Teoria Geral da Constituição

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@profdiegocerqueira
diegocerqueira@estrategiaconcursos.com.br
Auditor Fiscal da Receita Federal. Pós Graduado em Direito Tributário pelo IBET
DIEGO CERQUEIRA
DIREITO CONSTITUCIONAL
CURSO P/ EXAME DE ORDEM - OAB
PROF. DIEGO CERQUEIRA
INSTAGRAM: @PROFDIEGOCERQUEIRA
TEORIA GERAL DA CONSTITUIÇÃO
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira
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q Conceito de Constituição: “É a Lei fundamental e suprema”.
Determina a organização e o funcionamento do Estado;
define os direitos e garantias fundamentais; organização dos
poderes; sistema de controle de constitucionalidade, etc.
q A Constituição é fundamento de validade de todo o
ordenamento jurídico. É o estatuto do Poder Político.
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NOÇÕES PRELIMINARES
q Preâmbulo: define as intenções do Constituinte, proclamando
os princípios e rompendo com a ordem jurídica anterior. É
elemento de integração.
“Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional 
Constituinte para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o 
exercício dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-
estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de 
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia 
social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução 
pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte 
CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL”.
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ESTRUTURA DA CONSTITUIÇÃO
• Não é norma constitucional (fonte de interpretação);
• Não possui de força normativa ou caráter vinculante.
• Não serve de parâmetro para controle de
constitucionalidade e não estabelece limites para o
Poder Constituinte.
• As disposições não são de reprodução obrigatória
pelas Constituições Estaduais.
Posição STF:
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PREÂMBULO
q É o texto constitucional propriamente dito, que prevê os
direitos e deveres criados pelo poder constituinte; (chamada
de parte dogmática)
q Podem ser modificadas pelo poder constituinte derivado,
mediante emenda constitucional;
q Controle de constitucionalidade das normas derivadas.
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CORPO PERMANENTE
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q Papel de integração da ordem jurídica da nova ordem
constitucional (segurança jurídica e evitando o colapso entre
um ordenamento jurídico e outro).
q São normas formalmente constitucionais: embora, no texto
da CF/88, apresente numeração própria (vejam ADCT).
q Modificadas por reforma constitucional. Pode servir como
paradigma para o controle de constitucionalidade das leis.
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PARTE TRANSITÓRIA “Sistema aberto” ( J. J Canotilho) 
Constituição é dinâmica
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Princípios
üAbstrato; definem diretrizes para 
concretização da norma;
üPodem ter sua aplicação mitigada;
üintérprete deverá se valer da técnica da 
harmonização/ponderação de valores. 
(Ex: manifestação de pensamento X vida 
privada
Regras
üSão mais concretas, servindo para definir 
condutas. 
üNão admitem o cumprimento ou 
descumprimento parcial; elas seguem a lógica do 
“tudo ou nada”. Havendo conflito, cabe ao 
aplicador determinar qual delas foi suprimida.
üHavendo conflito, cabe ao aplicador determinar 
qual delas foi suprimida.
HIERARQUIA DAS NORMAS
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q Originárias: são produto do Poder Constituinte Originário
(elaborar uma nova Constituição); elas integram o texto
desde que ele foi promulgado.
q Derivadas: são aquelas que resultam da manifestação do
Poder Constituinte Derivado (que altera a Constituição); são
chamadas de emendas constitucionais.
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NORMAS CONSTITUCIONAIS 
ORIGINÁRIAS X DERIVADAS
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q Não existe hierarquia entre normas constitucionais: todas as
normas constitucionais têm o mesmo status hierárquico.
q As normas constitucionais originárias não podem ser
declaradas inconstitucionais: (presunção absoluta de
Constitucionalidade). Já as normas constitucionais derivadas
podem ser objeto de controle. (presunção relativa)
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HIERARQUIA DAS NORMAS 
CONSTITUCIONAIS
q Normas constitucionais inconstitucionais: (1) as cláusulas
pétreas e (2) normas constitucionais originárias. As cláusulas
pétreas seriam superiores às demais normas constitucionais
originárias e serviriam de parâmetro para o controle de
constitucionalidade destas. Hipótese de normas constitucionais
originárias eivadas de inconstitucionalidade.
q No Brasil, essa tese não é admitida. As cláusulas pétreas se
encontram no mesmo patamar hierárquico das demais normas
constitucionais originárias.
