APOSTILA - direito_startups

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INTRODUÇÃO 
Com a evolução da tecnologia e os avanços sociais, tornou-se cada 
vez mais fácil a criação de negócios inovadores, pelo fato de novas 
tecnologias não somente terem possibilitado a criação de novos 
produtos e serviços, mas também por terem permitido novas formas de 
oferecimento de produtos e serviços já existentes. 
Por um lado, se a evolução tecnológica se traduz em um mar de 
novas possibilidades e liberdade para criar modelos de negócios 
diversos, por outro lado, a liberdade e a inovação também implicam 
novas complexidades para o Direito, bem como a necessidade de 
adequação da sociedade e a compatibilização da regulação existente. 
Como consequência, é necessário que o empreendedor ou 
qualquer pessoa que venha a interagir com o ecossistema das startups 
tenha, ao menos, familiaridade com os conhecimentos jurídicos 
necessários para a constituição e gestão de uma startup. 
Nesse sentido, este material visa oferecer conhecimentos jurídicos 
básicos aplicáveis a startups, bem como reflexões sobre o seu 
funcionamento e relevância para a sociedade. Para tal, os módulos a seguir 
têm como objetivo identificar e analisar preocupações necessárias na fase de 
ideação da startup; apresentar conceitos jurídicos e abordagens contratuais 
relativas a estruturação da startup, e apresentar e analisar a prática de 
mercado acerca do processo de acesso ao capital por parte da startup. 
É importante notar que, boa parte das demandas jurídicas 
requeridas pelas startups se aproxima do tipo de desafio enfrentado pelas 
empresas tradicionais, dado que, de maneira ampla, também são 
negócios e sociedades. Dessa forma, ainda que muitas das questões 
abordadas tratem de aspectos jurídicos gerais, buscamos a sua 
contextualização dentro das peculiaridades das startups. 
 
 
 
 
 
SUMÁRIO 
MÓDULO I – IDEAÇÃO ........................................................................................................................... 9 
CONCEPÇÃO DE STARTUP: IMPACTOS DA TECNOLOGIA EM MODELOS TRADICIONAIS DE 
NEGÓCIO E ASPECTOS REGULATÓRIOS .......................................................................................... 9 
Caso gerador .............................................................................................................................. 9 
Introdução ................................................................................................................................ 10 
Modelos de negócios em startups: tecnologia e regulação ................................................ 11 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 13 
CONCEPÇÃO DE UMA STARTUP: AVALIAÇÃO DE RISCOS DO MODELO DE NEGÓCIOS .......... 14 
Caso gerador ............................................................................................................................ 14 
Avaliação de risco em startups ............................................................................................... 14 
Lidando com risco em startups .............................................................................................. 14 
Regulação Assimétrica ............................................................................................................ 16 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 17 
PROPRIEDADE INTELECTUAL: MECANISMOS DE PROTEÇÃO DAS INOVAÇÕES ...................... 17 
Caso gerador ............................................................................................................................ 17 
Introdução ................................................................................................................................ 18 
Direitos intelectuais ................................................................................................................. 18 
Sobre as ideias ......................................................................................................................... 19 
Confidencialidade ou circulação das ideias? ........................................................................ 21 
Pivotagem ................................................................................................................................. 22 
Memorando de entendimentos ............................................................................................. 23 
Elementos essenciais para o MOU ........................................................................................ 24 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 27 
MÓDULO II – ESTRUTURAÇÃO............................................................................................................ 29 
FORMAÇÃO DA EQUIPE DAS STARTUPS, PLANOS DE OPÇÃO DE COMPRA DE AÇÕES (STOCK 
OPTION), CONTRATO DE VESTING, E CLÁUSULAS DE NÃO COMPETIÇÃO E NÃO SOLICITAÇÃO
 ............................................................................................................................................................ 29 
Caso gerador ............................................................................................................................ 29 
Stock option ............................................................................................................................... 30 
Objetivo ................................................................................................................................ 31 
Base legal ............................................................................................................................. 31 
Stock option em limitadas .................................................................................................. 32 
Cláusulas comuns em contratos de stock option ........................................................... 32 
Tipos de stock option .......................................................................................................... 34 
Aspectos tributários da stock option ...................................................................................... 35 
Aspectos trabalhistas de stock option .................................................................................... 36 
Não concorrência ..................................................................................................................... 37 
 
 
Cláusula de non solicitation ..................................................................................................... 39 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 40 
TERMOS E CONDIÇÕES DE USO, RELACIONAMENTO DAS STARTUPS COM FORNECEDORES E 
CLIENTES, E MEIOS DE PAGAMENTO ............................................................................................. 40 
Caso gerador ............................................................................................................................ 40 
Introdução ................................................................................................................................ 40 
Informações pessoais e privacidade ..................................................................................... 41 
Uso e proteção de informações pessoais ............................................................................ 42 
Proteção de dados pessoais e impactos nas startups......................................................... 42 
Necessidade do surgimento da LGPD .................................................................................. 44 
Principais pontos da Lei nº 13.709 de 2018 ......................................................................... 44 
Possíveis instrumentos a serem utilizados por startups para adaptação ao novo 
regulamento............................................................................................................................. 45 
Remoção de conteúdo e direito ao esquecimento ............................................................. 46 
Relacionamento com clientes e fornecedores ..................................................................... 47 
Licença de uso .......................................................................................................................... 48 
Termos de uso .......................................................................................................................... 49 
Política de privacidade ............................................................................................................ 49 
Legal design................................................................................................................................ 51 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 53 
ASPECTOS SOCIETÁRIOS DE STARTUPS, PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO DE STARTUPS, REGIMES 
DE TRIBUTAÇÃO E INCENTIVOS FISCAIS ....................................................................................... 53 
Caso gerador ............................................................................................................................ 53 
Importância de uma sociedade ............................................................................................. 53 
Elementos essenciais da sociedade ...................................................................................... 55 
Pluralidade de sócios ......................................................................................................... 56 
Capital social ....................................................................................................................... 56 
Tipos de sociedades ................................................................................................................ 57 
Sociedade limitada ............................................................................................................. 57 
Sociedade anônima ............................................................................................................ 59 
Escolha entre Ltda. e S.A. ........................................................................................................ 60 
Acordo de acionistas e de quotistas...................................................................................... 60 
Aspectos fiscais de startups .................................................................................................... 61 
Tributação brasileira ................................................................................................................ 62 
Regimes de tributação ....................................................................................................... 63 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 66 
MÓDULO III – ACESSO A CAPITAL E DESINVESTIMENTO ................................................................. 67 
SEED CAPITAL – SMART MONEY, INVESTIDORES-ANJO, FAMILY & FRIENDS – E PAPEL DAS 
INCUBADORAS E ACELERADORAS ................................................................................................. 67 
Caso gerador ............................................................................................................................ 67 
 
 
Fontes de investimento e financiamento ............................................................................. 68 
Bootstraping ......................................................................................................................... 68 
Seed Capital ............................................................................................................................... 68 
Family & friends .................................................................................................................... 68 
Investidores-anjo ................................................................................................................ 69 
Smart money ........................................................................................................................ 70 
Incubadoras e aceleradoras ................................................................................................... 71 
Venture capital ........................................................................................................................... 72 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 72 
FONTES EXTERNAS DE FINANCIAMENTO – FINANCIAMENTO BANCÁRIO, FINANCIAMENTO 
PARA INOVAÇÃO (FINEP), BOVESPA MAIS, EQUITY CROWDFUNDING, FRANQUIAS .................. 73 
Caso gerador ............................................................................................................................ 73 
Fontes externas de financiamento ........................................................................................ 73 
Financiamento bancário .................................................................................................... 73 
Financiamento para inovação da Finep .......................................................................... 74 
Bovespa Mais ...................................................................................................................... 75 
Equity crowdfunding ............................................................................................................ 76 
ICOs ...................................................................................................................................... 77 
Franquias ............................................................................................................................. 78 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 79 
ASPECTOS JURÍDICOS DO PROCESSO DE INVESTIMENTO E DESINVESTIMENTO EM STARTUPS
 ............................................................................................................................................................ 79 
Caso gerador ............................................................................................................................ 79 
Fases do processo de investimento ...................................................................................... 80 
NDA ...................................................................................................................................... 80 
MOU ..................................................................................................................................... 81 
Due diligence ........................................................................................................................ 82 
Acordo de investimento .................................................................................................... 83 
Acordo de acionistas .......................................................................................................... 84 
Regras contratuais comuns .................................................................................................... 84 
Definição de preço ............................................................................................................. 84 
Enterprise value, equity value e dívida líquida .......................................................... 84 
Pagamento adicional e ajuste do valor do investimento ...................................... 85 
Declarações ................................................................................................................. 86 
Garantias e regras de indenização ...........................................................................87 
Transferência de ações ...................................................................................................... 88 
Tag-along ...................................................................................................................... 88 
Drag along .................................................................................................................... 88 
Direito de preferência ................................................................................................ 89 
Direito de primeira oferta ......................................................................................... 89 
Opção de compra ....................................................................................................... 89 
Opção de venda .......................................................................................................... 89 
 
