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DIREITO EMPRESARIAL Sumário CONTEXTO HISTÓRICO .......................................................................................... 2 FASES HISTORICAS .................................................................................................. 2 TEORIA DA EMPRESA ............................................................................................. 2 Mas, existem requisitos para saber se é empresa: ........................................................ 3 NÃO são CONSIDERADOS EMPRESARIOS: .......................................................... 3 REGISTROS: ............................................................................................................... 6 Nome empresarial: ........................................................................................................ 8 Escrituração .................................................................................................................. 9 ESTABELECIMENTO ................................................................................................ 9 TIPOS DE EMPRESÁRIOS ...................................................................................... 10 CC - Lei nº 10.406 de 10 de Janeiro de 2002 .................................................. 10 EMPRESÁRIO INDIVIDUAL .................................................................................. 11 SOCIEDADE ............................................................................................................. 13 Entre Direito Civil e Empresarial em atos privado, é a regra. Diferença: Direito Civil ➢ Sem fins lucrativo Direito Empresarial ➢ Possui fins lucrativos CONTEXTO HISTÓRICO ➢ O Direito Comercial surgiu às margens do Direito Civil (ligado principalmente aos senhores feudais) e só se aplica aqueles inscritos nas corporações. Daí seu caráter subjetivo. ➢ No século XIX, após a Revolução Francesa, surge o Código Comercial francês (1808), que inaugura a fase objetiva. Possuindo uma lista taxativa com Atos de Comércio. OBS: As atividades que porventura não estivessem na lista não eram consideradas atividades comerciais, logo, eram regidas pelo Código Civil. ➢ Substituição pela Teoria da Empresa, criada pelo Código Civil Italiano 1942, que marcou o retorno ao aspecto subjetivo do Direito Comercial. FASES HISTORICAS ➢ Na primeira fase do foi subjetivo. Sendo utilizado as Corporações de Oficio, Auto-regulamentação. Leis; moratória. Aqui existia um conjunto de normais aplicáveis a quem estivesse matriculado em uma corporação de ofício. ➢ A Segunda fase foi marcada pela criação do Código Comercial 1807, tornando o período objetivo. Aqui o conjunto de normas aplicáveis a quem fizesse da prática de atos de começa, sua provisão habitual. ➢ A Terceira fase, começa com Asquini na Itália. Aqui se tem a inauguração do período empresarial. Tendo como objeto a empresa, e o como sujeito o empresário. TEORIA DA EMPRESA Segundo a Teoria da Empresa, qualquer atividade pode ser considerada empresária. Tudo vai depender da forma como ela é exercida. Não existe um rol de atividades que são consideradas ou não comerciais . A partir deste momento há o abandono do conceito de comerciante para o empresário. OBJETO : EMPRESA Empresa: Atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens e serviços. Anotações sobre o conceito de empresa: Produção de bens e serviços, depois de montada ganha vida própria, atua com fins lucrativo. PARA SABER SE É EMPRESA OU NÃO,SÓ OLHAR PARA O CRITÉRIO DA IMPESSOALIDADE. SE A EMPRESSA POSSUIR PERPETUIDADE SENDO A EMPRESA CAPAZ DE FUNCIONAR SOZINHA (SISTEMA FUNCIONANDO SOZINHA) , SEM O DONO, É EMPRESA. EM OUTRAS PALAVRAS: PARA SER EMPRESA É NECESSÁIO SER ALTRUISTA O ESTABELECIMENTO. OU SEJA, FUNCIONAR SOZINHO . Pelo caput do art. 966 do CC/02, “Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou serviços.” Mas, existem requisitos para saber se é empresa: a) Subjetivo: Pessoas contratadas para a atividade. Aqui se precisa de um colaboradores, a estrutura funciona sozinha. b) Objetivo: Estabelecimento (1142 . CC) bens necessários para a atividade. (tem que ter estrutura) c) Institucional: