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EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA ... VARA DO TRABALHO DE... Embargante: Empresa Bom Caminhão s/a Embargado: José Brigão Processo n... EMPRESA BOM CAMINHÃO S/A, já qualificado nos autos em epígrafe, em que contende com JOSÉ BRIGÃO, também qualificado, vem respeitosamente perante Vossa Excelência, através de seu advogado adiante assinado, com fulcro no artigo 884 da CLT, APRESENTAR: EMBARGOS À EXECUÇÃO pelas razões de fato e de direito a seguir expostos: I – DOS FATOS A embargante apresentou impugnação aos cálculos de liquidação. O juiz, por sua vez, acolheu a impugnação e homologou os cálculos da Empresa, ressalvando, apenas, a necessidade de revisão oportuna pelo Contador do Juízo. Ocorre que, ao proceder à revisão dos referidos cálculos, o contador judicial cometeu um equívoco e, tomou como base para atualização dos cálculos e expedição do Mandado de Citação, Penhora e Avaliação, os cálculos apresentados pelo Reclamante, e não, os cálculos do Reclamado. Neste caso, o efeito de nulidade é claro, tendo em vista o equívoco provocado na atualização dos cálculos. II –DOS REQUISITOS ESPECÍFICOS Destaca-se o atendimento dos seguintes requisitos dos embargos à execução: A ) Garantia integral do juízo: o embargante garantiu integralmente o juízo através do bem móvel ou imóvel que vem a suprir o valor da execução estipulado em juízo, avaliado em R$..., nos termos do art. 880 da CLT. B) Tempestividade: os embargos são apresentados no prazo de 5 dias úteis contados da garantia no dia, observado o disposto no art. 884 da CLT. C) Custas: o valor de R$ 44,26 correspondente às custas dos embargos à execução, de acordo com o artigo 789-A, V da CLT, serão recolhidas ao final, conforme autoriza o caput do artigo referido. III- PRELIMINAR DE MÉRITO a) Do Direcionamento da Execução Diante o exposto, requer que seja decretada a nulidade do direcionamento da execução, haja o valor em excesso cobrado pela não observância do que fora arbitrado em juízo, bem como, consecutivamente, seja reconhecida a nulidade da penhora e os atos subsequente a ela, pelas razões de direito já expostas. O fundamento legal pertinente é o art. 884 da CLT c/ 917, inciso III do NCPC. Então vejamos: Art. 917. Nos embargos à execução, o executado poderá alegar: III - excesso de execução ou cumulação indevida de execuções; Art. 884 - Garantida a execução ou penhorados os bens, terá o executado 5 (cinco) dias para apresentar embargos, cabendo igual prazo ao exeqüente para impugnação. § 1º - A matéria de defesa será restrita às alegações de cumprimento da decisão ou do acordo,quitação ou prescrição da divida. § 2º - Se na defesa tiverem sido arroladas testemunhas, poderá o Juiz ou o Presidente do Tribunal, caso julgue necessários seus depoimentos, marcar audiência para a produção das provas, a qual deverá realizar-se dentro de 5 (cinco) dias. § 3º - Somente nos embargos à penhora poderá o executado impugnar a sentença de liquidação, cabendo ao exeqüente igual direito e no mesmo prazo. (Incluído pela Lei nº 2.244, de 23.6.1954) § 4o Julgar-se-ão na mesma sentença os embargos e as impugnações à liquidação apresentadas pelos credores trabalhista e previdenciário. (Redação dada pela Lei nº 10.035, de 2000) § 5o Considera-se inexigível o título judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou em aplicação ou interpretação tidas por incompatíveis com a Constituição Federal. (Incluído pela Medida provisória nº 2.180-35, de 2001). Como apontado, o fundamento principal nesse embargo é, justamente, o excesso da execução, e consequente penhora. Ademais, observamos a desconformidade em relação ao que estabelece a OJ 153 SDI-2, então vejamos: 153. MANDADO DE SEGURANÇA. EXECUÇÃO. ORDEM DE PENHORA SOBRE VALORES EXISTENTES EM CONTA SALÁRIO. ART. 649, IV, DO CPC DE 1973. ILEGALIDADE. (atualizada em decorrência do CPC de 2015) - Res. 220/2017, DEJT divulgado em 21, 22 e 25.09.2017 Ofende direito líquido e certo decisão que determina o bloqueio de numerário existente em conta salário, para satisfação de crédito trabalhista, ainda que seja limitado a determinado