 
Proteção contra diluição ............................................................................................ 90 
Governança ......................................................................................................................... 90 
Reunião prévia ............................................................................................................ 90 
Veto e quórum qualificado ........................................................................................ 91 
Eleição de administração .......................................................................................... 91 
Impasses ...................................................................................................................... 91 
Preferência nos dividendos ...................................................................................... 92 
Regras de saída ................................................................................................................... 93 
Registration rights ........................................................................................................ 93 
Opção de venda e garantia de retorno mínimo ..................................................... 93 
Liquidation preference ................................................................................................. 93 
Resolução de conflitos ....................................................................................................... 93 
Conciliação e mediação ............................................................................................. 93 
Arbitragem e justiça comum ..................................................................................... 94 
Executivos-chave (key man) ............................................................................................... 94 
Questões de automonitoramento ......................................................................................... 95 
BIBLIOGRAFIA ...................................................................................................................................... 96 
PROFESSORES-AUTORES ................................................................................................................... 100 
COLABORADOR ............................................................................................................................. 100 
 
 
 
 
 
Neste módulo, identificaremos e analisaremos as preocupações atinentes à fase de ideação 
da startup, mencionando os aspectos de avaliação de riscos do modelo de negócio, os impactos da 
tecnologia na ideação de modelos de negócio e as proteções jurídicas cabíveis ao conceito e ideia 
base da startup. 
 
Concepção de startup: impactos da tecnologia em modelos 
tradicionais de negócio e aspectos regulatórios 
Caso gerador 
O cenário do caso gerador será o mesmo em todos os módulos. De tal modo, na resolução 
das questões propostas, é importante considerar as informações e ponderações do caso gerador dos 
módulos anteriores. 
Jobs e Wozniak – dois empreendedores capazes e extremamente ocupados com seus respectivos 
empregos – estão insatisfeitos com a falta de oferta de lanches saudáveis de modo acessível. Sempre 
que querem fazer um lanche devem tê-lo comprado com antecedência ou deixar de trabalhar para que 
possam comprá-lo. Mais do que isso, muitas vezes, não estão satisfeitos com a oferta da região em que 
cada um trabalha, que se limita a refeições inteiras ou a salgados engordativos. 
Conversando com vários colegas, Jobs e Wozniak perceberam que não são os únicos aflitos 
com essa dificuldade de lanchar e deduzem que há uma oportunidade de negócio para esse nicho. 
Para tanto, tem a ideia de criar um serviço de intermediação entre pessoas ávidas por lanches e as 
lojas de lanches de conhecidos de Wozniak. Inicialmente, estão planejando disponibilizar um 
celular e pedir para o sobrinho de Jobs que anote os pedidos dos clientes de um cardápio diário e 
MÓDULO I – IDEAÇÃO 
 
10 
 
mande os pedidos para os restaurantes certos, que irão entregar para o cliente. Wozniak e Jobs 
têm confiança de que, usando um cardápio limitado, poderão agilizar as entregas, visto que 
poderão deixar as comidas preparadas de antes. Além disso, veem uma oportunidade de auxiliar as 
lojas a vender mais rápido os produtos com prazo de validade menor. 
Ao final do módulo, responda às questões de automonitoramento. 
 
Introdução 
Antes de tratar da avaliação dos modelos de negócios ou do impacto que a tecnologia teve 
no caso de startups, é necessário entender o que é uma startup. 
Não há consenso técnico sobre o conceito, havendo tanto definições extremamente amplas 
quanto extremamente restritas. De um lado, há autores que definem startup como uma empresa 
jovem que está começando a se desenvolver1. Já de outro lado, há quem utilize um conceito bem 
mais restrito, limitando o conceito de startup não a um estágio de desenvolvimento do modelo de 
negócios, mas a uma empresa cujo modelo de negócios tenha algumas características específicas, 
tais como ambiente de incerteza, com a possibilidade de ser repetível e escalável. 
Embora não exista consenso sobre quais seriam tais características, geralmente, as 
características utilizadas tendem a ser algo próximo de um modelo de negócios pautado em 
produto ou serviço inovador capaz de crescer e ser escalado em alta velocidade2. Como forma de 
efetivar esse modelo, outra característica acaba surgindo, como o ciclo de vida de uma startup 
baseada no desenvolvimento de um MVP (Minimum Viable Product). O MVP (produto mínimo 
variável) consiste em um teste ou rascunho básico de uma startup, que possibilita ao usuário 
experimentar a sua viabilidade. 
 
 
1 Fontinelle, Amy. What Exactly Is a Startup? Investopedia, dez. 2012. Disponível em: www.investopedia.com/ask/answers/ 
12/what-is-a-startup.asp. Acesso em: jan. 2018. 
2 ROBEHMED, Natalie. What is a startup? Forbes Magazine, maio, 2015. 
 
 11 
 
Utilizando esse conceito, toda a vida da startup estaria baseada na ideia de, com o mínimo 
possível de recursos (apelidada de startup enxuta), desenvolver um protótipo capaz de ser validado 
no mercado e, por meio de iterações sucessivas, conseguir escalar o modelo de negócios de forma, 
preferencialmente, explosiva (ver Figura 1). 
 
Figura 1 – Exemplo gráfico do ciclo de vida de startups. 
 
 
Modelos de negócios em startups: tecnologia e regulação 
Pelo conceito mais estrito apresentado, startups pressupõem escalabilidade, ou seja, devem poder 
crescer rapidamente a um custo relativamente baixo. É evidente que a tecnologia pode auxiliar muito 
essa questão. Um exemplo simples é pelo uso de programas de computador para realizar tarefas 
repetitivas em velocidade, muitas vezes, superior à velocidade com que pessoas conseguiriam e sem 
que ocorram erros humanos. Qualquer modelo de negócio baseado nesse tipo de substituição, 
principalmente, quando não é necessária aquisiçãode equipamento, tende a ser escalável. 
Um bom exemplo de produtos nesse gênero são os softwares financeiros. Eles permitem que 
a empresas diminua seu setor financeiro, dando acesso fácil a informações que, sem os sistemas, 
 
12 
 
seriam compiladas manualmente por uma série de empregados. Nesse caso, evidentemente, 
haveria risco de serem cometidos erros de digitação, de soma ou até mesmo de serem perdidas 
informações – isso tudo antes de os dados serem compilados e apresentados. 
Por exemplo, imagine uma loja de varejo com alto volume de vendas. Antes, haveria 
necessidade de alguém vistoriar o caixa, anotar todas as vendas e, depois, compilar tudo para avaliar 
o resultado do período. Atualmente, qualquer software de gestão integrado com o ponto de venda – 
o caixa – é capaz de tirar todas essas informações automaticamente, além de, a depender do nível de 
sofisticação, fornecer análises relevantes sobre as informações disponibilizadas. 
No início do século passado, a padronização dos produtos e serviços era uma necessidade 
para manter um preço competitivo. Essa condição é perfeitamente ilustrada pela frase de Henry 
Ford: Any customer can have a car painted any colour that he wants so long as it is black (tradução 
livre qualquer cliente pode ter o carro na cor que desejar, desde que seja preto).3 Atualmente, a 
realidade não poderia ser outra. A tecnologia permite o desenvolvimento de modelos de negócios 
chamados de cauda longa, um modelo baseado na distribuição de uma variedade grande de 
produtos de nicho, ou seja, de baixa demanda, cuja exploração individual não seria rentável para o 
empreendedor. A exploração desse modelo somente é possível se não existir custo marginal na 
exposição de uma variedade extra do produto. Essa condição é quase impossível em casos de bens 
físicos (pense que expor um produto em uma vitrine e mantê-lo em estoque tem um custo de 
oportunidade para o vendedor). 
No entanto, com a evolução da tecnologia, produtos e serviços inteiramente digitais e 
altamente customizáveis podem ser oferecidos simultaneamente, sem que o oferecimento de um 
produto ou serviço prejudique o oferecimento de outro. Isso somente é possível se as pessoas 
estiverem dispostas a adquirir bens incorpóreos, que só passaram a ser prevalentes com o 
desenvolvimento tecnológico. Por exemplo, compare a variedade de distribuição entre a defunta 
Blockbuster (aluguel de mídias físicas de filmes e séries) e a Netflix. É evidente que é muito mais 
fácil e menos custoso para a Netflix atingir e satisfazer um número muito maior de pessoas, tanto 
pelo fácil acesso quanto pela maior disponibilidade de opções. 
Atualmente, várias empresas (com ou sem fins lucrativos) já incorporaram essa estratégia a 
seu modelo de negócios. Como exemplo, podemos citar Amazon (em particular, com livros 
digitais), Netflix (filmes), Spotify (música), Reddit (fóruns online de discussão), Wikipédia 
(artigos sobre temas variados) e outros. 
Um outro tipo de modelo de negócio possibilitado pela tecnologia é o modelo baseado em 
intermediação ou plataformas digitais – por exemplo, o eBay ou o Mercado Livre, para citar um 
caso nacional. Nenhuma dessas empresas possui estoque, mas ambas são referências para busca de 
produtos. Isso somente é possível pelo uso da tecnologia como um facilitador de relações e, 
 
3 The Truth about Any Color so Long as It Is Black. Development Experience, OpLaunch. maio. 2015. Disponível em: 
oplaunch.com/blog/2015/04/30/the-truth-about-any-color-so-long-as-it-is-black/. Acesso em: jan. 2018. 
 