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TESE OTTO BACHOF
q Aprovados pelo rito especial: “em cada
Casa do Congresso Nacional (Câmara e
Senado), em dois turnos, por três quintos
dos votos dos respectivos membros”,
passam a ser equivalentes às emendas
constitucionais. “bloco de
constitucionalidade” (Ex:“Convenção Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência e seu
Protocolo Facultativo”).
q Aprovados pelo rito ordinário: “status”
supralegal”: significa que se situam logo
abaixo da Constituição e acima das demais
normas.
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TRATADOS INTERNACIONAIS DE 
DIREITOS HUMANOS
q Leis federais, estaduais, distritais e municipais possuem o
mesmo grau hierárquico: eventual conflito elas, não será
resolvido por um critério hierárquico. A solução dependerá da
repartição constitucional de competências.
q Existe hierarquia entre a Constituição Federal, as Constituições
Estaduais e as Leis Orgânicas dos Municípios.
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HIERARQUIA ENTRE LEIS
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q As leis complementares têm o mesmo nível
hierárquico das leis ordinárias: O que diferencia
é o conteúdo e quórum de aprovação.
q Aspecto material: os assuntos tratados por lei
complementar estão expressamente previstos na
Constituição, o que não acontece com as leis
ordinárias. Estas têm campo material residual.
q Aspecto formal: Enquanto o quórum para a
aprovação da lei ordinária é de maioria simples
(art. 47, CF), o da lei complementar é de maioria
absoluta (art. 69), ou seja, o primeiro número
inteiro subsequente à metade dos membros da
Casa Legislativa.
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Ø As leis complementares podem tratar de
tema reservado às leis ordinárias: deriva da
ótica do “quem pode mais, pode menos”.
Caso isso ocorra, a LC será considerada
materialmente ordinária; essa LC poderá ser
revogada/modificada por simples lei ordinária.
Ø Leis ordinárias não podem tratar de tema
reservado às leis complementares: em caso
positivo, teremos um caso de
inconstitucionalidade formal (nomodinâmica).
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q Regimentos dos tribunais do Poder
Judiciário + Resoluções do CNJ e CNMP
são considerados normas primárias,
equiparados hierarquicamente às leis
ordinárias).
q Regimentos das Casas Legislativas
(Senado e Câmara), por constituírem
resoluções legislativas, também são
considerados normas primárias,
equiparados às leis ordinárias.
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PODER CONSTITUINTE
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q Poder constituinte originário: (1º grau ou genuíno) é o poder de criar
uma nova Constituição. É umpoder político, inicial,
incondicionado, permanente, ilimitado juridicamente e
autônomo.
q Poder Constituinte Derivado: (poder constituinte de 2º grau) é o poder
de modificar a Constituição (poder reformador), bem como de
elaborar as Constituições Estaduais (decorrente). É um poder
jurídico, derivado, limitado (ou subordinado) e condicionado.
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CONCEITO
q Reformador: O primeiro consiste no poder de modificar a
Constituição.
q Decorrente: é o poder que a CRFB/88 confere aos Estados de
se auto-organizarem, na elaboração de suas próprias
Constituições. Ambos devem respeitar as limitações e
condições impostas pela Constituição Federal.
q PCO possui (dois) procedimentos de modificação formal da
Constituição: i) emenda constitucional; e ii) revisão constitucional.
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PODER CONSTITUINTE DERIVADO
q Reformador: O primeiro consiste no poder de modificar a
Constituição.
q Decorrente: é o poder que a CRFB/88 confere aos Estados de
se auto-organizarem, na elaboração de suas próprias
Constituições. Ambos devem respeitar as limitações e
condições impostas pela Constituição Federal.
q PCO possui (dois) procedimentos de modificação formal da
Constituição: i) emenda constitucional; e ii) revisão constitucional.
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PODER CONSTITUINTE DERIVADO
Ø Emenda e Revisão: são previstos diretamente na Constituição
Federal; constituem manifestação do Poder Constituinte
Derivado, mas devem obediência às regras impostas pelo
Poder Constituinte Originário.
