Fato do príncipe e força maior: Uma responsabilidade do Estado ou dos empregadores em época do coronavírus (covid-19)?

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[1] Renato dos Santos Fonseca

Resumo

Com a grave crise da saúde no Brasil devido ao surto do covid-19 , como emergência de saúde pública de importância internacional e, posteriormente como uma pandemia pela Organização Mundial da Saúde \u2013 OMS, diversas iniciativas executivas e legislativas foram adotadas pelas autoridades brasileiras. Nas distintas esferas da federação, essas medidas visam a garantir o direito fundamental descrito em nossa carta Magna, como à saúde (principal bem) diante da necessidade de isolamento social no país. Assim, o presente estudo tem-se voltado as diversas modificações que surgem no âmbito do Direito do Trabalho, ou seja, os efeitos trabalhistas das normas estaduais e municipais que regulam a suspensão temporária de funcionamento de estabelecimentos, quanto ao possível reconhecimento da força maior ou do fato do príncipe, em consonância com sua previsão na legislação trabalhista.

Palavras-chaves: Direito do Trabalho, Fato do Príncipe, Força maior, covid-19 .

Hecho de príncipe y fuerza mayor: ¿Una responsabilidad del Estado o de los empleadores en el momento del coronavirus (covid-19)?

Resumen

Con la grave crisis de salud en Brasil debido al brote de covid-19, como una emergencia de salud pública de importancia internacional y, más tarde, como una pandemia de la Organización Mundial de la Salud (OMS), las autoridades brasileñas adoptaron varias iniciativas ejecutivas y legislativas. En las diferentes esferas de la federación, estas medidas tienen como objetivo garantizar el derecho fundamental descrito en nuestra Carta Magna, en cuanto a la salud (principal activo) ante la necesidad de aislamiento social en el país. Por lo tanto, el presente estudio se ha centrado en los diversos cambios que surgen dentro del alcance de la Ley Laboral, es decir, los efectos laborales de las normas estatales y municipales que regulan la suspensión temporal de la operación de los establecimientos, con respecto al posible reconocimiento de fuerza mayor o del hecho del príncipe, en línea con su predicción en la legislación laboral.

Palabras clave: Derecho laboral, traje de príncipe, fuerza mayor, covid-19.

Fato do príncipe no direito do trabalho. 2. Força maior no direito do trabalho. 3. Aumento das Ações Trabalhistas nas Varas do Trabalho devido a covid-19 Conclusão. Referências.

Introdução

A pandemia do novo coronavírus (covid-19) teve o reconhecimento oficial da ocorrência do estado de calamidade pública no Brasil pelo Decreto Legislativo nº 6, de 20 de março de 2020, do Congresso Nacional. Tal medida, além de flexibilizar de forma significativa os limites orçamentários, permitindo a destinação excepcional de mais recursos à saúde sem cometimento de crime de responsabilidade fiscal, também legitima a instauração de regimes jurídicos urgentes e provisórios visando refrear os impactos da situação calamitosa.

Particularmente, no caso desta pandemia por coronavírus, os impactos são significativos, profundos e ainda incalculáveis. O confinamento social (l ockdown ), aplicada para minorar a impressionante celeridade de propagação do vírus, gerou sérias repercussões no campo das relações de trabalho. A questão vai bem além da simples possibilidade de demissões em massa. O que está em jogo é o fechamento de um grande número de empresas, sobretudo a bancarrota de micro, pequenas e médias empresas, o que poderá ser uma verdadeira catástrofe socioeconômica.

Nesta toada, os operadores do Direito do Trabalho no Brasil que costumam ver com cautela as tais modificações extremas à legislação trabalhista, principalmente na seara das flexibilizações de suas normas, observam com receio de como isso será entendido na seara da Justiça do Trabalho no que concerne a essas alterações.

Nesse contexto, tem-se discutido sobre a suspensão, manutenção e/ou (imprevisível) retomada das atividades profissionais e comerciais, dos empregos, bem como da produção e circulação de bens e de serviços, com as inerentes e, consequências para a economia do país. Haja vista, no que tange a esta pandemia onde os impactos da mesma são amplos, profundos e incalculáveis.

Portanto, a grande indagação prática atualmente - é a efetiva parcela de contribuição da comunidade jurídica na busca de soluções para o aflitivo momento \u2013 diz respeito ao destino dos contratos, em suas mais diversas naturezas, principalmente ao Direito do Trabalho.