 13 
 
simultaneamente, como um tipo de casamenteira, unindo pessoas com necessidades 
complementares que, de qualquer outro modo, acabariam por não se encontrar. 
Nesse sentido, a expressão casamenteira não poderia ser mais ilustrativa, visto que várias das 
mais estabelecidas empresas com modelos baseados em plataformas digitais estão voltadas a 
relacionamentos, tais como Tinder e eHarmony – o próprio Youtube, originalmente, era uma 
plataforma de relacionamentos4. Fora do âmbito amoroso, pode-se mencionar também Uber, 
Amazon (em relação à intermediação que faz com pequenos vendedores) e Ifood. 
Evidentemente, em conjunto com novos modelos de negócios, a tecnologia também criou 
novos desafios regulatórios. Parte desses desafios podem ser atribuídos ao fato de que a lei foi feita 
em um cenário no qual a inovação em questão sequer era imaginada, criando um cenário no qual 
a lei aplicável não é adequada ao caso (também chamada de inovação por circunvenção). 
Exemplos desse tipo de situação são fintechs – startups financeiras – ou qualquer empresa que 
venha a usar equity crowdfunding. No caso do Brasil, estava no âmbito de regulação da Comissão 
de Valores Mobiliários (CVM) por causa da definição legal de valor mobiliário, mas foi 
devidamente regulamentado (o que antes impedia essa opção de ser utilizada na prática) em 13 de 
julho de 2017, pela instrução 588 da CVM5. 
Por outro lado, também há cenários nos quais não há certeza sobre a incidência de 
determinada regulação sobre o modelo de negócios desenvolvido. Como exemplo, pode-se 
mencionar as polêmicas do Uber com os taxistas, AirBnB e hotéis e, no caso específico do 
Brasil, Netflix com distribuidoras de canais de televisão por assinatura (sobre a necessidade ou 
não de a Netflix respeitar a regra de conteúdo nacional mínimo, regulado pela Agência 
Nacional do Cinema). 
 
Questões de automonitoramento 
a) De que maneiras Jobs e Wozniak podem-se beneficiar da tecnologia para aprimorar seu 
modelo de negócios? 
b) O negócio de Wozniak e Jobs pode ser considerado uma startup? 
 
 
4 NIEVA, Richard. YouTube started as an online dating site. CNET. 14 mar. 2016. Disponível em: www.cnet.com/news/ 
youtube-started-as-an-online-dating-site/. Acesso em: jan. 2018 
5 CVM – Comissão de valores imobiliários. CVM regulamenta crowdfunding de investimento. 13 jul. 2017. Disponível em: 
www.cvm.gov.br/noticias/arquivos/2017/20170713-2.html. Acesso em: jan. 2018. 
 
14 
 
Concepção de uma startup: avaliação de riscos do modelo 
de negócios 
Caso gerador 
Antes de dar os próximos passos em sua empresa, Jobs e Wozniak decidem tentar entender 
o tipo de desafio que irão enfrentar para que o negócio seja bem-sucedido. Desse modo, passam a 
pesquisar e estudar os mercados similares a fim de planejar como tomarão as decisões negociais. 
 
Avaliação de risco em startups 
Não é surpreendente que startups sejam arriscadas. Há uma variedade de estatísticas, confiáveis 
ou não, mostrando como startups tendem a falhar (ver Figura 2). Deve-se notar que, no Brasil, não há 
ainda nenhum estudo que trate, especificamente, de startups em sentido estrito. No entanto, há 
relatório recente disponibilizado pela SEBRAE sobre mortalidade de empresas em geral6. 
Embora o cenário estatístico seja um pouco mais otimista do que algumas fontes poderiam 
sugerir7, ainda é extremamente raro que uma startup venha a se tornar, como é a grande el dourado de 
todo empreendedor, um dos novos gigantes da tecnologia. Isso é tão raro que as empresas que 
chegaram a esse patamar (avaliadas em, no mínimo, 1 bilhão de dólares) ganharam o apelido de 
unicórnios (o animal que não existe)8. Nesse sentido, entre as companhias em estágios iniciais de 
investimento (investimento-anjo, seed capital, etc.), somente cerca de 1% se torna um unicórnio. 
 
Lidando com risco em startups 
O grande problema dos números mencionados anteriormente é que o tipo de risco de startups é 
muito diferente do tipo de risco em empresas mais consolidadas. Mais especificamente, startups 
tendem a estar em cenários de ambiguidade, e empreendimentos mais tradicionais tendem a estar em 
cenários de risco. A literatura de economia diferencia o conceito de risco e ambiguidade. Ambos os 
conceitos descrevem cenários de eventosincertos, no entanto, no caso do risco, são conhecidos os 
possíveis resultados e a probabilidade de cada um desses resultados se realizar. Por outro lado, há 
ambiguidade quando não se conhece a probabilidade desses resultados possíveis9. 
 
 
6 BEDÊ, Marco Aurélio (coord.). Sobrevivência das empresas no Brasil. Brasília: Sebrae, 2016. 
7 PATEL, Neil. 90% Of Startups Fail: Here's what you need to know about the 10%. Forbes Magazine, 2 set. 2015. 
8 RODRIGUEZ, Salvador. The real reason everyone calls billion-dollar startups unicorns. International Business Times, 
Business Times, 3 set. 2015. Disponível em: www.ibtimes.com/real-reason-everyone-calls-billion-dollar-startups-unicorns-
2079596. Acesso em: jan 2018. 
9 WAKKER, Peter P. Prospect theory: for risk and ambiguity. Cambridge: Cambridge University Press, 2010. 
 
 15 
 
A diferença prática entre esses dois tipos de cenários é que, no primeiro, é possível fazer 
um planejamento de como lidar com as possibilidades futuras e ainda tomar decisões com 
bases nesses cursos futuros. Por outro lado, não é possível realizar esse tipo de planejamento 
em cenários de ambiguidade10. 
Empiricamente, há poucos estudos de que abordagens podem ser utilizadas para lidar com 
ambiguidade no cenário de startups. No entanto, um estudo feito com 58 startups de Shangai 
conseguiu avaliar algumas estratégias possíveis tendo em vista as especificidades de cada negócio. 
Os autores destacam três possibilidades de escolha de cursos de ação para lidar com as incertezas 
relacionadas ao negócio: 
a) Planejamento de risco tradicional – Essa é a forma mais comum pela qual empresas 
definem suas abordagens e soluções para lidar com os problemas encontrados no curso 
do negócio. 
b) Selectionism – Esse é um estilo de ação baseado em desenvolver, paralelamente, 
determinadas soluções ou abordagens para a startup, testando todas as escolhidas e, 
posteriormente, definir a mais efetiva. 
c) Aprendizagem por tentativa e erro – Essa abordagem baseia-se na busca ativa de 
informações (por meio de testes, elaboração de protótipos, pesquisa de mercado, etc.) e, 
com base nos dados adquiridos, realiza-se o ajuste e a redefinição de objetivos, metas e 
cursos de ação. 
 
Para realizar a escolha entre estes três tipos de abordagem, os autores destacam duas 
variáveis que podem ser observadas em startups. A primeira variável é o grau de incerteza 
relacionado ao negócio (usando o termo técnico de economia, o grau de ambiguidade). A segunda 
variável é o grau de complexidade da startup. De tal modo, quando nenhuma dessas variáveis é 
alta, é mais recomendado que seja escolhida uma abordagem de planejamento de risco. Nesse 
cenário, a startup é muito próxima de um empreendimento tradicional, no sentido que não há 
grande incerteza sobre o futuro do negócio. 
No entanto, quando o grau de ambiguidade é elevado e a complexidade não é alta, uma 
abordagem de aprendizado por tentativa e erro é recomendada, uma vez que os empreendedores 
estarão em melhores condições de coletar e lidar com as informações, conseguindo desenvolver e 
modificar o curso de ação à medida que esse é executado. Por fim, quando a ambiguidade e a 
complexidade são elevadas, o selectionism tende a ser a abordagem mais indicada, uma vez que, 
por um lado, se a ambiguidade implica a necessidade de tentar mais de um curso de ação, por 
outro lado a alta complexidade impede que o curso de ação escolhido seja alterado com facilidade 
 
10 SOMMER, Svenja C.; LOCH, Christoph H.; DONG, Jing. Managing complexity and unforeseeable uncertainty in startup 
companies: an empirical study. Organization Science, jan. 2009: 118-133. 
 