Art. 3º. A revisão constitucional será realizada após cinco 
anos, contados da promulgação da Constituição, pelo voto 
da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, 
em sessão unicameral.
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PROCESSO DE MODIFICAÇÃO FORMAL
q Mutação: processo informal de modificação da 
Constituição, o qual é chamado pela doutrina de 
mutação constitucional. É obra do Poder 
Constituinte Difuso. 
q Posição do STF: reconhece a possibilidade de 
mutação constitucional. 
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MODIFICAÇÃO INFORMAL
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APLICAÇÃO DAS NORMAS 
CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
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q Com a entrada em vigor de uma nova Constituição: a anterior é
integralmente revogada; ela é inteiramente retirada do mundo
jurídico, deixando de ter vigência e validade.
q Tese da desconstitucionalização: a nova Constituição
recepcionaria as normas da Constituição pretérita, conferindo-
lhes “status” legal, infraconstitucional. Somente ocorrerá
quando houver determinação expressa do PCO. O Brasil não
adota esse fenômeno.
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NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
q As normas infraconstitucionais editadas na vigência da
Constituição pretérita que forem materialmente compatíveis
com a nova Constituição são por ela recepcionadas. Se forem
materialmente incompatíveis com a nova Constituição são por
ela revogadas.
q A recepção depende somente da compatibilidade material
(conteúdo); a compatibilidade formal não é necessária.
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NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
q Inconstitucionalidade superveniente: no caso de entrada em
vigor de uma nova Constituição, as normas legais com ela
incompatíveis se tornam inconstitucionais.
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INCONSTITUCIONALIDADE 
SUPERVENIENTE
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q Posição do STF: o controle de constitucionalidade somente é
cabível quando uma norma é contemporânea à Constituição,
isto é, editada sob a sua vigência. Ex: A constitucionalidade de uma
lei editada em 1982, sob a égide da Constituição de 1967, somente poderá
ser aferida frente à Constituição de 1967, que lhe é contemporânea.
q A entrada em vigor de uma nova Constituição não torna
inconstitucionais as normas infraconstitucionais com ela
materialmente incompatíveis;
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NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
q Direito pré-constitucional inconstitucional face á Constituição
pretérita: uma lei editada em 1980 poderá ser considerada
inconstitucional perante a Constituição de 1967, mas
materialmente compatível com a Constituição de 1988. A
Constituição de 1988 poderá, então, recepcioná-la?
q Não. A lei de 1980 já nasceu inválida porque incompatível com a
Constituição da época. Assim, não poderá ser recepcionada pela
nova Constituição.
q Um dos requisitos essenciais para que uma norma seja
recepcionada é que ela seja válida perante a Constituição de sua
época.
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NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
q Fenômeno da repristinação: consiste na possibilidade de
“ressuscitar” normas que já haviam sido revogadas. Só é
admitida excepcionalmente e quando há disposição expressa,
em virtude de se resguardar a segurança jurídica.
q No Brasil, em regra, somente pode haver recepção de
dispositivos legais que estejam em vigor no momento da
promulgação da nova Constituição.
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NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
q É possível a recepção de norma em “Vacatio legis”?
q A doutrina entende que a lei vacante não será recepcionada
pela nova ordem constitucional. A recepção somente se
aplica às normas que estejam em vigor no momento da
promulgação da Constituição.
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NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
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q Alteração da repartição constitucional de competências pela
nova Constituição: PCO é ilimitado e pode, inclusive, fazer
alterações na repartição de competências da federação.
q A recepção somente será possível se houver alteração de
competência de um ente de maior grau para um ente de
menor grau.
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NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
APLICABILIDADE DAS NORMAS 
CONSTITUCIONAIS
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q Produzem, ou têm possibilidade de produzir, desde a entrada
em vigor da Constituição, todos os efeitos que o legislador
constituinte quis regular.
Art. 2º da CF/88, que diz: “são Poderes da União, 
independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o 
Executivo e o Judiciário”.
