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Professor: Dr. Mário Magalhães DISCIPLINA: DIREITO PREVIDENCIÁRIO Capítulo 2 - Aula 6 DA APOSENTADORIA POR INVALIDEZ Coordenação: Prof. Dr. Wagner Balera DE APERFEIÇOAMENTO PROFISSIONAL 01 1-Risco protegido. "Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, assim como a inclusão em qualquer sistema de processamento de dados. A violação do direito autoral é crime punido com prisão e multa (art. 184 do Código Penal), sem prejuízo da busca e apreensão do material e indenizações patrimoniais e morais cabíveis (arts. 101 a 110 da lei 9.610/98 - Lei dos Direitos Autorais).” www.r2direito.com.br O risco protegido é a incapacidade laboral. Esse benefício substitui os vencimentos do segurado, visto que o indivíduo aposentado por invalidez é proibido de voltar a ter atividades laborais, sob pena de suspensão do benefício. 2-Conceito de incapacidade para o trabalho. Para fins previdenciários é valorizada a "incapacidade laborativa" ou a "incapacidade para o trabalho". Para o INSS essa incapacidade é definida como : impossibilidade do desempenho das funções específicas de uma atividade (ou ocupação), em conseqüência de alterações morfopsicológicas provocadas por doenças ou acidentes. 3-Conceito de invalidez para o direito previdenciário. Visto por uma ótica mais ampla significa a inaptidão ou incapacidade para o exercício de toda e qualquer atividade por parte do segurado, capaz de garantir sua subsistência. (vide o artigo 42, da Lei 8.213/91) 4-Requisitos A perda definitiva da capacidade laboral é uma contingência social deflagradora da aposentadoria por invalidez. Distingue-se do auxílio-doença, também concebido para proteger o obreiro da incapacidade labora, em razão de o risco social apresentar-se aqui com tonalidades mais intensas e sombrias. Vale dizer, em princípio, o quadro é irreversível. Este é o benefício devido ao segurado considerado incapaz e insusceptível de reabilitação para o exercício de atividade que lhe garanta a subsistência. São requisitos para a obtenção do benefício: a) Carência de 12 Contribuições Mensais (LBPS, art. 25, I), dispensada no caso de a incapacidade decorrer de acidente de qualquer natureza ou causa, de doença profissional ou do trabalho ou de alguma das doenças arroladas em uma lista especial, nos termos do inciso II do art. 26, valendo precariamente o constante do art. 151; b) Incapacidade Total, isto é, para qualquer atividade que seja apta a garantir a subsistência do segurado. Ao contrário do auxílio-doença, é imprescindível que o segurado se afaste de toda e qualquer atividade profissional que anteriormente exercia. Desimporta que essa outra atividade determine vinculação a regime previdenciário diverso do geral. Da mesma forma, havendo incapacidade temporária, com prognóstico de recuperação para a atividade anterior ou outra, o beneficio a ser concedido é o auxílio-doença, e não aposentadoria por invalidez. Capítulo 2 02 c) Incapacidade Permanente, ou seja, com prognóstico negativo quanto a cura ou reabilitação. Assim é que, se a incapacidade é parcial, impedindo o exercício da atividade habitual do segurado, mas permitindo o exercício de outra pela qual possa sobreviver, ainda que a habilitação tenha sido efetuada mediante a realização de reabilitação profissional, não há direito à aposentadoria por invalidez. As condições pessoais do segurado reclamam uma análise cuidadosa que não deve descuidar-se de sua idade, aptidões, grau de instrução, limitações físicas que irão acompanha-lo dali para frente, bem como a diminuição do nível de renda que a nova profissão poderá acarretar. 4-Comprovação da incapacidade A incapacidade é aferida mediante exame médico o cargo da Previdência Social, podendo o segurado, às suas expensas, fazer-se acompanhar de médico de sua confiança (art. 42, § 1º). Contudo, não se conformando o segurado com a conclusão médica contrária da previdência social, poderá esta ser discutida judicialmente, caso em que será imprescindível perícia judicial no curso da ação. 5-Preexistência do estado incapacitante A doença ou lesão que preexistia à filiação do segurado ao sistema de proteção previdenciário não confere direito ao benefício, nos termos do § 2º. Evidentemente, se o segurado filia-se já incapacitado, fica frustrada a idéia de seguro, de modo que a lei presume a fraude. 