16 
 
ao longo do desenvolvimento. De tal modo, a opção que resta é desenvolver múltiplos cursos de 
ação simultaneamente e escolher um depois de ter resultados. 
Evidentemente, essa abordagem pressupõe que haja recursos suficientes para desenvolver 
mais de um curso de ação em um cenário de complexidade, o que pode ser uma dificuldade para 
startups com poucos recursos. Mesmo havendo recursos, deve haver tempo suficiente para que 
todas as abordagens sejam testadas satisfatoriamente antes de que seja necessário definir um curso 
de ação único.11 
 
Figura 2 – TAXA DE INSUCESSO EM STARTUPS POR SETOR 
 
Fonte: http://www.statisticbrain.com/startup-failure-by-industry/ 
 
Regulação Assimétrica 
Muitas vezes, a inovação da startup ocorre não do ponto de vista tecnológico, mas sim do 
ponto de vista do modelo de negócios. Dessa forma, no seu surgimento, a startup já opera em um 
ambiente onde já há concorrentes, contudo de maneira diferenciada. 
Esse é o exemplo do Uber e AirBnB, que desde que surgiram, concorriam diretamente com 
táxis e hotéis, respectivamente. Portanto, a inovação dessas empresas não foi tecnológica, mas sim 
na organização empresarial definida. De um ponto de vista prático, o serviço é virtualmente 
idêntico ao de seus respectivos concorrentes. 
 
 
11 SOMMER, Svenja C.; LOCH, Christoph H.; DONG, Jing. Managing complexity and unforeseeable uncertainty in startup 
companies: an empirical study. Organization Science, jan. 2009: 118-133. 
 
 17 
 
Essa nova organização empresarial pode diferenciar a startup dos competidores 
incumbentes, tanto por questões econômicas – por exemplo, menor necessidade de investimento 
inicial ou escalabilidade no AirBnB, não há necessidade de adquirir imóveis, tal como ocorreria se 
seu fundador quisesse abrir um hotel – quanto do ponto de vista regulatório. Uma observação que 
deve ser feita, contudo, é que pode ser importante que o modelo proposto pela startup não se 
diferencie dos seus concorrentes diretos unicamente pela não incidência de uma regulação 
específica, isso porque esse fator pode ser interpretado como indício de simulação (fraude) para 
evadir a regulação, o que expõe a startup a riscos jurídicos relevantes. 
De qualquer modo, estando a startup sujeita a uma regulação diversa àquela aplicável aos 
concorrentes, deve-se ter em mente a possibilidade de serem criados novos marcos regulatórios no 
futuro – principalmente se o empreendimento for bem-sucedido –, que podem implicar na 
necessidade de alteração do modelo de negócios da startup, ou até mesmo inviabilizá-lo." 
 
Questões de automonitoramento 
a) Considerando os aprimoramentos propostos para o modelo de negócios de Jobs e 
Wozniak, que tipo de risco está envolvido no negócio dos dois empreendedores? Como 
eles podem lidar com esses riscos? 
b) O modelo de negócio proposto tem comparáveis no mercado? 
c) Que desafios regulatórios Jobs e Wozniak poderão encontrar? 
 
Propriedade intelectual: mecanismos de proteção 
das inovações 
Caso gerador 
Após várias conversas entre si e com conhecidos mais entendidos de informática, Wozniak e 
Jobs decidem que vão criar a B2Bee Healthy, uma plataforma online para intermediar pedidos de 
lanches entre consumidores, produtores e lojas de lanches saudáveis de outro. 
Ambos os fundadores acabaram de ser pais e estão preocupados com o custo necessário para 
começar a empresa. Desse modo, decidem que querem diminuir os custos ao máximo para iniciar 
o negócio, limitando-se a contratar um profissional para elaborar um MVP do aplicativo. Nesse 
momento, decidiram que vão querer correr para constituir uma sociedade e buscar investimento. 
Por fim, Wozniak e Jobs estão preocupados em resguardar as informações de seu inovador 
negócio, tomando todas as cautelas cabíveis para evitar que informações confidenciais sejam 
divulgadas a terceiros antes do momento certo. 
 
 
18 
 
Introdução 
Antes de haver uma sociedade, há um modelo de negócios e, por trás do modelo de 
negócios, há uma ideia. Com o crescimento e desenvolvimento da tecnologia, a ideia por trás do 
modelo de negócios se tornacada vez mais importante e, muitas vezes, o aspecto mais importante 
para determinar se uma empresa será bem-sucedida ou não. 
Em negócios mais tradicionais, diversas vezes, o mais relevante acaba sendo o investimento 
realizado (pense em uma loja de varejo tradicional em que o mais relevante é conseguir o local e 
os produtos) ou a execução técnica de algum aspecto daquele modelo (pense em um restaurante 
de luxo cujo aspecto mais relevante é a capacidade de o chef criar e executar receitas deliciosas). 
Nesses casos, não há grande relevância o fato de a ideia subjacente ao modelo de negócios já estar 
estabelecida, ou seja, não há grande prejuízo para um empreendedor se souberem que ele pretende 
abrir um restaurante de luxo, por exemplo. 
Por outro lado, em empresas que dependem mais de tecnologia ou da vantagem de ser o 
primeiro, a ideia por trás do negócio pode fazer a diferença entre o sucesso e o fracasso. O 
exemplo mais icônico desse caso é a história da fundação do Facebook, retratada no filme A rede 
social. No filme, é retratado o conflito entre Mark Zuckerberg, fundador da rede social, e os 
gêmeos Winklevoss, que tinham a ideia de informatizar o tradicional livro (ao menos, na cultura 
americana) dos alunos de uma instituição e, por não terem o conhecimento técnico, acabaram por 
contratar Zuckerberg. Este, por sua vez, acabou-se inspirando ou usurpando (tópico aberto a 
discussões) a ideia da rede social e criou a sua. 
Nesse momento, não é importante entrar na discussão sobre a ideia ter sido usurpada ou 
não. No entanto, o que está claro é que, na mesma situação dos irmãos, um empreendedor 
melhor informado poderia ter tomado precauções contra o suposto furto da ideia. 
 
Direitos intelectuais 
Do ponto de vista econômico, a propriedade intelectual e a proteção aos direitos do autor 
surgiram como forma de incentivar a inovação e a produção de novos conhecimentos. A ideia 
básica é que o conhecimento, ao contrário de outros bens, tem a qualidade de ser, 
simultaneamente, não rival e não exclusivo. 
Não rivalidade é a característica do bem cujo consumo não impede outros de consumirem. 
Imagine uma maçã. Se alguém consome a maçã, outra pessoa não pode consumir a mesma maçã. 
Isso não ocorre com conhecimento ou espetáculos visuais, uma vez que o fato de alguém saber 
algo ou de estar vendo algo não impede outra pessoa de fazer o mesmo. 
De modo similar, diz-se que algo é não exclusivo quando não há a possibilidade de impedir o 
acesso ao bem, por qualquer motivo que seja. Imagine o caso de recursos comuns, tais como água, 
fauna e flora. Por questões físicas, é impossível – sem que seja inserido algum tipo de barreira artificial, 
tal como uma cerca – impedir alguém que busque aproveitar da água de tomá-la. 
 
 19 
 
Quando as duas características – não rivalidade e não exclusividade – estão presentes em um 
bem, diz-se que é um bem público. Conhecimento é um exemplo clássico de bem público. 
A grande questão com bens públicos é que, por causa do chamado free-rider problem ou 
problema do carona, a sociedade não produz, em condições normais, a quantidade ótima desses 
bens. De tal modo, é necessário algum tipo de intervenção. Uma primeira abordagem é custear o 
bem público com recursos públicos (ou seja, o Estado presta o serviço ou fornece o bem). É o que 
se faz com segurança pública, que é, tipicamente, custeada pelo Estado.12 
Outra abordagem é tornar o bem em questão ou rival ou exclusivo. Essa é a solução 
aplicada no caso do conhecimento. De tal modo, para incentivar a produção de conhecimento, o 
Estado garante o monopólio temporário para seu autor. O mecanismo utilizado pelo Estado para 
tal é a propriedade intelectual. 
 
