Aula 01 - Material de Aula - Introdução ao Contencioso

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MBA EM GESTÃO TRIBUTÁRIA
CONTENCIOSO FISCAL, ADMINISTRATIVO E JURÍDICO
AULA 01: INTRODUÇÃO AO CONTENCIOSO
o Compreensão da importância da gestão dos conflitos com o Fisco
o Compreensão do papel de cada agente que participa do processo e dos seus limite
o Ferramentas preventivas e repressivas para lidar com esses conflitos
o Objetivo não é transformá-los em “advogados”, mas lhes dar ciência do papel do gestor 
fiscal no cuidado com as contingências fiscais que, naturalmente, irão surgir
o Temos que lidar com o fato de que é “impossível não errar”
o É importante compreender que a complexidade do sistema tributário brasileiro faz 
“parte do jogo” e deve ser administrada por quem quer fazer negócios aqui
Objetivo e alinhamento de expectativas
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o Multiplicidade de tributos e de entes tributantes
o Incidências em cadeia e com sobreposição de bases de cálculo
o Sistema de tributação indireta / transacional mais complexo do mundo
o Agressividade e alto preparo do aparato de fiscalização
o Regras avançadas de combate à evasão e à elisão fiscal, inclusive em transações 
internacionais
o Complexidade atestada pelo Banco Mundial e pelo Fórum Econômico Global
Objetivo e alinhamento de expectativas
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Conceituando Contencioso
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MOMENTO # 1 (“vai ser”)
Projetos / Comercial / Financeiro / Fiscal / 
Legal
o Determinar com exatidão as variáveis tributárias
o Precificar considerando os tributos e as 
responsabilidades pelo pagamento
o Atentar para obrigações acessórias
o Muita atenção com relação à consistência em 
comparação com operações similares já realizadas
 Um bom contrato pode ser o primeiro 
documento de defesa
 Um mau contrato será o primeiro documento 
de acusação
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Contencioso tributário
oConsulta? Pedido de regime 
especial?
oAção judicial preventiva?
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MOMENTO # 2 (“está sendo”)
Controladoria / Financeiro / Fiscal / Legal / 
Operacional / Auditoria interna (compliance) / 
Auditoria externa
o Tributos estão sendo recolhidos corretamente?
o Obrigações acessórias estão sendo cumpridas?
o Como ajustar “no meio do caminho” se algo 
estiver errado?
o Como conduzir as fiscalizações?
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Contencioso tributário
oConsulta? Pedido de regime especial?
oDenúncia espontânea?
oCompensação? Parcelamento? Restituição?
oAções judiciais repressivas ou preventivas?
oAutos de infração?
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MOMENTO # 3 (“já foi...”)
Financeiro / Fiscal / Legal / Auditoria interna 
(compliance) / Auditoria externa
o Tributos não foram recolhidos corretamente ou 
foram indevidamente recolhidos
o Obrigações acessórias não foram cumpridas 
adequadamente
o Falhas precisam ser reportadas no balanço e, 
eventualmente, provisionadas
o Como conduzir as fiscalizações?
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Contencioso tributário
oDenúncia espontânea?
oCompensação? Parcelamento? Restituição?
oAdesão a anistia ou programa de remissão
oAções judiciais repressivas?
oAutos de infração?
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NÃO 
PAGO!
.... OU SEJA
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PAGA!
DEVOLVE!
NÃO 
DEVOLVO!
FIZ 
CERTO!
FEZ 
ERRADO!
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Contencioso judicial
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QUEM DECIDE?
o Precisa pagar para discutir em Juízo:
o Custas judiciais
o Honorários advocatícios
o A depender da situação, prestação de 
garantia
o Por princípio, o Poder Judiciário deve 
ser imparcial e independente
o Duplo grau de jurisdição obrigatório
o Possibilidade de chegar ao STJ e ao STF
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Contencioso administrativo
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QUEM DECIDE?
o Gratuidade do processo administrativo fiscal
o Julgador, em princípio, com capacitação 
técnica em Direito Tributário superior ao Juiz 
de Direito
o Restrições na análise de questões de 
inconstitucionalidade da lei
o Duplo grau de jurisdição obrigatório
o Imparcialidade do julgador não é assegurada, 
dependendo da estrutura do Tribunal 
(comparação TIT versus CARF)
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NÃO 
PAGO!
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PAGA!
DEVOLVE!
NÃO 
DEVOLVO!
FIZ 
CERTO!
FEZ 
ERRADO!