6-Questões processuais Na seara das lides previdenciárias, especificamente quando envolvem os benefícios por invalidez, temos notado que o rigorismo dos princípios processuais tem sido abrandado por um certo tempero social pelo poder Judiciário. Sob este aspecto temos percebido, a alteração da causa de pedir que só é admissível nos mesmos casos que a alteração do pedido. Contudo, se o laudo constatar incapacidade, por doença diversa da alegada na inicial, o que implicaria alteração na causa de pedir, se tem entendido: "Não é impedimento à concessão de benefício previdenciário a conclusão, pela perícia médica, de que a Autora é portadora de doença diversa da alegada na inicial". "PREVIDENCIÁRIO E PROCESSUAL CIVIL. REQUISITOS DO ART. 458 DO CPC/73. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. CONCESSÃO. REDUÇÃO DA CAPACIDADE. CIRCUNSTÂNCIAS PESSOAIS. REABILITAÇÃO. AUXÍLIO-DOENÇA. TERMO INICIAL. (...) 2. Não se concede a aposentadoria por invalidez quando a conclusão do perito oficial aponta para redução da capacidade, sendo possível ao segurado reabilitar-se para exercer atividades que não exijam esforço físico. 3. Circunstâncias pessoais que propiciam ao segurado exercer outras atividades laborativas após reabilitação profissional. (...)" (AC nº 96.0428712-5/SC, TRF 4ª R., Rel. Juíza Maria de Fátima Labarrèrre, 5ª T., un., DJU 21.05.97, p. 36.220) “PREVIDENCIÁRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. INCAPACIDADE LABORATIVA. CONDIÇÕES DO SEGURADO. TERMO INICIAL. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. CUSTAS PROCESSUAIS. "Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, assim como a inclusão em qualquer sistema de processamento de dados. A violação do direito autoral é crime punido com prisão e multa (art. 184 do Código Penal), sem prejuízo da busca e apreensão do material e indenizações patrimoniais e morais cabíveis (arts. 101 a 110 da lei 9.610/98 - Lei dos Direitos Autorais).” www.r2direito.com.br 03 I Restando comprovada, através de perícia, a incapacidade em razão de debilidade mental do autor, o que inviabiliza as chances de sucesso de uma eventual reabilitação, é de lhe ser concedida a aposentadoria por invalidez. (...)" (AC nº 92.3000202-2/SP, TRF 3ª R., Rel. Theotônio Costa, 1ª T., un., DJU 07.03.95 p. 11.292) "PROCESSO CIVIL. PREVIDENCIÁRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. RESTABELECIMENTO. NECESSIDADE DE PERÍCIA MÉDICO-JUDICIAL; A prova da incapacidade para o trabalho exige a realização de perícia médica na via judicial, isenta e imparcial, não podendo o juiz decidir amparando-se tão somente em laudo da Autarquia de caráter nitidamente unilateral. Determinada a anulação da sentença, prejudicado o recurso da Autarquia." (AC nº 94.04.16709-6/ RS, TRF 4ª R., Rel. Juíza Virgínia Scheibe, 5ª T., un., DJU 30.07.97 p 57.849) AC nº 92.04.27357-7/RS, TRF 4ª R., Rel. Juiz Vladimir Freitas, j. 26.11.92. AC nº 96.04.01183-9/RS, TRF 4ª R., Rel. Juiz Nylson Paim de Abreu, 6ª T., DJU 26.3.97, p. 18.380. Outro ponto a ser destacado é que nas ações judiciais pode haver divergência entre o perito do Juízo e o assistente técnico da autarquia. Neste caso, em princípio, deve prevalecer a conclusão do perito judicial, que está em posição eqüidistante do interesse das partes, ressalvada a hipótese de estarem as conclusões do assistente técnico melhor fundamentadas ou escudadas em outros elementos de prova, tais como exames laboratoriais. 7-Termo inicial Comumente a aposentadoria por invalidez é precedida de auxílio-doença. Nesse caso, a aposentadoria terá início a partir da data da cessação do auxílio-doença. Pode ocorrer, noentanto, que já na primeira perícia médica seja constatada a incapacidade total e definitiva. Nesse caso, para o segurado empregado, o benefício terá início a contar do 16º dia do afastamento da atividade ou a partir da data da entrada do requerimento, se entre o afastamento e a entrada do requerimento decorrerem mais de trinta dias. Para os demais segurados, o benefício terá início a contar da data do início da incapacidade ou da data da entrada do requerimento, se entre essas datas decorrerem mais de trinta dias. A Lei nº 9.876/99, ao redefinir as classes de segurados, conferiu à extinta categoria do empresário o mesmo tratamento dispensado aos demais segurados abrangidos atualmente na figura do contribuinte individual, razão pela qual este artigo também foi adaptado. 