Um lugar no mercado (feixe de contratos) d) Organizacional: Estrutura de funcionamento previamente estabelecido. SE A FORMA DE EXERCER DETERMINADA ATIVIDADE FOR ORGANIZADA, ESTA-SE À DIANTE DE UM EMPRESÁRIO. NÃO são CONSIDERADOS EMPRESARIOS: O parágrafo único do mesmo art. 966: “Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa.” Exemplo de não empresário: atividade de médicos, engenheiros e artistas em geral. A princípio essas atividades não serão consideradas empresárias. Desde de que a própria profissão constitua elemento de empresa. Remetendo a Teoria de Empresa ( pag.1 ) , se ver que qualquer atividade pode ser considerada empresária, tudo depende da forma que a atividade é exercida. Podemos assim dizer que uma mesma atividade pode ser empresária ou não empresária. Se o profissional em questão desenvolver a atividade de forma pessoal não será considerado empresário.Deve se observar na produção o critério de pessoalidade. Tem pessoalidade? Não é empresa. PARA SABER SE É EMPRESA OU NÃO,SÓ OLHAR PARA O CRITÉRIO DA IMPESSOALIDADE. SE A EMPRESSA POSSUIR PERPETUIDADE SENDO A EMPRESA CAPAZ DE FUNCIONAR SOZINHA (SISTEMA FUNCIONANDO SOZINHA) , SEM O DONO, É EMPRESA. EM OUTRAS PALAVRAS: PARA SER EMPRESA É NECESSÁIO SER ALTRUISTA O ESTABELECIMENTO. OU SEJA, FUNCIONAR SOZINHO. EM OUTRAS PALAVRAS: TIROU O EMPRESÁRIO CONTINUOU FUNCIONANDO É EMPRESA Exemplo: “Você foi ao consultório do seu dermatologista para retirar uma verruga bem pertinho do olho com um laser super potente. Ao chegar lá foi informado de que seu médico estava doente, mas que um outro (que você nunca viu na vida) poderia fazer o serviço. Você aceita? Sua resposta provavelmente será NÃO. Você iria embora. Pois aí está. Esta atividade é desenvolvida de forma pessoal, logo não pode ser considerada empresária.” Outro exemplo: “Agora vamos imaginar outra situação, mas dentro da mesma área de atuação: serviços médicos. Você vai a um hospital com suspeita de apendicite, com muita dor. Ao chegar lá você procura um médico específico ou o primeiro que aparecer vai servir? Provavelmente agora você respondeu que qualquer médico serviria” No caso acima detectamos o critério da impessoalidade. Então, É EMPRESA! AÊEEEEE! IMPORTANTE PARA SE definir se uma atividade é empresária ou não, além de analisar a organização dos fatores de produção você tem que ver a FORMA como a atividade exercida, se é com pessoalidade ou impessoalidade. Atividade Econômica (Com fins lucrativo ) Tipos de sociedade Empresarial: Em nome Coletivo Em comandita Simples Em comandita por ações Limitada (LTDA) Anônima (AS) Não Personificada Sociedade em comum : A sociedade que opera embora não tenha ínsito seus atos constitutivos no Registro Públco de Empresas Mercantis é denominada “sociedade em comum”, sendo que seus sócios respondem solidária e ilimitadamente pelas obrigações sociais. Ressalta-se, ainda, que tais sociedade não estão sujeitos À recuperação no caso de Falência. Sociedade de fato : Não tem ato constitutivo; Ex: falta documento. Só se constata a atividade, observando. Sociedade irregular : Tem ato constitutivo ineficaz. Exceções dentro das Não empresarial Profissional Liberal Sociedade Simples Nasce regularmenteNão Empresarial Dir. Civil Personificada Empresarial Dir. Empresarial Empresario Individual EIRELI Sociedade Empresarial Atividade Economica Sociedade em comum Sociedade em conta de participação Sociedade cooperativa, art.982 Art. 982. Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa. ➢ Advocacia, art.16, Lei 8906/94 - Não pode ser empresário ➢ Atividade Rural (971 e 984 e cc) sem registro ou registrado em cartório. Exceçõs dentro do Empresarial: ➢ Atividade Rural (971 e984 e CC) registrada na junta comercial ➢ Soc. Anônima , art. 982, par Um , cc REGISTROS: Qual é a finalidade do registro? É “dar garantia, publicidade, autenticidade, segurança e eficácia aos atos jurídicos das empresas. Serve para a caracterização do empresário ->Sujeito do direito empresarial. Acerca do registro; É que, em regra, nenhuma informação pode ser oposta a terceiro se não estava devidamente registrada ou averbada no registro competente. Isto porque sem registro não há publicidade. Art. 967 É imperioso