Procedimentos especiais
o Procedimentos preventivos para a 
solução de litígios ou para a 
resolução de litígios
o Consultas fiscais
o Regimes especiais
o Denúncia espontânea
o Programas de anistia e remissão
o Transação tributária
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DÚVIDAS???
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Fundamentos
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PREÂMBULO
Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembléia Nacional 
Constituinte para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o 
exercício dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-
estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de 
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia 
social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução 
pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte 
CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.
Contencioso administrativo
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Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, 
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a 
inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à 
propriedade, nos termos seguintes:
...
II - ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em 
virtude de lei;
...
XIV - é assegurado a todos o acesso à informação e resguardado o sigilo da 
fonte, quando necessário ao exercício profissional;
...
XXII - é garantido o direito de propriedade;
Contencioso administrativo
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XXXIII - todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu 
interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão prestadas no 
prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo 
seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado;
XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de 
taxas:
a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou 
contra ilegalidade ou abuso de poder;
b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de 
direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal;
XXXVII - não haverá juízo ou tribunal de exceção;
Contencioso administrativo
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LIII - ninguém será processado nem sentenciado senão pela autoridade 
competente;
LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido 
processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados 
em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e 
recursos a ela inerentes;
LVI- são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos;
LVII - ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de 
sentença penal condenatória;
...
LXIV - o preso tem direito à identificação dos responsáveis por sua prisão ou 
por seu interrogatório policial;
Contencioso administrativo
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LXXVIII a todos, no âmbito judicial e administrativo, são assegurados a 
razoável duração do processo e os meios que garantam a celeridade de sua 
tramitação.
...
Art. 24. Compete à União, aos Estados e ao Distrito Federal legislar 
concorrentemente sobre:
I - direito tributário, financeiro, penitenciário, econômico e urbanístico;
...
XI - procedimentos em matéria processual;
§ 1º No âmbito da legislação concorrente, a competência da União limitar-se-
á a estabelecer normas gerais.
§ 2º A competência da União para legislar sobre normas gerais não exclui a 
competência suplementar dos Estados.
§ 3º Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercerão a 
competência legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.
Contencioso administrativo
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§ 4º A superveniência de lei federal sobre normas gerais suspende a eficácia 
da lei estadual, no que lhe for contrário.
...
Art. 30. Compete aos Municípios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislação federal e a estadual no que couber;
III - instituir e arrecadar os tributos de sua competência, bem como aplicar 
suas rendas, sem prejuízo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar 
balancetes nos prazos fixados em lei;
...
Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua divisão em Municípios, reger- se-á por 
lei orgânica, votada em dois turnos com interstício mínimo de dez dias, e 
aprovada por dois terços da Câmara Legislativa, que a promulgará, atendidos 
os princípios estabelecidos nesta Constituição.
§ 1º Ao Distrito Federal são atribuídas as competências legislativas reservadas 
aos Estados e Municípios.
Contencioso administrativo
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Art. 141. O crédito tributário regularmente constituído somente se modifica 
ou extingue, ou tem sua exigibilidade suspensa ou excluída, nos casos 
previstos nesta Lei, fora dos quais não podem ser dispensadas, sob pena de 
responsabilidade funcional na forma da lei, a sua efetivação ou as respectivas 
garantias.
Art. 142. Compete privativamente à autoridade administrativa constituir o 
crédito tributário pelo lançamento, assim entendido o procedimento 
administrativo tendente a verificar a ocorrência do fato gerador da 
obrigação correspondente, determinar a matéria tributável, calcular o 
montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, 
propor a aplicação da penalidade cabível.
Parágrafo único. A atividade administrativa de lançamento é vinculada e 
obrigatória, sob pena de responsabilidade funcional.
Contencioso administrativo
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Art. 144. O lançamento reporta-se à data da ocorrência do fato gerador da 
obrigação e rege-se pela lei então vigente, ainda que posteriormente 
modificada ou revogada.
§ 1º Aplica-se ao lançamento a legislação que, posteriormente à ocorrência 
do fato gerador da obrigação, tenha instituído novos critérios de apuração 
ou processos de fiscalização, ampliado os poderes de investigação das 
autoridades administrativas, ou outorgado ao crédito maiores garantias ou 
privilégios, exceto, neste último caso, para o efeito de atribuir 
responsabilidade tributária a terceiros.
...
Art. 145. O lançamento regularmente notificado ao sujeito passivo só pode 
ser alterado em virtude de:
I - impugnação do sujeito passivo;
II - recurso de ofício;
III - iniciativa de ofício da autoridade administrativa, nos casos previstos 
no artigo 149.