8-renda mensal Atualmente, a renda mensal da aposentadoria por invalidez corresponde a 100% do salário-de- benefício, em conformidade com o estabelecido pela Lei nº 9.032/95 (art. 44). "Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, assim como a inclusão em qualquer sistema de processamento de dados. A violação do direito autoral é crime punido com prisão e multa (art. 184 do Código Penal), sem prejuízo da busca e apreensão do material e indenizações patrimoniais e morais cabíveis (arts. 101 a 110 da lei 9.610/98 - Lei dos Direitos Autorais).” www.r2direito.com.br 04 9-Acréscimo de 25% É concedido ainda um acréscimo de 25% (vinte e cinco por cento) em favor de segurado que necessita da assistência permanente de outra pessoa (art. 45). O acréscimo é exclusivo da aposentadoria por invalidez, não se aplicando ao auxílio-doença, nem à renda mensal vitalícia ou benefício assistencial de prestação continuada, comentado no art. 139 (art. 20 da Lei nº 8.742/93). 10-Vedação do retorno O retorno do segurado ao trabalho é causa de cessação imediata do benefício (art. 46), ainda que isto se dê em atividade sujeita a outro regime de previdência social. O aposentado por invalidez, desejando retornar à atividade, deverá solicitar a realização de nova avaliação médico-pericial. "CONSTITUCIONAL E PREVIDENCIÁRIO. RENDA MENSAL. VITALÍCIA. ART. 203, V DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. POSSIBILIDADE JURÍDICA DO PEDIDO. LEGITIMIDADE DO INSS. REQUISITOS, INAPLICABILIDADE DO ACRÉSCIMO DE 25% SOBRE O VALOR DO BENEFÍCIO EM FACE DA INVALIDEZ. (...) IV O acréscimo de 25% sobre o valor do benefício devido àqueles que necessitam permanentemente de acompanhantes só incide sobre a aposentadoria por invalidez. (...)" (AC nº 95.03028323-0/SP, TRF 3ª R., Rel. Juiz Theotônio Costa, 1ª T., un., DJU 22.02.96, p 8.710) "PREVIDENCIÁRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. CANCELAMENTO. VOLTA AO TRABALHO. COMPROVAÇÃO, EM JUÍZO, DA RECUPERAÇÃO DA SAÚDE MENTAL DO SEGURADO. I Caso em que o autor, durante o gozo de auxílio-doença e da aposentadoria por invalidez, vinha exercendo atividade lucrativa, de sócio gerente de empresa produtora de utensílios plásticos. II A volta ao trabalho, ainda que em outra atividade, constitui Constatada a recuperação da capacidade de trabalho do segurado, a prestação poderá não ser suspensa de imediato, se ele tiver direito às mensalidades de recuperação de que trata o artigo seguinte. 11-Mensalidades de recuperação Se a recuperação da capacidade laboral for parcial, ou ocorrer após o período de cinco anos, ou quando o segurado for declarado apto para o exercício de trabalho diverso do qual habitualmente exercia, a aposentadoria será mantida, sem prejuízo da volta à atividade, com uma redução progressiva, após o período de seis meses e extinguir-se-á após dezoito meses da cessação da aposentadoria por invalidez. A norma também é aplicável para o segurado que recebia auxílio-doença.(vide art. 47 . 8213/91) 1. Auxílio-doença requisitos O auxílio-doença foi concebido para amparar o trabalhador incapaz profissionalmente. O deferimento do benefício reclama os seguintes pressupostos: "Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, assim como a inclusão em qualquer sistema de processamento de dados. A violação do direito autoral é crime punido com prisão e multa (art. 184 do Código Penal), sem prejuízo da busca e apreensão do material e indenizações patrimoniais e morais cabíveis (arts. 101 a 110 da lei 9.610/98 - Lei dos Direitos Autorais).” www.r2direito.com.br 05 a) Carência de 12 contribuições mensais (LBPS, art. 25, I), dispensada no caso de a incapacidade decorrer de acidente de qualquer natureza ou causa, de doença profissional ou do trabalho ou de alguma das doenças arroladas em uma lista especial, nos termos do inciso II do art. 26, valendo precariamente o constante do art. 151; b) Incapacidade para o trabalho ou atividade habitual por mais de quinze dias. A diferença, comparativamente a aposentadoria por invalidez, repousa na circunstância de que para a obtenção de auxílio-doença basta a incapacidade para o trabalho ou atividade habitual do segurado, enquanto para a aposentadoria por invalidez exige-se a incapacidade total, para qualquer atividade que garanta a subsistência. Tanto é assim que, exercendo o segurado mais de uma atividade e ficando incapacitado para apenas uma delas, o auxílio-doença será concedido em relação à atividade para a qual o segurado estiver incapacitado, considerando-se, para efeito de carência, somente as contribuições relativas a essa atividade. (RPS, art. 71, § 1º). 