Constituição em Schmitt

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CONSTITUIÇÃO EM SCHMITT 
 
 
Dentro da diversidade de sentidos que a palavra Constituição pode ter, para que 
possamos compreendê-la, é necessário delimitá-la como Constituição do Estado, 
que pode ser definido como a unidade política de um povo. 
➔ Estado: unidade política de um povo. 
Ainda nessa delimitação, pode-se designar ao próprio Estado, ao Estado particular e 
concreto como unidade política ou como uma forma especial e concreta da unidade 
Estatal (situação total da unidade e ordenação política). 
 
Conceito absoluto de Constituição 
No sentido absoluto, a Constituição é a concreta maneira de ser resultante de 
qualquer unidade política existente . O processo dinâmico de renovação e 
reafirmação da unidade política. É possível ainda destacar dois significados: 
O Estado é a Constituição : concreta situação de conjunto da unidade política 
e da ordenação social de um certo Estado, princípios da unidade e da 
ordenação, designa o Estado particular e concreto na sua concreta existência 
política. A existência do Estado é Constituição 
 
★ Exemplificando: Alemanha é uma Constituição. 
 
Forma de governo é Constituição : maneira especial de ordenação política e 
social, modo concreto da supra e sub ordenação, forma especial do domínio 
que afeta a cada Estado e que não pode separar-se dele. 
 
★ Exemplificando: monarquia é uma Constituição. 
 
Conceito relativo de Constituição 
No conceito relativo de Constituição, optamos por não fixar o conceito unitário de 
constituição como um todo, mas fixar somente o de lei constitucional concreta, 
contudo, o conceito de lei constitucional se fixa segundo características 
denominadas formais (externas e acessórias). 
Em sentido relativo, a Constituição significa a lei constitucional em particular . O 
sentido relativo, também é chamado de formal, visto que nele, não interessa a 
individualidade de cada prescrição legal-constitucional, tudo o que está na 
Constituição é igualmente relativo. 
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Dotada de formalismo, qualquer conteúdo, bastando que observe o procedimento 
que observe o procedimento mais rigoroso necessário para sua reforma. - Tudo 
pode fazer parte da Constituição, contanto que tenha sido aprovado num projeto de 
emenda à mesma. A Constituição é relativa ao procedimento . 
As diferenças objetivas e de conteúdo se perdem , em decorrência da dissolução da 
Constituição única em uma pluralidade de leis constitucionais distintas, formalmente 
iguais . Os detalhes da lei constitucional são igualmente “fundamentais”. 
★ Exemplificando: art. 1 e 129 da Constituição de Weimar. 
A frase do art. 1 afirma: "O Reich é uma República”; já a frase do art. 129 propõe “se 
garantirá ao funcionário o direito a examinar seu expediente pessoal”. No conceito 
formalista/relativista, ambas as normas têm igual importância, são igualmente 
fundamentais. 
 
O autor pontua que, na prática, ao invés de os dispositivos particulares receberem 
caráter fundamental, o que de fato ocorre é que as leis fundamentais são rebaixadas 
ao grau de detalhes constitucionais. 
Tal consideração faz com que as mudanças constitucionais tornem-se mais difíceis, 
com procedimentos mais complexos, fato que acarreta numa maior duração e 
estabilidade das leis constitucionais. 
 
Constituições flexíveis e rígidas 
As Constituições flexíveis são aquelas nas quais todas as prescrições legais podem 
ser reformadas pelo procedimento de uma simples lei. As Constituições rígidas , no 
que lhes concerne, nas quais o processo de alteração das prescrições é restrito. O 
autor pontua que atualmente, não há nenhuma Constituição absolutamente rígida, a 
qual proíba toda mudança; o que de fato existe é a proibição constitucional de 
reforma para algumas prescrições constitucionais isoladas. 
Também são qualificadas como rígidas as Constituições nas quais está prevista 
constitucionalmente a possibilidade de reformas ou revisões constitucionais (ligada a 
pressupostos ou procedimentos especiais de maior dificuldade). 
Como supracitado, com a reforma dificultada, é possível garantir certa duração e 
estabilidade. Ainda assim, quando um partido/coalizão de partidos decide e está em 
condições de cumprir os pressupostos de maior dificuldade, essa estabilidade é 
quebrada. 
O próprio sentido de garantia é perdido quando a Constituição como um todo se 
relativiza em uma pluralidade de distintas leis constitucionais - quando tratamos não 
de uma "Constituição", mas sim de numerosas leis constitucionais em particular, 
deixa-se de lado o significado de fundamental . Nas palavras do autor, "relativizar a 
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Constituição em lei constitucional e tornar formal a lei constitucional, se renuncia por 
completo à significação objetiva de Constituição”. 
 
