Poder Constituinte

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Direito Constitucional I | Maria Eduarda Q. Andrade 
 
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¨ Conceito: 
 
Poder Constituinte é o poder de criar e 
modificar a ordem constitucional. 
 
Canotilho diz que “o poder constituinte se 
revela sempre como uma questão de 
‘poder’, de ‘força’ ou de ‘autoridade’ 
política, de criar, garantir ou eliminar uma 
Constituição. 
 
® A titularidade do poder constituinte 
pertence ao povo. 
® Já quem exerce, em nome do POVO, 
é o Estado (soberania popular). 
 
Art. 1º CF [...] Parágrafo único. Todo o 
poder emana do povo, que o exerce por 
meio de representantes eleitos ou 
diretamente, nos termos desta Constituição. 
 
Logo, a vontade constituinte, é a vontade do 
povo, expressa por meio de seus 
representantes. 
 
Classificação do poder constituinte: 
 
1. ORIGINÁRIO: Histórico e revolucionário; 
 
2. DERIVADO: Reformador, decorrente e 
revisor; 
 
3. DIFUSO; e 
 
4. SUPRANACIONAL. 
 
 
 
 
 
 
Poder Constituinte X Poder Constituído 
 
O poder constituinte cria e modifica a 
ordem constitucional. 
 
Já o poder constituído, é um poder que foi 
constituído pelo poder constituinte. 
 
Exemplo: poder do Congresso Nacional. 
 
Poder Constituinte Originário: 
 
Também denominado de inicial, genuíno ou 
de 1º grau, é aquele que instaura uma nova 
ordem jurídica. 
® Rompe por completo com a ordem 
jurídica passada/precedente; ou 
® Cria a primeira Constituição. 
 
O objetivo fundamental do poder 
constituinte originário, é criar um novo 
ESTADO, organizando-o e criando-o os 
poderes destinados reger os interesses de 
uma comunidade. 
 
Poder ser subdividido em: 
 
1. Histórico (ou funcional): seria o 
verdadeiro poder constituinte 
originário, aquele que estrutura pela 
1º vez o Estado; 
 
2. Revolucionário: todos os posteriores 
ao histórico, rompendo por completo 
com a antiga ordem e instaurando 
uma nova. 
 
Poder Constituinte 
 
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Formas de expressão do Poder constituinte 
originário: 
® Assembleia Nacional Constituinte 
 
® Movimentos Revolucionários 
(outorga). 
 
Características 
 
® Inicial; 
® Autônomo; 
® Ilimitado juridicamente; 
® Incondicionado e soberano na 
tomada de decisões; 
® Poder de fato e poder político; 
® Permanente. 
 
importante: fundamento do poder 
constituinte originário: 
 
® Positivismo 
 
O Brasil adotou a corrente positivista, onde 
o poder constituinte originário é totalmente 
ilimitado, apresentando natureza pré-
jurídica. 
® A ordem jurídica começa com ele, e 
não antes dele. 
 
Para o positivismo o poder constituinte 
originário seria o poder de fato. 
® Independente de um fundamento 
prévio. 
® Direito suprapositivo: nem mesmo 
um direito natural limitaria a atuação 
do poder constituinte originário. 
 
Importante: a ausência de vinculação é 
apenas de caráter jurídico-positivo, 
significando apenas que o Poder 
Constituinte não está ligado, em seu 
exercício, por normas jurídicas anteriores. 
® Jusnaturalismo: 
 
Para a corrente jusnaturalista, para qual o 
poder constituinte originário não seria 
totalmente autônomo na medida em que 
haverá uma limitação imposta: ao menos o 
respeito às normas de direito natural. 
Ou seja, o poder constituinte originário seria 
o poder de direito. 
® Tem um fundamento prévio- esse 
fundamento seria o direito natural. 
® Decorre de uma base normativa 
anterior (direito natural). 
 
Poder Constituinte Derivado: 
 
O poder Constituinte Derivado é também 
conhecido como instituído, constituído, 
secundário ou de 2º grau. 
 
O poder Derivado é criado e instituído pelo 
originário. 
® Deve obedecer às regras colocadas e 
impostas pelo originário. 
® Subdivide-se em: reformador, 
decorrente e revisor. 
 
1. Poder constituinte derivado 
reformador: 
 
Ou então, competência reformadora. Tem a 
capacidade de MODIFICAR a CF, sem que 
haja uma revolução. 
 
® Possui poder de reforma 
constitucional (natureza jurídica). 
® Exercido pelo Congresso Nacional. 
® Através de um procedimento 
especifico: emendas constitucionais 
(art.59, I e 60 da CF). 
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® Tratados internacionais de direitos 
humanos sob rito das emendas 
constitucionais. (art. 5º, §3º da CF). 
 
Características 
 
É condicionado, pelas regras (condições) 
colocadas pelo originário. 
 
® Limitações expressas (explícitas): 
 
1. FORMAIS OU PROCEDIMENTAIS: 
formalidades a serem observadas. 
® Iniciativa: art. 60, I, II e III. 
® Quórum de aprovação: art. 60 §2º da 
CF: quórum qualificado de 3/5, em 
cada CASA, em dois turnos de 
votação para aprovação das 
emendas. 
® Promulgação: art. 60, §3º da CF. 
® PEC. Rejeitada: art. 60, §5º da CF. 
“princípio” da irrepetibilidade 
absoluta, art. 67: não aplicação! 
 