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NORMAS DE EFICÁCIA PLENA
q Autoaplicáveis: independem de lei posterior regulamentadora que
lhes complete o alcance e o sentido. A lei regulamentadora até pode
existir, mas a norma de eficácia plena já produz todos os seus efeitos
de imediato;
q Não-restringíveis: caso exista uma lei tratando de uma norma de
eficácia plena, esta não poderá limitar sua aplicação;
q Aplicabilidade direta: (não dependem de norma regulamentadora
para produzir seus efeitos), imediata (estão aptas a produzir todos os
seus efeitos desde o momento em que é promulgada a Constituição) e
integral (não podem sofrer limitações ou restrições).
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NORMAS DE EFICÁCIA PLENA
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q Estão aptas a produzir todos os seus efeitos desde o momento
da promulgação da Constituição, mas que podem ser
restringidas por parte do Poder Público. A atuação do
legislador é discricionária: ele não precisa editar a lei, mas
poderá fazê-lo.
Art.5º, inciso III, da CF/88: “é livre o exercício de qualquer 
trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações 
profissionais que a lei estabelecer”. 
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NORMAS DE EFICÁCIA CONTIDA
q Autoaplicáveis: estãoaptas a produzir todos os seus efeitos,
independentemente de lei regulamentadora. Só depois da
regulamentação é que haverá restrições ao exercício do direito;
q Restringíveis: estão sujeitas a limitações ou restrições, que podem ser
impostas por Lei (art. 9º), outra norma constitucional (art. 139) ou
conceito éticos-jurídicos constitucionais (art. 5º, inciso XXV);
q Aplicabilidade direta: (não dependem de norma regulamentadora para
produzir seus efeitos), imediata (estão aptas a produzir todos os seus
efeitos desde o momento em que é promulgada a Constituição) e
possivelmente não-integral (estão sujeitas a limitações ou restrições).
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NORMAS DE EFICÁCIA CONTIDA
q São aquelas que dependem de regulamentação futura para
produzirem todos os seus efeitos.
Art. 37, inciso VII, da CF/88: “o direito de greve será 
exercido nos termos e nos limites definidos em lei 
específica”. 
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NORMAS DE EFICÁCIA LIMITADA
q Não-autoaplicáveis: ou seja, dependem de complementação
legislativa para que possam produzir os todos os seus efeitos.
q Aplicabilidade indireta: (dependem de norma
regulamentadora para produzir seus efeitos) mediata (a
promulgação do texto constitucional não é suficiente para que
possam produzir todos os seus efeitos) e reduzida (grau de
eficácia restrito quando da promulgação da Constituição).
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NORMAS DE EFICÁCIA LIMITADA
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q Normas declaratórias de princípios institutivos: São aquelas que
dependem de lei para estruturar e organizar as atribuições de
instituições, pessoas e órgãos previstos na Constituição. Ex: art.
88, da CF/88: “Art. 88. A lei disporá sobre a criação e extinção de Ministérios
e órgãos da administração pública”.
q Impositivas: quando impõem ao legislador uma obrigação de elaborar a lei
regulamentadora (art. 88, da CF/88); ou
q Facultativas: quando estabelecem mera faculdade ao legislador (art. 125, §
3º, CF/88).
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NORMAS DE EFICÁCIA LIMITADA
q Normas declaratórias de princípios programáticos: Estabelecem
programas, objetivos, metas a serem desenvolvidos pelo
legislador infraconstitucional. A presença de normas
programáticas na CRFB/88 é que nos permite classificá-la como
uma Constituição-dirigente.
Art. 196, CRFB/88: 
“A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante políticas 
sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros 
agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua 
promoção, proteção e recuperação”.
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NORMAS DE EFICÁCIA LIMITADA
PLENA
•Autoaplicáveis -
independe de lei
posterior para
alcance e
conteúdo.
•Não-restringíveis e
possuem
aplicabilidade
direta, imediata e
integral
CONTIDA
•Autoaplicáveis,
mas restringíveis,
isto é, estão
sujeitas a
limitações ou
restrições
•Aplicabilidade
direta ,imediata e
possivelmente
não-integral
LIMITADA
•Não-
autoaplicáveis,
necessitam de
regulamentação
para produzirem
todos os efeitos.
•Aplicabilidade
indireta, mediata
e reduzida
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