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Art. 149. O lançamento é efetuado e revisto de ofício pela autoridade 
administrativa nos seguintes casos:
I - quando a lei assim o determine;
II - quando a declaração não seja prestada, por quem de direito, no prazo e 
na forma da legislação tributária;
III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado 
declaração nos termos do inciso anterior, deixe de atender, no prazo e na 
forma da legislação tributária, a pedido de esclarecimento formulado pela 
autoridade administrativa, recuse-se a prestá-lo ou não o preste 
satisfatoriamente, a juízo daquela autoridade;
IV - quando se comprove falsidade, erro ou omissão quanto a qualquer 
elemento definido na legislação tributária como sendo de declaração 
obrigatória;
Contencioso administrativo
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V - quando se comprove omissão ou inexatidão, por parte da pessoa 
legalmente obrigada, no exercício da atividade a que se refere o artigo 
seguinte;
VI - quando se comprove ação ou omissão do sujeito passivo, ou de terceiro 
legalmente obrigado, que dê lugar à aplicação de penalidade pecuniária;
VII - quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefício 
daquele, agiu com dolo, fraude ou simulação;
VIII - quando deva ser apreciado fato não conhecido ou não provado por 
ocasião do lançamento anterior;
IX - quando se comprove que, no lançamento anterior, ocorreu fraude ou 
falta funcional da autoridade que o efetuou, ou omissão, pela mesma 
autoridade, de ato ou formalidade especial.
Parágrafo único. A revisão do lançamento só pode ser iniciada enquanto não 
extinto o direito da Fazenda Pública.
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Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prévio 
protesto, à restituição total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade 
do seu pagamento, ressalvado o disposto no § 4º do artigo 162, nos 
seguintes casos:
I - cobrança ou pagamento espontâneo de tributo indevido ou maior que o 
devido em face da legislação tributária aplicável, ou da natureza ou 
circunstâncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido;
II - erro na edificação do sujeito passivo, na determinação da alíquota 
aplicável, no cálculo do montante do débito ou na elaboração ou conferência 
de qualquer documento relativo ao pagamento;
III - reforma, anulação, revogação ou rescisão de decisão condenatória.
...
Art. 201. Constitui dívida ativa tributária a proveniente de crédito dessa 
natureza, regularmente inscrita na repartição administrativa competente, 
depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por decisão 
final proferida em processo regular.
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PREÂMBULO
Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembléia Nacional 
Constituinte para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o 
exercício dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-
estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de 
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia 
social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução 
pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte 
CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.
Contencioso judicial
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Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, 
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a 
inviolabilidade do direito à vida, à liberdade,à igualdade, à segurança e à 
propriedade, nos termos seguintes:
...
II - ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em 
virtude de lei;
...
XXII - é garantido o direito de propriedade;
...
XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça 
a direito;
XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a 
coisa julgada;
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XXXVII - não haverá juízo ou tribunal de exceção;
...
LIII - ninguém será processado nem sentenciado senão pela autoridade 
competente;
LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido 
processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados 
em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e 
recursos a ela inerentes;
LVI - são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos;
LVII - ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de 
sentença penal condenatória;
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LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável pelo 
inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia e a do 
depositário infiel;
LXVIII - conceder-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou se achar 
ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, 
por ilegalidade ou abuso de poder;
LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido 
e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o 
responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou 
agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público;
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LXXII - conceder-se-á habeas data:
a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa 
do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de 
entidades governamentais ou de caráter público;
b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por 
processo sigiloso, judicial ou administrativo;
LXXIII - qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise 
a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado 
participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio 
histórico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas 
judiciais e do ônus da sucumbência;
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LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que 
comprovarem insuficiência de recursos;
LXXVII - são gratuitas as ações de habeas corpus e habeas data, e, na forma 
da lei, os atos necessários ao exercício da cidadania.
LXXVIII a todos, no âmbito judicial e administrativo, são assegurados a 
razoável duração do processo e os meios que garantam a celeridade de sua 
tramitação.
...
Art. 22. Compete privativamente à União legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrário, marítimo, 
aeronáutico, espacial e do trabalho;
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Art. 24. Compete à União, aos Estados e ao Distrito Federal legislar 
concorrentemente sobre:
...
XI - procedimentos em matéria processual;
§ 1º No âmbito da legislação concorrente, a competência da União limitar-se-
á a estabelecer normas gerais.
§ 2º A competência da União para legislar sobre normas gerais não exclui a 
competência suplementar dos Estados.
§ 3º Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercerão a 
competência legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.
§ 4º A superveniência de lei federal sobre normas gerais suspende a eficácia 
da lei estadual, no que lhe for contrário.
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