Sobre as ideias 
Como vimos anteriormente, a propriedade intelectual (PI) é a área do direito que busca 
incentivar a inovação por meio da concessão de propriedade e monopólio sobre determinado 
conhecimento ou obra para o autor. No entanto, se PI incentiva inovação, isso ocorre a um custo 
de que aquele conhecimento estará indisponível somente por determinado tempo e, 
posteriormente, poderá ser utilizado livremente pela sociedade como um todo. De tal modo, 
assim como é importante para o Estado garantir que as pessoas respeitem a propriedade que o 
autor ou titular tem sobre o bem intelectual, é igualmente importante evitar abusos sobre esse 
mecanismo, de modo que o particular não consiga impedir que o conhecimento que produziu e 
de que teve monopólio dentro dos limites da lei chegue ao público. Afinal, a propriedade 
intelectual como instituto somente tem razão em existir na medida em que seja limitada e que 
permita que a sociedade venha, eventualmente, a usufruir daquele conhecimento. 
Como consequência, são estabelecidos requisitos para que determinado bem seja protegido 
no âmbito da PI. O primeiro ponto é que não são protegidas ideias pura e simplesmente. 
Somente a partir do momento em que a ideia toma corpo ou é expressa de algum modo que 
poderá ser protegida. De tal modo, voltando ao caso dos irmãos Winklevoss, poderiam ter-se 
acautelado desenvolvendo os detalhes do projeto e expondo-os em algum meio, físico ou digital. 
Outra opção teria sido a criação de um MVP (Minimum Viable Product). Por dar corpo e 
funcionamento à ideia, mesmo que de modo rudimentar, o MVP já a imbui com os requisitos 
necessários para que venha a ser protegida como PI. 
Nota-se que não é necessário que uma ideia seja absolutamente nova para ser protegida. 
Pensa-se, por exemplo, em romances que, por séculos, vem seguindo estruturas narrativas 
extremamente semelhantes. Pode-se destacar, por exemplo, os sete enredos narrativos básicos de 
 
12 BAUMOL, William J. Welfare economics and the theory of the State. The encyclopedia of public choice. Springer US, 2004, 
p. 937-940. 
 
20 
 
Booker – sete estruturas de histórias que se repetem em quase todas (se não em todas) as peças 
narrativas, independentemente do meio13. Outro exemplo, mais humorístico, que pode ser 
destacado é o da figura 3, que compara o enredo do filme Avatar, do diretor James Cameron, e do 
filme Pocahontas, da Disney. 
De forma alguma, argumenta-se que Avatar é um plágio de Pocahontas, mas afirma-se que a 
criação intelectual não acontece no vácuo, depende de inspirações e de elementos diversos alheios 
ao autor. O Direito reconhece essa realidade e, coerentemente, não exige que uma ideia seja nova 
para ser protegida, mas que seja original. Nesse sentido, é evidente que a linha entre originalidade 
e cópia – entre inspiração e plágio – é tênue. Desse modo, Barbosa entende que a diferença reside 
na adição de um elemento extra ao conjunto base, ou seja, a obra somente é original se o autor 
inclui um contributo mínimo próprio (usando o termo de Barbosa)14. 
Tratando-se do mercado de startups, é extremamente comum ver modelos de negócios bem-
sucedidos replicados por concorrentes no mesmo âmbito territorial. Pode-se citar como exemplo 
o Uber, copiado pelo Cabify e pelo 99Pop. Outro exemplo é o aplicativo de relacionamento 
Tinder, que teve seu conceito básico copiado e adaptado para um nicho específico ou demandas 
específicas por diversos outros aplicativos, chegando a resultados absurdos ou cômicos, como é o 
caso do aplicativo Trump Singles, voltado para apoiadores do presidente dos Estados Unidos 
Donald Trump; do Hater, que une pessoas com base no que os parceiros em potencial odeiam em 
comum, e do Feeld, voltado para pessoas com interesses românticos mais grupais15. 
Como o exemplo dos aplicativos de relacionamento ilustra, a própria ideia, seu 
aproveitamento comercial, métodos relacionados, planos e outros esquemas, tudo que não for 
original e fixado em suporte está fora do âmbito da Propriedade Intelectual. 
Nesse sentido, vale mencionar que a proteção ao direito intelectual é automática, no entanto, é 
permitido seu arquivamento emregistros específicos (a depender do caso) à criação intelectual. Essa é 
uma prática que vem se tornado comum entre legaltechs que, com o objetivo de poder provar 
antecedência, realizam o depósito de seus dados criptografados em cartórios de títulos e documentos. 
Para marcas, patentes, design (todos de propriedade industrial) e softwares, é indispensável que seja 
realizado o registro no Instituto Nacional de Propriedade Intelectual (INPI). 
Para a constituição da proteção, somente é necessário o registro no caso de marcas, patentes 
e design. Nos demais casos, não há obrigatoriedade de registro, mas é um meio probatório eficaz. 
De tal modo, embora qualquer outro tipo de comunicação pública já seja suficiente de configurar 
a proteção legal (o registro nos direitos autorais é uma faculdade e meramente declaratório), o 
depósito é uma forma segura de estabelecer antecedência. 
 
13 BOOKER, Christopher. The seven basic plots: why we tell stories. A&C Black, 2004. 
14 GRANT, Adam. Originais. Rio de Janeiro: Sextante, 2016. 
15 GILMORE, Lauren. 7 Niche dating sites to make valentine's day less of a disappointment. The next web, 14 fev. 2017. 
Disponível em: thenextweb.com/apps/2017/02/14/7-niche-dating-sites-make-valentines-day-less-disappointment/ 
#.tnw_gGc2VKYX. Acesso em: jan. 2018. 
 
 21 
 
Confidencialidade ou circulação das ideias? 
Uma dúvida comum entre empreendedores é sobre a divulgação das ideias. O consenso 
geral é de que, para o sucesso de startups, é importante que as ideias circulem, ou seja, que os 
autores possam ouvir a opinião de outros (mentores, por exemplo), comparar o que têm em 
mente com o que outros empreendedores pensam. Isso é extremamente importante uma vez que 
facilita a incorporação de sugestões e o aprimoramento da ideia original. É uma experiência 
comum que o trabalho e a dedicação excessiva a determinado projeto acabem por causar uma 
espécie de miopia em relação a possíveis falhas ou potencialidades de aprimoramento do projeto. 
Evidentemente, há uma preocupação de que outras pessoas possam roubar a ideia. No 
entanto, muitos argumentam que a ideia, em si, não é de muito válida no contexto de startups, 
mas sim a capacidade que a equipe tem de executar a ideia de maneira eficaz. De tal modo, 
executar e tornar operacional a ideia é o que acabe gerando valor ou interesse.16 
Apesar disso, ainda há quem opte por desenvolver seus projetos de forma oculta, ao menos, 
até o MVP ser lançado ou alguma outra forma de validação da ideia acontecer. Essas startups, que 
ganharam o apelido de stealth startups (startups ocultas), buscam, por meio da confidencialidade, 
prolongar ao máximo a entrada de outro competidor no mercado, ainda que algum competidor 
entre no mercado antes, custando para a startup a vantagem de ser a primeira. Um exemplo disso 
é o Segway, que teve sua produção inicial limitada a poucos indivíduos e, curiosamente, acabou 
por incorporar poucas sugestões dos funcionários no projeto lançado inicialmente. O resultado 
dessa postura foi prejudicial para o sucesso do produto e para o deslanche comercial do mesmo17. 
Por outro lado, o excesso de divulgação, principalmente antes da execução, deve ser evitado 
também. Primeiramente, por uma questão de imagem e reputação. Há uma visão de que muito 
da comunidade de startup é mais propaganda do que, efetivamente, ação. Isso torna algumas 
pessoas mais experientes no mercado mais cautelosas em relação ao excesso de divulgação. 
Em segundo lugar, também há casos nos quais a ideia acabou sendo usurpada. Pense no 
surgimento do Ipad, da Apple. O que ocorreu foi que um empregado da Microsoft, durante o 
desenvolvimento de um tablet no qual trabalhava, divulgava a terceiros, constantemente, aspectos 
do projeto e gabava-se de como o projeto iria revolucionar o mundo. Steve Jobs – um dos 
terceiros que ouviu essas falas – ficou interessado e buscou, pela Apple, desenvolver a mesma 
ideia, que se tornou o Ipad18. 
 
 
16 BENVENUTTI, Maurício. Os incansáveis. São Paulo: Gente. 2016. 
17 GRANT, Adam. Originais. Rio de Janeiro: Sextante, 2016. 
18 ISAACSON, Walter. Steve Jobs. Rio de Janeiro: Companhia das Letras, 2011. 
 
