autorização 
judicial para a exploração da atividade e a nomeação de um 
assistente ou representante, dependendo do grau da incapacidade.
Nessa hipótese, os bens que o incapaz possuía antes da sucessão 
não responderão por dívidas ligadas à exploração da atividade 
econômica.
Por fim, é importante destacar que algumas pessoas jamais poderão 
ser empresários por expressa proibição legal. O ordenamento 
jurídico brasileiro impede que algumas pessoas exerçam atividade 
empresária, é o caso dos:
• servidores públicos federais: artigo 117, X, da lei 8112/90
• magistrados: art. 36, I, da LCP 35/79
• Membros do MP: art. 44, III, da lei 8.625/93
• militares – art. 29 da lei 6.880/80
Essas pessoas, ainda que dotadas de capacidade, jamais poderão 
exercer atividade empresária.
Por fim, vale destacar que não há nada que impeça que uma pessoa 
incapaz ou mesmo uma legalmente impedida de exercer uma 
empresa (atividade) ou que seja sócia de uma pessoa jurídica que 
explore atividade empresária. A proibição existente é no sentido de 
que elas sejam empresários individuais.
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Responsabilidade do 
empresário individual
O empresário individual, como já dito, é uma pessoa física que exerce 
em seu próprio nome uma empresa (atividade econômica). Como a 
atividade econômica é explorada