Com efeito, a CLT permiti, no art. 503, caput , que por motivo de força maior capaz de afetar de forma significativa a situação econômica e financeira da empresa, pudesse ser feita redução salarial de 25% por ato unilateral, de forma proporcional à redução da jornada.

Entretanto, a dúvida que é suscitada no momento é: quem irá pagar a conta causada pelos danos causados pela pandemia do covid-19 \u2013 o Estado, o empregador ou o empregado? Notadamente, os mais desfavorecidos, os que vivem na informalidade, pois se já havia dificuldade em arrumar emprego antes da paralisação imagine agora com essa paralisação de toda economia por tempo indeterminado.

1. Fato do Príncipe no Direito do Trabalho

Muito tem se falado após a citação do Presidente da República Jair Bolsonaro, sobre o cabimento do Fato do Príncipe no atual cenário em que o País vivencia, o da pandemia do covid-19 . Em outras palavras, o mesmo se referia a uma possibilidade jurídica de todo empresário ou comerciante que teve de fechar o seu estabelecimento por decisão do chefe do executivo devido a pandemia, poderiam recorrer aos governadores e prefeitos para que fossem pagas as indenizações decorrentes da cessação das atividades.

Vale ressaltar que essa teoria é um instituto do Direito Administrativo previsto na lei de licitações nº 8.666/93, pois \u201cpríncipe\u201d significa a Administração Pública, o Estado, ou seja, é o ato do governo em qualquer grau, que impede o prosseguimento de qualquer atividade particular. Portanto, a tal força maior, supõe-se que seja em caso específico, que não haja culpa direta e indiretamente de quem alega. Assim, o fato do príncipe ocorrerá tanto por ato da Administração Pública Municipal, como a Estadual ou Federal.

O fato do príncipe poderá ser externo e interno. No primeiro, ocorre interferência na relação jurídica privada, mas transfere à autoridade pública a responsabilidade da indenização, a exemplo da desapropriação. No segundo é conservada a responsabilidade nas mãos do sujeito passivo da relação jurídica por ele afetada. Podemos citar como exemplos, a interdição ou fechamento de estabelecimento ou prédio que ponha em risco os seus usuários.

Para que haja o dano expresso no art. 486, CLT a responsabilidade da Administração Pública, ou seja, factum principis é preciso que venha ocorrer o fechamento da empresa. Assim, Administração Pública só poderá responder pelo pagamento da indenização de 40% (sobre o saldo do FGTS) e aviso prévio. Em relação as demais verbas rescisórias devem ser pagas pelo empregador, que assume os riscos do negócio. No Direito do Trabalho, esta hipótese é cuidada no artigo 486, da CLT, vejamos:

\u201cArt. 486 - No caso de paralisação temporária ou definitiva do trabalho, motivada por ato de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela promulgação de lei ou resolução que impossibilite a continuação da atividade, prevalecerá o pagamento da indenização, que ficará a cargo do governo responsável\u201d.

Desta forma, a responsabilidade será sempre do empregador que deve arcar com o risco do negócio, não constrangendo em hipótese alguma o empregado. Ademais, é bastante precipitado estabelecer relação direta entre o \u201cfato do príncipe\u201d e as medidas tomadas por prefeitos e governadores no sentido de restringir as atividades empresariais por conta do covid-19 . Portanto, no que tange o posicionamento majoritário que defende que decretos de isolamento durante a pandemia, não configura o fato do príncipe e, consequentemente, afasta a aplicação do referido artigo da CLT, ou seja, não há de se falar em pagamento de indenização pelo Estado.

Em outras palavras, este dispositivo exprime dupla excepcionalidade jurídica. Em primeiro lugar, porque mitiga \u2013 e não anula \u2013 o vetor jus laboral tradicional de que os riscos do empreendimento correm por exclusiva conta do empregador (CLT, art. 2º). Em segundo lugar, porque atribui incomum responsabilidade trabalhista a ente público que não integra a relação de trabalho, direta ou indiretamente, envolvendo atingimento do erário público. Ora, se para qualquer disposição normativa impositora de excepcionalidade jurídica a diretriz hermenêutica clássica demanda firme exegese restritiva, o que se deve imaginar

quando detentora de duplo caráter excetivo? Partindo dessa linha de raciocínio, é possível reconhecer que o art. 486 da CLT há de receber interpretação maximamente restritiva.