22 
 
Pivotagem 
Embora os unicórnios dos negócios sejam os mais prevalecentes no imaginário popular, 
como mencionado anteriormente, eles são extremamente raros. Por outro lado, somente é 
necessário um único acerto de empresa para os fundadores. De tal modo, uma estratégia comum é 
a chamada pivotagem ou giro de pivô. 
Essa estratégia consiste, basicamente, em face de novas informações ou de fracassos, readaptar a 
ideia original em busca de uma ideia que dê certo19. Essa busca por alternativas se adequa também à 
abordagem de aprendizado por tentativa e erro mencionada por Sommer et al ao tratar de 
metodologias que podem ser utilizadas para lidar com os riscos em startups20, além de ser uma opção e 
uma postura de negócios muito bem-aceita no Vale do Silício21, e de produzir resultados. 
Como mencionado, o Youtube era um site de relacionamentos22 originalmente, e o 
Instagram era um serviço de geolocalização chamado Burbn, em homenagem ao whisky bourbon23. 
O ponto desses exemplos é que o acerto em startups não acontece em uma única tentativa, 
mas em sucessivas adaptações e reconstruções da ideia original. De tal modo, é importante saber o 
momento no qual a ideia deve ser adaptada em prol do sucesso do projeto, independentemente 
do apego que se tenha à ideia original. No entanto, nada impede que, se for o caso, a ideia 
original permaneça quase inalterada durante todo o processo da startup. 
Durante essas reinvenções da ideia, é importante que cada melhoria, adaptação ou completa 
alteração do conceito original seja devidamente registrada (nos exemplos antes referidos) ou 
depositados perante os órgãos governamentais (no exemplo do INPI), para que se consolide e 
fortaleça a proteção da criação perante terceiros, principalmente, os que tiveram acesso a alguma 
dessas interseções ao longo do tempo. 
No mesmo sentido de proteção da ideia da startup, além do argumento com base na 
propriedade da ideia, no plágio e de violação do direito autoral ou da propriedade intelectual, há 
o argumento no âmbito da concorrência desleal. Quem tiver contato com a ideia antes da 
divulgação ou durante seu desenvolvimento e agir com o objetivo, direto ou indireto, de utilizar 
para si ou para causar prejuízo a startup original, utilizando-se do conhecimento que obteve em 
razão de seu acesso prévio à ideia, estará violando os direitos intelectuais ou praticando 
concorrência desleal. 
 
19 PISCIONE, Deborah. Os segredos do Vale do Silício. HSM. 2017 
20 SOMMER, Svenja C., LOCH, Christoph H.; DONG, Jing Managing complexity and unforeseeable uncertainty in startup 
companies: an empirical study. Organization Science, 20 jan. 2009. p. 118-133. 
21 RIES, Eric. A startup enxuta. São Paulo: Leya, 2011. 
22 NIEVA, Richard. YouTube started as an online dating site. CNET, 14 mar. 2016. Disponível em: www.cnet.com/news/ 
youtube-started-as-an-online-dating-site/. Acesso em: jan. 2017. 
23 VILICIC, Filipe. O clique de um bilhão de dólares. Rio de Janeiro: Intrínseca, 2015. 
 
 23 
 
Evidentemente, não se espera que qualquer empregado, sócio ou investidor (atual ou não) 
venha a cometer atos de concorrência desleal. Não obstante, essa é uma situação que pode 
acontecer, principalmente, em cenários nos quais há muito envolvimento emocional, como 
costuma ser o caso de startups. Pela lei, considera-se que ocorreu a conduta de concorrência desleal 
a partir do momento em que o agente (novamente, qualquer um tiver acesso a informações 
confidenciais de empresa) pratique qualquer tipo de ação com base no conhecimento da startup 
para ganhar qualquer tipo de vantagem indevida (lucroou clientes). 
Como se pode esperar, há certa margem de discussão sobre o que poderia ou não ser 
considerado concorrência desleal 
 
Memorando de entendimentos 
Considerando que, muitas vezes, não há o interesse nem a possibilidade de utilizar recursos 
para iniciar a empresa – pelo menos, no momento inicial, chamado de bootstrapping –, a criação 
de uma estrutura jurídica (como a constituição de uma sociedade, por exemplo) pode ser 
excessivamente onerosa, principalmente, se considerados os custos e burocracia envolvidos. 
Uma opção que pode ser utilizada para evitar essas barreiras é por meio de um memorando de 
entendimentos (memorandum of understandings ou MOU, em inglês). O MOU é um contrato 
atípico, ou seja, não possui regulamentação específica, que pode ser celebrado entre quaisquer partes. 
No contexto de startups e buscando proteger os bens intelectuais do negócio, pode-se celebrar o MOU 
entre os fundadores da empresa, independentemente de qualquer formalidade, em particular do 
registro em órgãos governamentais. Vale mencionar que, nesse contexto, o contrato também pode 
receber outros nomes, tais como Acordo de Associação, Memorando de Entendimentos para 
Constituição de Sociedade, Pre-shareholder Agreement e outros. O fato é que, por não haver 
regulamentação específica, o título do contrato é irrelevante para sua eficácia jurídica. 
Na prática, o que os fundadores estabeleceriam nesse contrato é a obrigação de constituir 
uma sociedade. Essa obrigação pode não ter nenhum tipo de prazo, caso em que o contrato teria 
pouca efetividade, ou estar condicionada a algum evento futuro certo ou incerto (não é necessária 
a certeza de que o evento futuro ocorra). As opções são muitas e só dependem do acordado entre 
as partes, podendo ser, entre outras, a captação de recursos de terceiros, o depósito de alguma 
patente no INPI, a elaboração e aprovação de plano de negócios – até que os fundadores possam 
se dedicar, exclusivamente, à startup – o simples decurso de tempo (um ano após a assinatura, por 
exemplo), entre outras varias e criativas formas. 
O ponto é que os fundadores podem eleger qualquer tipo de evento, sendo comum que seja 
escolhido alguma ocorrência relevante para o sucesso da startup ou algum tipo de requisito que 
antes não existia. 
 
 
24 
 
Elementos essenciais para o MOU 
Apesar de toda a liberdade que os fundadores têm para redigir e elaborar o MOU, esse 
ainda é um contrato, de modo que possui algumas exigências legais. Nominalmente, são partes 
capazes, objeto lícito e forma prevista em lei, sendo que, por ser um contrato atípico, não há 
previsão de forma. Tais requisitos legais são relativamente simples de serem cumpridos, mas há 
outros pontos de atenção relevantes no momento de celebrar o MOU em questão. 
Primeiramente, é muito importante que seja descrita a atividade que a sociedade irá exercer, além 
da divisão da participação no capital dessa sociedade. Vale notar que, embora essa decisão não 
obedeça a nenhum critério determinado, não significa que é irrelevante. 
Primeiramente, o percentual de cada fundador na sociedade determina seu poder de voto 
nas deliberações e outros tipos de decisões para a condução do negócio. De tal modo, havendo 
conflitos e divergência de opiniões, a participação de cada sócio será extremamente relevante para 
a resolução do caso. Como se verá mais adiante, algumas matérias específicas exigem a aprovação 
por um quórum mínimo de sócios, de tal modo, a depender do número de sócios e da proporção 
de quotas ou ações entre eles, pode-se atribuir poder de veto ou até mesmo o poder de decidir 
isoladamente determinadas matérias a algum dos sócios. 
O segundo aspecto importante da participação é que, em conjunto com o poder de voto na 
sociedade, a participação no capital social também corresponde à obrigação do sócio em relação a 
aportes financeiros, bem como no direito do sócio na retirada de lucro ou do recebimento de 
valor pela venda da startup para terceiro. De tal modo, deve-se atentar também para a escolha e o 
número de sócios. Isso porque, além de complexificar a relação no dia a dia da sociedade, na 
hipótese de investimento por terceiro que exija participação na sociedade, o investidor poderá 
ficar receoso se encontrar um número elevado de sócios ou, até mesmo, pode acabar adquirindo 
uma influência desproporcional no negócio em razão da diluição da participação dos fundadores. 
Uma forma de mitigar esses problemas é elaborando um acordo de quotistas ou acionistas, 
documento que será tratado em mais detalhes posteriormente. 
Além de toda a questão dos direitos e deveres jurídicos frente à sociedade, há vários fatores 
psicológicos em jogo nessa decisão. Passando da questão da participação societária, também pode 
ser relevante determinar a obrigação de aporte de cada fundador, o tipo societário e o 
enquadramento fiscal da sociedade. Não é obrigatório nem essencial que tais decisões já constem 
no MOU, mas deve-se considerar que toda negociação adiantada nesse primeiro momento 
significa tempo economizado quando a Sociedade for constituída. 
Tratando de propriedade intelectual especificamente, pode ser relevante celebrar ou 
determinar que, no momento de constituição da sociedade, um contrato de cessão dos direitos 
sobre os bens intelectuais envolvidos no negócio (software em desenvolvimento, marcas, patentes, 
etc.) dos quais sejam titulares os fundadores. Além de concentrar esses ativos na sociedade, 
melhorando a avaliação econômica da mesma, essas transferências são relevantes, uma vez que não 
 
