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Prát V_Aula 4_Exec Tít Extraj

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AULA 4
(Exame 136 – Ponto 1 – OAB/SP) A empresa "A", no dia 2 de junho de 2008, contratou com a empresa "B", mediante instrumento particular firmado por elas e duas testemunhas suficientemente qualificadas, a confecção de móveis de madeira para sua nova sede, que deveriam ser montados conforme as medidas e o desenho previamente apresentados pela empresa "A". De acordo com o estipulado em contrato, ajustou-se o preço de R$50.000,00, nas seguintes condições: R$ 25.000,00 no ato da assinatura do contrato, e o saldo remanescente no ato da entrega e instalação dos bens, que se efetivaria, na sede da contratante, no dia 4 de julho de 2008. A empresa "A" alega que, embora tenha pago a primeira parcela do preço ajustado, a contratada, até o dia de hoje, não procedeu à confecção e entrega dos bens. Em face da situação hipotética acima descrita, na qualidade de advogado(a) contratado(a) pela empresa lesada, redija a peça processual adequada, considerando que, apesar do inadimplemento da contratante, a contratada mantém interesse jurídico quanto ao cumprimento integral do contrato. Além das argumentações fáticas, apresente os fundamentos legais aplicáveis ao caso, bem como formule todos os pedidos cabíveis, inclusive os subsidiários ao principal.
Empresa “A” 		 Empresa “B”
		 
 Negócio jurídico celebrado entre as partes >> Contrato particular com 2 testemunhas
 Objeto do contrato: Confecção, entrega e montagem de móveis >> R$ 50.000,00 (25.000,00 P.E. + 25.000,00 entrada)
 Não houve entrega dos móveis 
 Empresa “A” tem interesse no cumprimento integral do contrato
 Pedidos subsidiários
- O contrato particular devidamente assinado por 2 testemunhas é um título executivo extrajudicial (art. 585, II) >> Portanto, prescinde o ajuizamento de ação de conhecimento de obrigação de fazer (não é necessária a fase de “convencimento do juízo, não é necessário provar a relação jurídica entre as partes, visto que mais que está mais que provado por meio do contrato particular assinado por 2 testemunhas)
* Obs: O contrato particular do caso em questão, como já foi assinado por 2 testemunhas, não precisa ser levado a registro
Art. 585.  São títulos executivos extrajudiciais: 
II - a escritura pública ou outro documento público assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transação referendado pelo Ministério Público, pela Defensoria Pública ou pelos advogados dos transatores
- A ação de execução de obrigação de fazer pode ter origem:
Título judicial = sentença = segue o art. 461, CPC.
Título extrajudicial: é o caso de hoje. Art. 632 e ss. 
- Qual é a forma da execução de fazer? Como é feita a petição? 
 A PI segue as regras do art. 282, CPC
1) ENDEREÇAMENTO: Verificação do juízo competente
Existe alguma regra no CPC sobre competência nas ações de execução?
 	Sim, é o art. 576.
       Art. 576.  A execução, fundada em título extrajudicial, será processada perante o juízo competente, na conformidade do disposto no Livro I, Título IV, Capítulos II e III.
 