percentual dos valores recebidos ou a valor revertido para fundo de aplicação ou poupança, visto que o art. 649, IV, do CPC de 1973 contém norma imperativa que não admite interpretação ampliativa, sendo a exceção prevista no art. 649, § 2º, do CPC de 1973 espécie e não gênero de crédito de natureza alimentícia, não englobando o crédito trabalhista. Observamos então que a função jurisdicional na garantia da execução não foi perfeitamente atendida, visto que houve a expedição de mandado de penhora e avaliação considerando os cálculos apresentados pelo contador judicial levar em consideração o valor apresentado pelo Reclamante, quando, em verdade, de ver ia ter considerado os cálculos apresentados pela Reclamada, em conformidade à decisão. IV – DO MÉRITO Ademais, caso não seja considerada a preliminar acima exposta, requer que seja analisado o mérito do presente recurso, que demonstrará que a penhora realizada não pode ser mantida. 4.1 Da correção Monetária Observa-se que nos termos, da Súmula 381 do TST, a correção monetária deve ser calculada pelo índice do mês subsequente ao da prestação dos serviços, é o que esta expõe: SÚMULA Nº 381 - CORREÇÃO MONETÁRIA. SALÁRIO. ART. 459 DA CLT O pagamento dos salários até o 5º dia útil do mês subseqüente ao vencido não está sujeito à correção monetária. Se essa data limite for ultrapassada, incidirá o índice da correção monetária do mês subseqüente ao da prestação dos serviços, a partir do dia 1º. Diante o exposto, postula- se que os cálculos sejam refeitos no que tange a correção monetária. 4.2 Da multa do art. 523, §1º do Novo Código de Processo Civil, o que não se pode permitir. Ante o exposto: Art. 523. No caso de condenação em quantia certa, ou já fixada em liquidação, e no caso de decisão sobre parcela incontroversa, o cumprimento definitivo da sentença far-se-á a requerimento do exequente, sendo o executado intimado para pagar o débito, no prazo de 15 (quinze) dias, acrescido de custas, se houver. §1º Não ocorrendo pagamento voluntário no prazo do caput, o débito será acrescido de multa de dez por cento e, também, de honorários de advogado de dez por cento. Entretanto, podemos observar que tal multa é indevida no processo do trabalho, uma vez que a aplicação subsidiária do código de processo civil ao direito processual do trabalho, nos termos dos artigos 769 e 889 da CLT, exigem a presença de dois requisitos: a ausência de disposição na CLT e a compatibilidade da norma supletiva. Então vejamos: Art. 769 - Nos casos omissos, o direito processual comum será fonte subsidiária do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatível com as normas deste Título. Art. 889 - Aos trâmites e incidentes do processo da execução são aplicáveis, naquilo em que não contravierem ao presente Título, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrança judicial da dívida ativa da Fazenda Pública Federal. Diante exposto, verificamos que não se aplica, portanto, a multa prevista no art. 523, §1º do Novo Código de Processo Civil ao processo do trabalho, haja vista que há existência de disciplina específica na CLT, acerca do procedimento de execução de sentença. V – DOS PEDIDOS a)Mediante o que foi explicitado, requer à Vossa Excelência que sejam os presentes Embargos à execução recebidos, colhidos, com a notificação do embargado para manifestar-se no prazo de 5 dias. b)Pleiteia perante o entendimento deste nobre juízo, que seja deferido o acolhimento das preliminares, para decretar a nulidade do incidente de desconsideração da personalidadejurídica e todos os atos posteriores a eles, bem como a nulidade da penhora realizada, com a reintegração do bem. c)Posteriormente, requer que seja dado provimento aos embargos, para decretar a impossibilidade da penhora em excesso, em desconformidade do que fora arbitrado em juízo. d)Medianet o exposto, requer que seja afastada a multa do art.523, §1º do Novo Código de Processo Civil. VI- DAS PROVAS Indica como provas as de caráter documental, pericial, na amplitude do artigo 332 do CPC. DO VALOR DA CAUSA: R$ valor do bem penhorado. Local e data. ADVOGADO
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