que o empresário se registre antes do início da atividade. Natureza Juridica do registro : DECLARATORIA : Seve para a caracterização do empresário basta a titularidade da empresa. Mas, para a proteção legal (benefícios) é necessário o registro. O registro, em regra, tem natureza declaratória, ou seja, ele só reconhece uma situação de fato. Fulano é empresário. Se você está exercendo atividade empresária sem registro você está irregular. O registro é uma mera condição de regularidade. Onde o Empresários devem se registrar: Empresário Individual e Sociedade Empresária → RPEM* (a cargo das Juntas Comerciais) Sociedades Simples (não empresárias) → RCPJ** EIRELI’s → No RPEM ou RCPJ art. 982 , olhar. Comentário = Sociedade por ações deveram ser registradas no RPEM, e a cooperativa deveria ser registrada no RCPJ. Sem importar a atividade desenvolvida por estas sociedades. Olhar o Art. 1.150. CONSTITUTIVA: Pessoa Juridica que precisa de um ato jurídico para existir. Registrada na junta comercial: empresarial a partir do registro Sem registro, registrada em um cartório ( Não empresarial ) Ex: OAB , atividade rural rem registro ou registrado em cartório. Se os atos constitutivos foram levados a registro dentro do prazo de 30 dias (contados da sua lavratura), o registro terá efeito ex tunc, ou seja, retroagirá à data da lavratura dos atos. Porém, se os atos constitutivos forem levados a registro após esse prazo de 30 dias, o efeito será ex nunc, ou seja, só produzirá efeitos pro futuro. Registro : Princípios Olhar a Lei 8934/94 Registro Público de empresas mercantis Sistema Nacional de Registro Mercantil ( S.I.N.R.E.M ) ^^ Nas Juntas Comerciais Matrícula Autenticação Arquivamento Matrícula: Registro de Profissional autônomo Autenticação : Registro de livros e documentos Arquivamento : Registo dos atos constitutivos dos empresáios ( e suas alterações) È necessário o arquivamento de determinados atos e documentos relativos à sociedade empresária para que produzam efeitos jurídicos válidos. Os documentos pertinentes deve ser arquivados na Junta Comercial, no prazo de 30 dias. Fora do prazo art.1.181 C.C Departamento Nacional de Registro do Comércio (Federal) coordena, normatiza e supervisiona as Juntas Comerciais Juntas Comerciais ( Estaduais/ no Df é Federal) Juntaas comerciais são os cartórios da empresa.^^ Arquivamento: Atos Constitutivo • Declaraçõs de Empresa Individual • Declaração de empresa EIRELI ( onde o dono da empresa cria uma Pessoa Juridica • Contrato Social • Estatuto Social • Pessoa Jurídica Nome empresarial: O nome empresarial tem a função de identificar o empresário perante o mercado consumidor e diferenciá-lo de seus concorrentes. De acordo com o art. 34 da lei 8.934/94, o nome empresarial é regido por dois princípios. Para que seja efetivado o registro é necessário que siga alguns princípios: • Novidade ou originalidade • Verdade ou veracidade • Publicidade Novidade ou originalidade: O nome empresarial de fantasia devem ser exclusivo; no âmbito da junta comercial, no ramo de atividade. Não pode repertir outros já existentes. Marcar e Patentes serve como sinal identificador de Produto ou Serviço Patente { - De produto/ Serviço { - De modelo de atividade Olhar a Lei 9279/96 Verdade ou Veracidade: Sob a ótica deste princípio, o nome empresarial tem que ser compatível com: • A atividade exercida — Não é possível ter um bar chamado Escolinha Raio de Sol, pois através desse nome não é possível identifi car corretamente a atividade desenvolvida; • O quadro social — Não é possível ostentar no nome empresarial o nome de sócio que não faça parte do quadro social. Publicidade: Tudo o que está registrado é acessível a todos . ( Sendo isso relativo) Escrituração Escrituração Livros (documentos) Facultativos Obrigatórios (necessário) Facultativos: Livro caixa, registro de correspondência, registro de atas da LTDA. Obrigatórios: Diário( M.E , E.P.P = Registro de inventário) , Registro de Atas da S.A Escrituração Balanços Resultado econômico financeiro Patrimonial ( Bens, e dívidas) A escrituração está relacionada à obrigatoriedade de um sistema de contabilidade, manual ou informatizado, com base nos documentos e livros empresariais. A