O art. 576 trata de competência no processo executivo mas, na verdade, ele não ajuda em nada pois remete para outro livro do CPC, mais especificamente os arts. 94 e 100. 
Portanto, a demanda poderá ser ajuizada no(a): 
a) juízo cível do LUGAR ONDE A OBRIGAÇÃO DEVA SER SATISFEITA, isto é, do exequente (art. 100, inciso IV, alínea d, do CPC) ou, alternativamente, 
b) juízo cível do domicílio da executada (art 94 do CPC)
Art. 94.  A ação fundada em direito pessoal e a ação fundada em direito real sobre bens móveis serão propostas, em regra, no foro do domicílio do réu.
Art. 100.  É competente o foro:
        IV - do lugar:
        d) onde a obrigação deve ser satisfeita, para a ação em que se Ihe exigir o cumprimento
Art. 94: É a regra geral do CPC sobre competência
Art. 100: O profº entende que a competência deste dispositivo é RELATIVA (entendimento majoritário) mas alguns entendem que esse artigo trata de competência absoluta. 
2) LEGITIMIDADE
3) NOMEN IURIS DA AÇÃO e RITO
- Ação de execução de obrigação de fazer 
- Rito especial do art. 632 e ss. do CPC
4) FATOS 
A empresa "A", no dia 2 de junho de 2008, contratou com a empresa "B", mediante instrumento particular firmado por elas e duas testemunhas suficientemente qualificadas, a confecção de móveis de madeira para sua nova sede, que deveriam ser montados conforme as medidas e o desenho previamente apresentados pela empresa "A". De acordo com o estipulado em contrato, ajustou-se o preço de R$50.000,00, nas seguintes condições: R$ 25.000,00 no ato da assinatura do contrato, e o saldo remanescente no ato da entrega e instalação dos bens, que se efetivaria, na sede da contratante, no dia 4 de julho de 2008. A empresa "A" alega que, embora tenha pago a primeira parcela do preço ajustado, a contratada, até o dia de hoje, não procedeu à confecção e entrega dos bens.
5) FUNDAMENTO JURÍDICO
Não precisa falar do nj, de responsabilidade civil, etc pois isso se discute em processo de conhecimento, o que não é o caso.
a) FORMAÇÃO DO TÍTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL: art. 585, II
- Dizer que já há um titulo que comprova a relação jurídica das partes e que esse título é um título extrajudicial.
b) Dizer que estamos diante de uma execução de obrigação de fazer
- Dizer que a empresa “A” adimpliu a contraprestação (art. 615, IV)
c) Obrigação de natureza fungível 
d) A obrigação deverá ser cumprida, inicialmente, pela executada (art. 632) (é isso que o caso sinaliza para o examinando) >> Esta é a obrigação principal
 Se o caso tivesse se limitado a falar sobre isso, teríamos terminado aqui. Mas o caso fala em “pedidos subsidiários”, que são:
1) Escolha de um 3º (art. 634) para cumprir o objeto do contrato, que deveria ter sido feito pelo executado (às expensas da executada)
 O caso em nenhum momento fala que a natureza da obrigação é infungível, o que permite que possa ser executada por um 3º
 Mas quem escolheria o 3º?
 Normalmente, quem indica é o exequente. Quando o exequente não indica, o próprio juízo pode indicar. O que o exequente não pode é deixar a escolha a cargo do executado.
2) Conversão da obrigação não cumprida em perdas e danos (art. 633)
 Obs: Caso a obrigação se converta em perdas e danos, não será necessária a propositura de ação de execução por quantia certa, bastará a liquidação de sentença nos mesmos autos da ação de execução de obrigação de fazer
* Obs: No caso de uma eventual ação de indenização por danos morais (porque PJ também sofre danos morais), ela ocorrerá à parte, sendo uma ação autônoma (de conhecimento) em razão da incompatibilidade de ritos 
DO PEDIDO
1. A citação da executada para cumprir a obrigação de fazer no sentido de confeccionar, entregar a montar os móveis no prazo de ..., sob pena de multa de ....
Art. 645.  Na execução de obrigação de fazer ou não fazer, fundada em título extrajudicial, o juiz, ao despachar a inicial, fixará multa por dia de atraso no cumprimento da obrigação e a data a partir da qual será devida. 
Parágrafo único.  Se o valor da multa estiver previsto no título, o juiz poderá reduzi-lo se excessivo. 
Apesar do art. 645 dispor que o juiz poderá, de ofício, fixar “multa por dia de atraso no cumprimento da obrigação e a data a partir da qual será devida”, o profº sempre pede a estipulação de prazo e a cominação de multa. Lembrar que o juiz também não está adstrito ao que foi pedido pelo Autor (pode dar além ou dar aquém).
- Na prova da OAB temos que colocar “...” para não identificar a prova do candidato
 Mas na vida prática, temos que colocar o prazo e o valor
- O que seria um valor razoável para uma multa diária? 
 500,00 a 1000,00
- O que seria um prazo razoável para entrega dos móveis?
 15 dias
2. Subsidiariamente, caso a obrigação não seja satisfeita no prazo fixado, seja a mesma prestada por terceiro, às custas da executada. 
 Neste momento, o exequente pode já indicar o nome da empresa ou requerer que o Juízo o faça
 Veja que estamos seguindo a ordem da nossafundamentação
3. Se, por qualquer motivo, a obrigação de fazer não for cumprida, proceda-se à sua conversão em perdas e danos, no valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), acrescido de correção monetária e juros, prosseguindo-se na forma do art. 652 e seguintes do CPC;
4. Caso haja o cumprimento da obrigação, requer a expedição de guia para pagamento judicial no valor de 25.000,00, correspondentes à diferença devida pelo exequente.
 Pedido que é facultativo mas que demonstra a boa-fé do exequente.
 Na verdade, não é preciso pedir isso pois se a empresa “A” não pagar, o próprio Juízo pode determinar que o exequente o faça
5. A condenação da executada ao ônus da sucumbência
DAS PROVAS
- Na verdade, na execução a produção probatória é limitada. Por haver um título que comprova a relação entre as partes, a produção das provas limita-se à juntada de documentos. 
- Também, o art. 635 permite a produção da prova oral também, se necessário for.
“Requer a produção das provas de natureza documental e depoimento pessoal do representante legal da executada”.
O valor da causa: R$ 50.000,00, equivalente ao valor do contrato (art. 282, inciso V, c/c art. 259, inciso V, todos do CPC).
	