Conceito positivo de Constituição 
Apenas é possível compreender o conceito de Constituição quando ocorre distinção 
entre Constituição e lei-constitucional. A essência da Constituição não está contida 
em uma lei ou norma. 
No sentido positivo, a Constituição surge de um ato do poder constituinte , 
normatizado por um momento de decisão, ato que constitui a forma e modo da 
unidade política. É a decisão de conjunto sobre o modo e a forma da unidade 
política. 
A Constituição contém a determinação consciente da forma concreta de conjunto 
pela qual se pronuncia ou decide a unidade política. Nada mais é que uma decisão 
consciente que a unidade política, através do titular do poder constituinte, adota por 
si mesma e se dá a si mesma . Não é uma coisa absoluta, é dada por uma unidade 
política concreta, vale em virtude da vontade política existencial daquele que a 
estabelece. 
Já as leis-constitucionais valem sob o fundamento da Constituição e pressupõem 
uma Constituição. Toda lei necessita de uma decisão política prévia, que garanta 
sua validade em última instância. 
O autor pontua ainda que estabelecer a Constituição é qualitativamente distinto de 
reformá-la: em um caso se entende por Constituição a decisão de totalidade, no 
outro a lei-constitucional. 
CF, Art. 60, § 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda 
tendentea abolir: 
 I - a forma federativa de Estado; 
II - o voto direto, secreto, universal e periódico; 
 III - a separação dos Poderes; 
 IV - os direitos e garantias individuais. 
 
Conceito ideal de Constituição 
Comumente, o ideal de Constituição é definido por cada partido em luta somente 
como aquela que corresponda aos seus postulados políticos. Tal conjuntura pode 
ser exemplificada pela burguesia liberal que, em sua luta contra a monarquia 
absoluta, estabeleceu um certo conceito ideal de constituição . 
A Constituição é ideal no sentido normativo , no sentido em que o direito é uma 
prática construtiva. Ele é, em partes, aquilo que achamos que ele deve ser; o 
resultado daquilo que acreditamos que o direito deva ser. 
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No Estado de Direito burguês, no contexto moderno, apenas constituições 
correspondendo às demandas da liberdade burguesa e contendo certas garantias 
dessa liberdade são designadas de constituições. Sendo assim, a Constituição seria 
um sistema de garantias da liberdade burguesa . 
Tal significação pode ser encontrada nas palavras de Montesquieu, em “O Espírito 
das Leis”: "Algumas constituições têm como objeto e fim imediatos a glória do 
Estado (a gloire de l’état); outras, a liberdade política dos cidadãos”. Liberdade e 
poder são dois critérios legítimos e valiosos da vida do Estado . 
Os avanços da burguesia liberal acarretaram na conversão da liberdade burguesa 
na diretiva definitiva no terreno da legislação constitucional . Dentre as garantias à 
liberdade burguesa podemos citar: reconhecimento dos direitos fundamentais, 
divisão de poderes e um grau mínimo de participação do povo no poder legislativo 
através de uma assembleia popular. 
A Constituição também pode aludir à separação de poderes : legislativo, 
administrativo e judiciário, divisão necessária a uma constituição livre e genuína. A 
divisão dos poderes, que é uma característica definidora da Constituição, é o que 
previne o abuso de poder estatal. 
Nesse sentido, o art. 16 da Declaração francesa dos Direitos do Homem de 1789 
estabelece “toda ordem social na qual a garantia dos direitos fundamentais não é 
assegurada e a separação de poderes não está determinada, não possui uma 
constituição”. 
Por fim, a Constituição pode ser a Constituição escrita, aquela proclamada . É 
inicialmente um contrato celebrado, e depois uma lei-constitucional escrita . O 
primeiro exemplo de Constituição moderna foi o “Instrument of Government” de 
Cromwell, do ano 1653. Seu objetivo era fornecer uma regra permanente, inviolável 
frente às variáveis decisões majoritárias do parlamento - contudo, os esforços de 
Cromwell fracassaram. 
Ainda assim, desde a Revolução Francesa de 1789 e a Constituição francesa de 
1791, as Constituições são dotadas de conteúdo típico, correspondente a esquema 
fundamental do Estado de Direito burguês com direitos fundamentais e separação 
de poderes . 
 
O conceito ideal em prática: a Comissão de Veneza da União Europeia 
Legalidade (supremacia da lei); 
Segurança jurídica; 
Proibição da arbitrariedade; 
Acesso à justiça por meio de tribunais independentes e imparciais; 
Respeito aos direitos humanos; 
Não discriminação e igualdade perante a lei. 
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