1.1 CIRCUNSTANCIAIS - art. 60, §1º da CF: 
circunstâncias nas quais não haverá 
emenda. 
® intervenção federal; 
® estado de defesa; 
® estado de sítio 
 
1.2. MATERIAIS- art. 60, §4º da CF: 
cláusulas pétreas (matérias não 
emendáveis). 
 
1.3. TEMPORAIS: é o período que se 
deve “esperar” para poder ser 
emendada. 
 
Importante: não se confunde com a revisão 
constitucional, isto é, o poder revisor. 
 
® Limitações implícitas: 
 
1. As próprias limitações expressas: 
analisar a teoria da dupla revisão = 
não aceita! 
2. Impossibilidade de se alterar o 
TITULAR do PC originário e o PC 
Derivado Reformador 
 
2. Poder Constituinte derivado 
decorrente: 
 
Também possui natureza jurídica, e regras 
estabelecidas pelo originário. 
 
Tem capacidade de ELABORAR e 
MODIFICAR as constituições dos Estados-
Membros. 
 
Pois, os Estados-Membros possuem 
capacidade (autonomia) de: 
 
® AUTO-ORGANIZAÇÃO- art. 25, 
caput, da CF: os Estados organizam-
se e regem pelas Constituições e leis 
que adotarem, observando os 
princípios desta Constituição. 
 
Importante 1: Os Estados devem seguir as 
regras que forem estabelecidas pelo poder 
constituinte originário. 
 
Importante 2: o que quer dizer princípios da 
Constituição? 
 
É de certa forma os limites à manifestação 
do poder constituinte derivado. 
 
1. Princípios constitucionais sensíveis: 
expressos na CF (art. 34, VII, “a-e”). 
 
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2. Princípios constitucionais 
estabelecidos (organizatórios): 
limites explícitos vedatórios; limites 
explícitos mandatórios e limites 
inerentes, e limites decorrentes. 
 
3. Princípios constitucionais extensíveis: 
estrutura da federação brasileira. 
 
® AUTOGOVERNO - Arts. 27,28 e 125 
da CF: estabelecem regras para a 
estruturação dos “Poderes” 
Legislativo, Executivo e Judiciário. 
 
® AUTOADMINISTRAÇÃO: Arts. 18, 25 
a 28 da CF: regras de competência 
administrativa legislativas e não 
legislativas. 
 
De quem é o exercício do poder constituinte 
derivado decorrente? 
 
É das Assembleias Legislativas, nos termos 
do art. 11, caput, do ADCT. 
 
Limite do poder constituinte derivado 
decorrente: 
 
® Não abrange os municípios e o 
Distrito Federal, pois são regidos por 
leis orgânicas. 
 
Distrito Federal: art. 32, caput, CF, será 
regido por lei orgânica, votada em dois 
turnos com interstício mínimo de 10 dias e 
aprovada por 2/3 da Câmara legislativa, que 
a promulgará. 
 
Aqui a lei orgânica ter a mesma natureza das 
Constituições Estaduais. 
Municípios: são autônomos em relação aos 
outros componentes; possuem capacidade 
de auto-organização (art. 29, caput, CF). 
® Possuem autonomia “F.A.P”: 
financeira, administrativa e política. 
® As leis orgânicas é como se forrem 
constituições municipais. 
® O seu exercício se dará pelas Câmara 
Municipal, vide paragrafo único do 
art. 11 da ACDT. 
 
Portanto, o poder constituinte decorrente 
conferido aos Estados-membros e ao 
Distrito Federal, não se faz na órbita dos 
Municípios. 
Logo, a lei orgânica municipal enseja 
CONTROLE DE LEGALIDADE e não de 
constitucionalidade. 
 
3. Poder Constituinte derivado 
revisor: 
É condicionado e limitadoas regras do 
poder originário, assim como os outros. E 
possui natureza jurídica. 
® Trata-se de competência de revisão, 
e não necessariamente um “poder”. 
® Art. 3º da ADCT dispõe 
® A revisão seria realizada após 5 anos; 
® Voto da maioria absoluta (3/5) dos 
membros do Congresso Nacional 
® Sessão unicameral. 
 
Pode se manifestar apenas uma única vez!!! 
Impossível uma segunda produção de 
efeitos. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
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Poder Constituinte Difuso 
 
O poder constituinte difuso pode ser 
caracterizado um poder de fato e relaciona-
se com a MUTAÇÃO CCONSTITUCIONAL. 
 
® Processo informal de mudança da 
Constituição; 
® Mudança apenas na forma de 
interpretação (significado) da norma, 
sem alterar o texto escrito. 
 
Exemplo: mudança na forma da interpretar 
o que seria família para fins constitucionais. 
 
Portanto, concluímos, as formas de 
alteração da Constituição: 
1. Formalmente: revisão constitucional 
(poder constituinte reformador). 
2. Informalmente: mutação constitucional. 
 
¨ Mutação Constitucional: 
 
Mutação constitucional exteriorizam o 
caráter dinâmico e de prospecção das 
normas jurídicas. 
 
É um processo informal de mudança da 
Constituição, por meio do qual são 
atribuídos novos sentidos. 
 
Esses novos sentidos podem decorres de 
uma mudança na realidade fática, uma nova 
percepção do Direito. 
 
Barroso procurou identificar os mecanismos 
de mutação constitucional: 
 
1. Interpretação judicial: mudança da 
jurisprudência; 
 
2. Interpretação administrativa; 
3. Por via de costumes e convenções 
constitucionais: praticas reiteradas 
que propiciam mudanças no sentido 
de uma norma constitucional. 
 
4. Atuação do legislador: construção 
constitucional, eis que visam 
modificar a interpretação que tenha 
sido dada a uma norma 
constitucional. 
 
Importante: A mutação e a nova 
interpretação não poderão afrontar os 
princípios estruturantes da CF, sob pena de 
serem inconstitucionais.