Art. 259 (...) inciso V - quando o litígio tiver por objeto a existência, validade, cumprimento, modificação ou rescisão de negócio jurídico, o valor do contrato
EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CÍVEL DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DE SÃO PAULO
	
	EMPRESA “A”, inscrita no CNPJ sob o nº ....., estabelecida no endereço ....., representada por .... (sócio-diretor, Presidente, etc), (naturalidade), (estado civil), (identidade), (CPF), (endereço), por seu advogado com endereço na rua ... vem, perante V. Exª, propor [para a prova da OAB, não é necessário citar o art. 39, I]; [se a questão citar o endereço do advogado, este deverá constar na petição inicial]
AÇÃO DE EXECUÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER 
 
pelo rito especial do art. 632 e ss. do CPC, em face da EMPRESA “B”, inscrita no CNPJ sob o nº ....., estabelecida no endereço ...., [não é necessário explicitar o representante pois dificultaria o ajuizamento da demanda] pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.
DOS FATOS
do fundamento jurídico
DO PEDIDO
* GABARITO DA OAB
Espera-se que o examinando elabore uma PI em uma AÇÃO DE EXECUÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER (arts. 632 a 638 c/c art. 585, inciso II, 2ª parte, todos do CPC), em que a empresa “A” figure como exequente e a empresa “B” como executada. A dita peça processual deverá consignar em seu bojo:
a) O JUÍZO DESTINATÁRIO: Poderá ser (a) o juízo cível do exequente (art. 100, inciso IV, alínea d, do CPC) ou, alternativamente, (b) o juízo cível do domicílio da executada (art 94 do CPC)
b) A QUALIFICAÇÃO DAS PARTES (art. 282, II, CPC)
c) A indicação da espécie de execução: EXECUÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER LASTREADA EM TÍTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL (art. 615, I c/c arts. 632-638, todos do CPC)
d) O fato constitutivo da obrigação de fazer (O ACORDO DE VONTADES, seu instrumento e objeto, o preço, o local e o prazo de entrega, a forma de pagamento, etc – art. 282, III, 2ª parte, CPC)
e) o fundamento jurídico do pedido (o inadimplemento da devedora - art. 282, inciso III, 2.ª parte, do CPC)
f) A indicação dos fundamentos legais de direito material e processual (arts. 247/249 do CC/02; arts. 282, 585, inciso II, 614, 615 e 632-638 do CPC);
g) os pedidos e requerimentos:
1. Recebimento da petição inicial e dos documentos que a instruem (art. 37, 614, inciso I, do CPC);
2. Citação da executada para cumprir a obrigação no prazo de trinta (30) dias, ou prazo que o juiz vier a fixar, observadas as regras previstas no art. 172, §§ 1.º e 2.º, do CPC (arts. 282, inciso VII, 614, 632, todos do CPC);
3. Se a obrigação não for satisfeita no prazo fixado, seja ela executada por terceiro ou pelo próprio credor ou por pessoa sob sua direção e vigilância, à custa do executado (art. 633, c/c 637 do CPC);
4. Se a obrigação for prestada de forma incompleta ou defeituosa, seja ela completada ou reparada pela exeqüente, à custa da executada (art. 636 do CPC);
5. Expedição de guia para depósito da quantia de R$ 25.000,00 (art. 615, inciso IV, c/c art. 582, todos do CPC);
6. Se, por qualquer motivo, a obrigação de fazer não for cumprida, proceda-se à sua conversão em perdas e danos, no valor de R$ 25.000,00, acrescido de correção monetária e juros, prosseguindo-se na forma do art. 652 e seguintes do CPC (art. 633 do CPC);
h) O valor da causa: R$ 50.000,00, equivalente ao valor do contrato (art. 282, inciso V, c/c art. 259, inciso V, todos do CPC).

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