2-Data de início Para os empregados, o afastamento por doença inferior a 15 dias deve ser suportado pela empresa, que deverá fazê-lo pelo valor integral a que o empregado teria direito neste interregno. O benefício terá início a partir do 16º dia do afastamento para o segurado empregado. O auxílio- doença será devido ainda, quando o empregado ficar incapaz durante o curso de reclamatória trabalhista relacionada com a rescisão do contrato, hipótese legal de cancelamento do benefício, visto que afasta a incapacidade ou a invalidez, provando a reabilitação do segurado, cuja saúde mental, aliás, igualmente restou demonstrada na perícia realizada no curso da ação. III Apelação improvida." (AC nº 89.0124330- 0/MG, TRF 1ª R., Rel. Aldir Passarinho Júnior, 1ª T., un., DJU 25.06.90, p 13.740) "APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. RECUPERAÇÃO. MANUTENÇÃO DO BENEFÍCIO. Se a recuperação da capacidade de trabalho foi parcial, ou ocorreu depois de 5 anos contados do início da aposentadoria por invalidez, ou ainda quando o segurado foi declarado apto para trabalho diverso do que habitualmente exercia, o benefício será mantido por 18 meses, nos termos do art. 47, inc. II, da Lei nº 8213/91, sem prejuízo da volta a atividade." (AC nº 94.440570-1/RS, TRF 4ª R., Rel. Juiz Amir Finocchiaro Sarti, Turma de Férias, un., DJU 06.03.96, p 12.676) de trabalho, ou após a decisão final, desde que implementadas as condições exigidas (§ 3º do art. 73 do RPS). Para as demais classes de segurados, principiará a partir do início da incapacidade. Caso o requerimento seja protocolado depois de 30 dias do afastamento, a data do requerimento fixará o início do benefício. "Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, assim como a inclusão em qualquer sistema de processamento de dados. A violação do direito autoral é crime punido com prisão e multa (art. 184 do Código Penal), sem prejuízo da busca e apreensão do material e indenizações patrimoniais e morais cabíveis (arts. 101 a 110 da lei 9.610/98 - Lei dos Direitos Autorais).” www.r2direito.com.br 06 3-Renda mensal O benefício corresponde a 91% do salário-de-benefício (art. 61), ainda que a invalidez decorra de acidente do trabalho. Para o segurado especial, era garantido um benefício de valor mínimo (art. 39, I), mas passará a ser calculado nos moldes previstos para os demais segurados, em virtude do inciso II do caput do art. 29. Entretanto, como já referimos nas considerações tecidas naquele artigo, o novo padrão de cálculoreclama a modificação da situação contributiva para ser aplicado. Na mecânica de cálculo desta prestação não é aplicável o fator previdenciário, em face da situação de imprevisibilidade que enseja o deferimento do benefício. 4-Caráter precário e formas de extinção Conquanto não haja delimitação da duração máxima do auxílio-doença, cuida-se de benefício de duração continuada concebido para existir de forma precária, não se prestando para ser mantido perpetuamente. Quatro são as formas de extinção: o restabelecimento do segurado, que é a forma mais comum; a conversão em aposentadoria por invalidez, quando constatada a irrecuperabilidade do estado incapacitante, ou auxílio-acidente, se a seqüela implicar redução da capacidade funcional; habilitação do obreiro para o desempenho de outra atividade que lhe garanta a subsistência, após a realização de processo de reabilitação profissional; conversão em aposentadoria por idade desde que requerida pelo segurado e observada a carência exigida. 5-Interrupção e suspensão do contrato de trabalho Havendo relação empregatícia, constitui encargo do empregador suportar o pagamento dos primeiros 15 dias do afastamento do empregado por motivo de doença, configurando uma hipótese de interrupção do contrato de trabalho. A contar do décimo sexto dia, o empregador é desonerado de pagar o salário do empregado, uma vez que este passa a ter direito de perceber a prestação previdenciária substitutiva. Enquanto percebe o benefício previdenciário, o empregado é considerado licenciado do emprego, sem remuneração, ficando suspenso o contrato de trabalho (LBPS, art. 63, e CLT, art. 476). a) b) c) d) "Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, assim como a inclusão em qualquer sistema de processamento de dados. A violação do direito autoral é crime punido com prisão e multa (art. 184 do Código Penal), sem prejuízo da busca e apreensão do material e indenizações patrimoniais e morais cabíveis (arts. 101 a 110 da lei 9.610/98 - Lei dos Direitos Autorais).” www.r2direito.com.br
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