 25 
 
se pode esperar que um fundador fique na sociedade permanentemente. De tal modo, elimina-se 
o risco de que, deixando um dos sócios de participar da sociedade, a empresa não possa mais 
operar pela falta da propriedade intelectual sobre um de seus ativos. Vale mencionar que, no 
contexto de investimento em startup, manter todos os bens intelectuais registrados e com 
titularidade com a sociedade é de extrema relevância para qualquer investidor. 
Tratando da saída de sócios, é importante que seja facultado aos sócios deixarem de estar 
associados ao projeto, uma vez que a lei veda qualquer obrigação que mantenha alguém associado a 
algo permanentemente. Nesse sentido, é relevante prever a hipótese de excluir o sócio da sociedade em 
caso mais extremos em que seu comportamento venha a criar um empecilho para o sucesso do 
negócio. Para que seja válida a cláusula, é prudente que as hipóteses sejam descritas ao máximo no 
contrato, de modo que seja fácil verificar sua ocorrência. Também deve-se lembrar que é importante 
garantir, no âmbito dessa exclusão, tanto que o sócio saia com os recursos que lhe são devidos para 
não configurar enriquecimento ilícito da sociedade (há uma gama de possibilidades de critérios que 
deixariam algum recurso com o sócio sem que seja configurado enriquecimento ilícito da sociedade, o 
importante é que o sócio seja ressarcido, ao menos, pelo valor de suas quotas, caso as tenha 
integralizado) e que seja garantido ao sócio os direitos de ampla defesa e contraditório, ou seja, é 
importante que seja facultado ao sócio excluído defender-se de qualquer imputação, não sendo pego de 
surpresa pela notícia de que não mais faz parte daquela sociedade. 
Em relação às hipóteses que podem ser elencadas como justa causa para a exclusão, várias 
possibilidades podem ser listadas, tais como deixar de realizar os aportes combinados, não 
participar ativamente do negócio, divulgar informações confidenciais, não aportar recursos 
financeiros ou capital intelectual, entre outras condutas. 
Por fim, também é relevante estabelecer prazo ao MOU (mesmo que esse prazo seja 
renovado automaticamente), de modo a evitar que seja ser rescindido. Novamente, a lei não 
permite que a pessoa fique permanentemente obrigada a qualquer acordo, de tal modo, não 
havendo prazo determinado, qualquer parte poderá pedir a saídae respectiva resilição do MOU 
por mera liberalidade. 
 
 
 
26 
 
Figura 3 – Avatar é plágio? 
 
Fonte: https://cinemmaster.com/2010/02/23/avatar-e-baseado-em-pocahontas/ 
 
 27 
 
Questões de automonitoramento 
a) Considerando todas as preocupações da dupla dinâmica de empreendedores, como 
Wozniak e Jobs poderiam-se organizar para começar a startup? 
b) Considerando a intenção de Wozniak e Jobs de procurar investimento externo e sua 
preocupação com as informações de seu negócio, que medidas poderão adotar para 
evitar qualquer dissabor? 
c) Quais elementos da B2Bee Healthy podem ser protegidos como PI? 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Neste módulo, apresentaremos os conceitos jurídicos e as abordagens contratuais relativas a 
estruturação da startup, passando por mecanismos jurídicos utilizados para alinhamento de 
incentivos e retenção da equipe, estruturação da relação da startup com seus clientes e 
fornecedores, e escolhas e planejamento para a organização da startup como uma sociedade. 
 
Formação da equipe das startups, planos de opção de 
compra de ações (stock option), contrato de vesting, e 
cláusulas de não competição e não solicitação 
Caso gerador 
B2Bee Healthy está prestes a começar o desenvolvimento de sua plataforma. Jobs e 
Wozniak, cientes de que uma boa equipe de programadores pode fazer a diferença entre sucesso e 
fracasso, decidem investir em captar uma equipe interna de programação, preferindo não 
contratar uma empresa para realizar o desenvolvimento. 
Para isso, estão dispostos a investir tanto recursos quanto suas ações para recrutar esses 
programadores. No entanto, Jobs, sempre cético, está com receio de se tornar sócio de um dos 
programadores e, depois, ver esse novo sócio se desligando da startup e continuando como sócio. 
 
MÓDULO II – ESTRUTURAÇÃO 
 
30 
 
Stock option 
Stock option são mecanismos contratuais concedidos a empregados e executivos pela empresa 
que outorgam uma opção de compra de ações (ou seja, o detentor desse direito poderá, satisfeitos os 
requisitos das cláusulas da stock option, comprar ações da companhia a um preço determinado). 
O objetivo principal da stock option é, além de atrair e reter pessoas talentosas, alinhar os 
incentivos, evitando problemas de agência. Em relação à retenção e atração de talentos, é evidente que 
a possibilidade de os empregados ganharem uma participação na sociedade em condições favorecidas é 
uma perspectiva atraente, já que cria um vínculo mais forte entre o desempenho do empregado e o 
retorno que esse recebe da sociedade. Além disso, como mencionado, stock option reduz os chamados 
problemas de agência. Quando há uma relação de agência, ou seja, há um principal e um agente, que 
pode agir em nome do principal, e, nessa relação, há a possibilidade de o agente, ao atuar 
supostamente em nome do principal, privilegiar seu interesse em desfavor do interesse do principal. 
Por exemplo, o interesse de um advogado é maximizar sua renda e o cliente é resolver seu problema 
com o menor custo possível. Se o advogado cobra por hora, tem o incentivo para tomar mais tempo 
que o necessário para realizar a tarefa, visto que aumentará seu pagamento. 
Situações semelhantes podem acontecer no âmbito de uma relação de emprego ou entre a 
sociedade e um de seus executivos. Uma forma de mitigar esse problema é alinhando os 
incentivos, ou seja, se o empregado ou executivo também tem um ganho pessoal quando a 
empresa vai bem, esse possui o incentivo de se dedicar mais ao trabalho. 
Além do anterior, a stock option ainda tem o efeito de aumentar a produtividade dos 
empregados. Isto é um efeito direto da redução dos conflitos de interesse e alinhamento de 
incentivos entre a empresa e o empregado. 
Uma prática que tem se tornado cada vez mais comum no mercado é a metodologia 
baseada em meritocracia utilizando stock options para alinhar expectativas a longo prazo do 
empregado e empregador. Nesse sentido, é comum que a stock option seja inclusa no próprio 
plano de remuneração do funcionário, reduzindo-se a base salarial fixa e incluindo o componente 
variável da stock option, de modo que a remuneração do empregado possa ser aumentada em 
função do crescimento e desempenho da empresa. 
Em âmbito nacional, a Lei das Sociedades por Ações (L.6.404/76) já previa, em seu artigo 168, 
§3o24, a possibilidade de stock option, no entanto, somente nos anos 1990 esse mecanismo começou a 
ser desenvolvido no Brasil, em função do contato do mercado interno com empresas estrangeiras. 
 
 
 
24 LSA – Art. 168 – § 3o O estatuto pode prever que a companhia, dentro do limite de capital autorizado, e de acordo com 
plano aprovado pela assembleia-geral, outorgue opção de compra de ações a seus administradores ou empregados, ou a 
pessoas naturais que prestem serviços à companhia ou a sociedade sob seu controle. 
 
 31 
 
Objetivo 
Como mencionado anteriormente, a stock option objetiva alinhar os incentivos entre 
empregado e empregador ao estimular, além de uma postura mais ativa por parte do empregado, 
um elo mais forte entre essas partes, de modo que o empregado se dedique ao crescimento da 
empresa como se fosse um investidor. 
 
Base legal 
Art. 168, §3o, LSA: 
§ 3o O estatuto pode prever que a companhia, dentro do limite de capital 
autorizado, e de acordo com plano aprovado pela assembleia-geral, 
outorgue opção de compra de ações a seus administradores ou 
empregados, ou a pessoas naturais que prestem serviços à companhia ou a 
sociedade sob seu controle. 
 
Art. 166, III, LSA: 
 
Art. 166. O capital social pode ser aumentado: 
III – por conversão, em ações, de debêntures ou parte beneficiárias e pelo 
exercício de direitos conferidos por bônus de subscrição, ou de opção de 
compra de ações; 
[...]. 
 
Uma observação que deve ser feita é que, normalmente, o aumento de capital é uma 
competência reservada à Assembleia Geral da Companhia, de modo que somente a Assembleia 
pode determinar o valor e as condições do aumento. No entanto, na prática, há duas situações 
especiais nas quais a Assembleia Geral tende a delegar parte de sua competência com o aumento. 
A primeira é o capital autorizado25, que é, basicamente, um aumento preaprovado que será 
 
25 LSA – Art. 168. O estatuto pode conter autorização para aumento do capital social independentemente de reforma estatutária. 
§ 1o A autorização deverá especificar: 
a) o limite de aumento, em valor do capital ou em número de ações, e as espécies e classes das ações que poderão ser emitidas; 
b) o órgão competente para deliberar sobre as emissões, que poderá ser a assembleia-geral ou o conselho de administração; 
c) as condições a que estiverem sujeitas as emissões; 
d) os casos ou as condições em que os acionistas terão direito de preferência para subscrição, ou de inexistência desse 
direito (artigo 172). 
§ 2 o O limite de autorização, quando fixado em valor do capital social, será anualmente corrigido pela assembleia-geral 
ordinária, com base nos mesmos índices adotados na correção do capital social. 
 