escrituração possui dupla função: • Interna : controle gerencial das atividades empresariais • Externa: através de apontamento, o Estado fiscalizara e cobra tributos. Serve como prova perante o Poder Judiciário, a respeito da atividade empresarial OBSERVANDO O RESULTADO ECONOMICO FINANCEIRO pode ver se houve Superavit , déficit. ESTABELECIMENTO Estabelecimento: Conjunto de bens, acervo da empresa. Esses bens podem ser corpóreos e incorpóreos Os bens corpóreos compreendem coisas imóveis e moveis, tais como: edifícios, terrenos, veículos, mobiliários, mercadorias. Já os bens imateriais compreendem como incorpóreas tais como: titulo do estabelecimento, ponto e clientela. Os bens corpóreos: Não tem proteção especial Incorpóres: Possuem proteção especial • Nome : Lei 8934/94 • Marca: Lei 9279/96 • Patente : LEI 9279/96 • Ponto ou seja, o local onde a empresa exerce sua atividade atraindo fama e clientela. Ponto Local alugado se aplica a lei 8245/91. Caso haja a violação do bens incorpóreos. Segue abaixo exemplos de punição: Exclusividade ( Novidade ou originalidade ) • Ação de cancelamento de registro • Ação de obrigação de não fazer • Ação combinatória ( fixa multa ) • Ação de Indenização por danos. Podendo os danos serem: Materiais, Morais IPC :PESSOA JURÍDICA IPC: IMPORTANTE PRA CARAMBA A Pessoa Jurídica é um ente distinto dos seus membros. Efeitos: 1. Patrimônio 2. Nome 3. Domicílio 4. Nacionalidade Própria Olhar art.45 CC TIPOS DE EMPRESÁRIOS CC - Lei nº 10.406 de 10 de Janeiro de 2002 Institui o Código Civil. Art. 44. São pessoas jurídicas de direito privado: I - as associações; http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/91577/cc-lei-n-10-406-de-10-de-janeiro-de-2002#art-44 II - as sociedades; III - as fundações. IV - as organizações religiosas; (Incluído pela Lei nº 10.825, de 22.12.2003) V - ospartidos políticos. (Incluído pela Lei nº 10.825, de 22.12.2003) VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada. (Incluído pela Lei nº 12.441, de 2011) (Vigência) § 1o São livres a criação, a organização, a estruturação interna e o funcionamento das organizações religiosas, sendo vedado ao poder público negar-lhes reconhecimento ou registro dos atos constitutivos e necessários ao seu funcionamento. (Incluído pela Lei nº 10.825, de 22.12.2003) § 2o As disposições concernentes às associações aplicam-se subsidiariamente às sociedades que são objeto do Livro II da Parte Especial deste Código. (Incluído pela Lei nº 10.825, de 22.12.2003) § 3o Os partidos políticos serão organizados e funcionarão conforme o disposto em lei específica. (Incluído pela Lei nº 10.825, de 22.12.2003) EMPRESÁRIO INDIVIDUAL É Quando uma pessoa resolve exercer atividade empresária sozinha, denomina- se empresário individual. IPC: Empresário individual não é pessoa jurídica. Como regra geral, o empresário individual possui responsabilidade ilimitada pelas obrigações contraídas na sua atividade empresária. Isso quer dizer que caso os bens da empresa não sejam sufi cientes para saldar as dívidas, os credores podem executar os bens particulares do empresário (carros, casa de praia etc). Isso acontece porque no Brasil adotamos a Teoria da Unicidade Patrimonial , segundo a qual cada pessoa possui somente um único patrimônio. Desta forma, os bens pessoais e os bens ligados à atividade empresária constituem o patrimônio do empresário, uma unidade. BENS PESSOAIS + BENS DA ATIVIDADE DA EMPRESA = PATRIMÔNIO UNO QUEM PODE SER EMPRESÁRIO INDIVIDUAL? Olhar o Art. 972 Não podendo esses atuar como Empresários Individuais , já que nesse caso que exerce é a pessoa física. Mas nada os impedem de ser sócios. Mas se mesmo impedida a pessoa exercer atividade ela responde: Olhar o Art. 973. No Caso dos incapazes: Olhar o Art.974,975 , 976. “No art 974,o incapaz (seja o empresário individual devidamente interditado ou ser herdeiro incapaz), devidamente representado ou assistido poderá continuar a exercer a atividade empresária, desde que autorizado pelo juiz. O magistrado apreciará as circunstâncias do caso concreto e a conveniência em permitir a continuidade da atividade em questão. A autorização para continuidade poderá ser revogada a qualquer tempo (§ 1°). Este dispositivo é baseado no princípio da preservação / continuidade da empresa, que gera postos de trabalho, recolhimento de tributos e circulação de riquezas. A fim de proteger o patrimônio do incapaz e evitar a ruína do seu patrimônio, que podem ser ocasionadas por má administração do representante/ assistente ou por crises econômicas, os bens que ele já possuía (ao tempo da interdição ou da sucessão) não responderão pelos resultados da empresa (§2°)”. Outro ponto relevante é a possibilidade de contratação de sociedade entre cônjuges. De acordo com o art. 977, CC só podem contratar sociedade entre si ou com terceiros os que tenham casado nos seguintes regimes: Olhar o Art. 977,978. 1687,1688 Art. 978. Comunhão parcial : Art. 1.658 até 166 Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI) Aqui existe a criação de uma pessoa jurídica. Tendo esta pessoa jurídica uma vida própria, autonomia . A pessoa jurídica é um ente distinto dos seus membros. Uma pessoa sozinha pode criar um E.I.R.E.L.I Olhar o Art. 980 Essas leis trazem a nova figura denominada EIRELI, sendo essa uma nova forma de pessoa jurídica de direito privado. (art. 44, VI, CC). Análise dos requisitos da EIRELI: a) Unipessoalidade: Terá um único titular (pessoa física ou jurídica) que terá responsabilidade limitada ao capital integralizado. Se for pessoa física só poderá figurar em uma EIRELI;12 b) Capital social devidamente integralizado e que represente o mínimo de 100 vezes o maior salário mínimo vigente no país: O capital social não é dividido em cotas e deve estar devidamente integralizado no momento da constituição. ➢ Poderá adotar firma ou denominação como espécie de nome empresarial. Podendo ser registrada tanto na Junta Comercial quanto no Registro Civil de Pessoas Jurídicas (RCPJ). ➢ A administração pode ser exercida por outra pessoa que não seja o próprio titular, pois conforme já dito alhures, a EIRELI, nas omissões do art. 980-A, CC rege-se pelas regras atinentes às sociedades limitadas. ➢ A lei 12. 441/2011 que instituiu a EIRELI, além de acrescentar os art. 980- A e o inciso VI ao art. 44 alterou a redação do parágrafo único do art. 1.033 do CC. Na falta de pluralidade de sócios o sócio remanescente poderá transformar-se em empresário individual ou em EIRELI. Requisitos para abertura de uma E..I.R.E.LI • Capital Inicial de 100 salários min. • Integralização de 100% do Cap. Inicial • Somente uma EIREI por pessoa • Adota: Firma social Denominação Social SOCIEDADE Sociedade é a entidade resultante do acorde de vontade de duas ou mais pessoa que se compromete a reunir capital e trabalho para a realização de operações com fins lucrativos. Sociedade Responsabilidade dos sócios Nome Empresarial Administração Leg. Em nome coletivo Todos os sócios respondem subsidiariamente pela obrigação social Firma Social Todos Somente sócios todos Em comandita simples Comanditado (Cota) Comanditário: Subsidiário, individual, ilimitadamente. Pelo valor da sua cota Firma Social Comanditado s Somente sócios (comanditado) Em comandita por ações Comanditado (ações) Comanditário: Subsidiariamente, individual limitadamente pelo valor de emissão de suas ações. Firma social comanditado Ou denominação Somente sócio Comanditado Limitada Todos os sócios respondem subsidiária ,solidária , limitadamente pelo total do cap. Social Firma Social OU Denominação Sócios Se todos integralizarem se o contrato social autoriza, todos NÃO INTEGRALIZADO Anônima Todos os sócios respondem subsidiariamente e limitadamente pelo valor de suas ações. Denominação Qualquer pessoa Classificação: Quanto à importância dos sócios. 1- De Pessoas: Affectio Societatis - INTUITO PERSONAE . • Os sócios escolhe o outros sócios pela personalidade dele, ou seja, por quem ele é. • Contratuais: Consenso. Não admintem substituição de sócios. • Nome: Nome dos Sócios – Firma Social 2- De Capital : AFFECTIO SOCIETATIS – INTUITU • Aqui o sócio é escolhido pelo o que ele tem , pelo o que ele pode investir na sociedade. • Estatutários: maioria. Substituição do sócio é livre. • NOME: qualquer expressão + Atividade = Denominação Produzido por: Gleycilane F.
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