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consolidado a critério da administração da Companhia. A segunda situação envolve os aumentos 
de capital decorrentes de stock options, cujos termos gerais são aprovados em assembleia geral, e os 
detalhes – tais como a definição de beneficiários e a proporção do aumento – caberão a outro 
órgão da sociedade (em regra, o Conselho de Administração). 
Outro ponto importante é que a legislação afasta o direito de preferência que cabe ao 
acionista em casos de aumentos decorrentes do exercício da opção de compra. Não poderia ser 
diferente, uma vez que, se o acionista pudesse exercer a preferência, as ações do aumento não 
seriam integralizadas pelos beneficiários da stock option, o que acabaria com o benefício. Essa 
restrição ao direito de preferênciapode ser encontrada no artigo 171, §3o da LSA: 
 
Art. 171. Na proporção do número de ações que possuírem, os acionistas 
terão preferência para a subscrição do aumento de capital. 
 
§ 3o Os acionistas terão direito de preferência para subscrição das 
emissões de debêntures conversíveis em ações, bônus de subscrição e 
partes beneficiárias conversíveis em ações emitidas para alienação 
onerosa; mas na conversão desses títulos em ações, ou na outorga e no 
exercício de opção de compra de ações, não haverá direito de preferência. 
 
Stock option em limitadas 
Não há previsão legislativa expressa que permita o uso de stock option em sociedades 
limitadas. Não obstante, desde que previsto no contrato social e a sociedade tenha regência 
supletiva pelas normas de S.A., a possibilidade é amplamente aceita. 
Uma ressalva que deve ser feita é que será necessário fazer algumas alterações nos 
mecanismos para consolidação do aumento de capital decorrente do exercício das opções de 
compra em sociedade limitadas. Isso porque não é possível um capital autorizado nesse tipo de 
sociedade. É possível que sejam celebrados instrumentos contratuais com os sócios nos quais eles 
se obrigam a, nos termos da opção de compra em questão, aprovar o aumento. No entanto, essa 
opção é um pouco mais lenta burocraticamente, uma vez que, preenchidas as condições para o 
exercício da opção, não ocorre o aumento automaticamente. 
 
Cláusulas comuns em contratos de stock option 
a) Vesting 
Como foi visto anteriormente, a condição de sócio dá alguns direitos muito relevantes para 
a parte, principalmente em sociedades limitadas. Em grande medida, uma vez que a pessoa se 
torna sócia da sociedade, é muito difícil suprimir essa condição dela. Com isso, uma vez 
outorgada a participação, há a possibilidade de o novo sócio se desligar das atividades da empresa 
e continuar na condição de sócio, com direito de influenciar as decisões e de participar nos lucros. 
 
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Consequentemente, é importante que a participação não seja adquirida instantaneamente, 
mas ao longo do tempo e condicionada a determinada performance, como forma de minimizar o 
risco de o empregado virar sócio e se desligar da empresa. A esse mecanismo, dá-se o nome de 
vesting. De tal modo, é comum que seja estabelecido um período de carência entre o momento 
em que o empregado ganha a stock option e o momento que ela pode ser exercida (cliff). 
O período de carência também auxilia a alinhar os incentivos da empresa e do empregado 
ao longo do tempo. Isso ocorre na medida em que, se o empregado pudesse exercer a opção de 
compra de ações imediatamente, teria incentivos para realizar manobras que aumentassem o valor 
da sociedade somente em curto prazo para maximizar seu retorno. Em alguma medida, foi isso o 
que ocorreu na crise econômica de 2008, na qual os executivos recebiam bônus com base em 
valor e número de operações, o que criou o incentivo de realizar muitas operações, 
independentemente de serem boas e seguras para a empresa. 
 
b) Cláusula de bloqueio 
Embora não sejam sempre impostas como parte do stock option plan (SOP), as cláusulas de 
bloqueio estabelecem uma restrição temporária à venda das ações adquiridas por meio do SOP. 
Essa restrição pode ser condicionada à passagem do tempo desde o exercício da opção de compra 
ou a algum objetivo específico da empresa, tal como crescimento do faturamento, recebimento de 
um investimento ou qualquer outro evento de liquidez. 
Vale mencionar que, assim como o período de carência, a cláusula de bloqueio, ao estabelecer 
um lock up period, ajuda a alinhar temporalmente os interesses do beneficiário e da sociedade. 
 
c) Período de exercício 
Essa cláusula estabelecerá o lapso temporal no qual o beneficiário poderá exercer a opção de 
compra. Como visto anteriormente, é normal que exista um período de carência entre a outorga 
do benefício e o momento no qual esse pode ser exercido. No entanto, uma vez que passa o 
período de carência, o beneficiário poderá (ou não) optar por exercer a opção de compra. Não é 
do interesse da empresa que o empregado exerça essa opção a qualquer momento, de tal modo, é 
comum também que se estabeleça um limite temporal no qual a opção pode ser exercida, de 
modo a não expor a empresa ao risco de ela ser exercida anos após a outorga da opção. 
Outra forma de limitar esse cenário é condicionando o exercício da opção de compra à 
manutenção do vínculo com a sociedade. Em outras palavras, o beneficiário somente poderá 
exercer a opção se, durante o período de exercício, ainda mantiver a relação de emprego com a 
sociedade ou permanecer envolvido no negócio de algum outro modo. 
 
 
 
34 
 
d) Valor do exercício 
Esse é o valor que o beneficiário deverá pagar pelas ações. Normalmente, é lastreado no 
valor da sociedade (por alguma métrica determinada) e podem ou não ter algum desconto, ou 
seja, se a ação vale R$ 100,00, no SOP, pode ser definido que o beneficiário poderá adquiri-la 
por R$ 80,00 – um desconto de 20%. 
Em relação à determinação do preço, há alguns aspectos relevantes que devem ser 
mencionados. Primeiramente, tratando dos critérios usados para estabelecer o valor de exercício, 
destaca-se que é extremamente complexo determinar o valor de startups. Isso se deve, 
principalmente, ao fato de que seus prospectos tendem a ter alto grau de ambiguidade (para 
retomar o conceito utilizado nas aulas anteriores) e, além disso, pode ser que alguns métodos de 
avaliação não funcionem em startups, como será visto mais à frente. Nesse sentido, a elaboração 
cuidadosa de um plano de negócios pode auxiliar na definição do valor da startup e, 
consequentemente, na definição dos valores da SOP. 
Um segundo ponto é que o preço pago pela ação gera um risco ao beneficiário. Isso ocorre 
uma vez que, tornando-se sócio, não há garantia de retorno. Evidentemente, é um risco inerente à 
condição de sócio, mas é importante lembrar que, em stock option, a condição de sócio é um 
prêmio pelo desempenho. Desse modo, se as metas estabelecidas no plano de negócios forem 
atingidas, o empregado deve obter os benefícios prometidos. 
Em relação ao desconto no exercício da opção, é possível utilizá-lo de diversas maneiras. 
Primeiramente, pode ser incondicionado. Outra opção é condicionar o desconto à permanência na 
empresa (o beneficiário, mesmo podendo exercer a opção sem estar vinculado à empresa, tem um 
benefício extra se estiver) ou, até mesmo, condicionar níveis diferentes de desconto ao atingimento de 
metas determinadas. Nesse sentido, é importante ressaltar que, além de perfeitamente descritas no 
SOP, as metas devem ser de fácil verificação, para evitar que surjam conflitos. 
 
Uma ressalva que deve ser feita em relação ao anterior é que foi mencionado tendo como 
premissa uma sociedade fechada (ou seja, não emite valores mobiliários). Caso a sociedade seja 
uma S.A. aberta, é importante que sejam observadas as regras e instruções da CVM sobre stock 
option. Um exemplo de regra que somente é aplicável a Companhias abertas é a obrigação de 
divulgação sobre os detalhes do SOP (condições para exercício, beneficiários, valor de exercício, 
período de carência, etc.). 
 
Tipos de stock option 
a) Stock option (estrito senso) – Aqui, há uma efetiva transferência de ações para o 
beneficiário, que poderá optar, nos termos da opção, por mantê-las ou vendê-las. Nesse 
caso, o beneficiário se torna sócio da empresa efetivamente. 
 
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b) Phantom stock option – Aqui, há apenas um pagamento de bônus lastreado no valor da 
ação da Companhia. De tal modo, o beneficiário terá direito à diferença entre o valor 
da ação e o valor de exercício. No entanto, não há nenhum tipo de transferência de 
ações e, consequentemente, não há a possibilidade de o beneficiário se tornar sócio. 
 
Aspectos tributários da stock option 
A determinação do regime tributário aplicável a SOPs depende,