2. Força Maior no Direito do Trabalho

Caso fortuito é um evento extraordinário da natureza, imprevisível e inevitável, que cria ou interfere numa relação jurídica, alterando-a ou extinguindo-a. Podemos citar como exemplo, um incêndio por fato natural acidental, que leva à destruição de estabelecimento onde trabalhava o empregado, ou a morte do empregado, atingido por um raio enquanto trabalhava a céu aberto, numa região onde é rara a ocorrência de raios. Nas hipóteses em que a lei não atribui de forma expressa a responsabilidade, apesar da ocorrência do fortuito, os efeitos serão variados conforme se trate de fortuito natural interno (não exclui a responsabilidade) ou externo (exclui a responsabilidade).

A paralisação de atividades não essenciais é uma das medidas adotadas pelo Governo para o enfretamento da pandemia. Consequentemente, é possível que o empregador, em razão de acontecimentos alheio à sua vontade, por motivo de força maior, tenha que rescindir o contrato de trabalho. Ademais, o parágrafo único do art. 1º da Medida Provisória 927/2020, dispõe sobre o prazo de validade da mesma e as medidas que são possíveis para preservação a empresa, que seria durante o estado de calamidade pública reconhecida pelo Decreto Legislativo nº 6 de 20 de Março de 2020.

A rescisão do contrato individual de trabalho, ainda em tempos de pandemia, continua sendo um direito potestativo do empregador, uma vez que não há nenhuma lei ou decreto que proíba a rescisão, desde que efetue o pagamento de todas as verbas a que faz jus o obreiro. A luz da MP 927/2020, é clara em afirmar que a força maior está prevista no art. 501§, CLT, vejamos:

\u201cArt. 501 - Entende-se como força maior todo acontecimento inevitável, em relação à vontade do empregador, e para a realização do qual este não concorreu, direta ou indiretamente\u201d.

\u201c§ 2º - À ocorrência do motivo de força maior que não afetar substancialmente, nem for suscetível de afetar, em tais condições, a situação econômica e financeira da empresa não se aplicam as restrições desta Lei referentes ao disposto neste Capítulo.\u201d

Portanto, as medidas previstas na MP só poderão ser adotadas por empresas que foram impactadas pela contenção do coronavírus. Assim, empresas que não sofreram com os impactos desta contenção e que continuam a funcionar normalmente, não poderão aplicar o disposto no § 2º do art. 501 da CLT. Contudo, a empresa que mantém fundamentação da rescisão nos termos dos efeitos da pandemia e, consequentemente, o não pagamento das verbas a que faz jus o empregado, poderá gerar passivo trabalhista com discussão, inclusive, com relação ao direito à reintegração e indenização, além do pagamento das demais verbas de direito.

Nos casos em que o empregador não resistir e tiver perdas substanciais, resultando na extinção da empresa, a rescisão do contrato de trabalho poderá ser realizada com o pagamento das verbas rescisórias ao qual o empregado tem direito, sem o aviso prévio, e com o pagamento de multa reduzido pela metade, ou seja, 20%, conforme previsto nos artigos 501 e 502, II, ambos da CLT.

Ademais, para que seja utilizado o gênero \u201cforça maior\u201d para fins do direito trabalhistas, dependerá de: I- fato inevitável; II- sem concorrência do empregador; III- imprevisível; IV- suscetível de afetar substancialmente a situação econômica e financeira da empresa.

No que tange os serviços essenciais como, por exemplo, farmácias, onde o movimento poderá até aumentar, não caberá a MP, visto que o texto do art. 2º é claro em dispor que as medidas servem para salvaguardar empregos. Neste caso, não há justificativas do empregador aplicar esta medida no caso concreto.

Por fim, o gênero de força maior ocorre em razão de algum evento imprevisto, sem qualquer culpa do empregador. Porém, vale ressaltar que mesmo nessa situação, eventual demanda de redução salarial apenas pode ocorrer através de negociação coletiva.

3. Aumento das Ações Trabalhistas nas Varas do Trabalho devido a covid-19

Em um levantamento divulgado pelo Tribunal Superior do Trabalho (TST) mostrou que, até o mês de abril deste ano, o país registrou 1.457 ações trabalhistas nas Varas do Trabalho com o assunto Covid-19 . Isso significa que processos de trabalhadores pedindo verbas rescisórias, como aviso prévio e multa de 40% do FGTS, estão relacionados à doença causada pelo coronavírus e a aplicação de forma errada do instituto do Fato do Príncipe e da Força Maior.

De acordo com este levantamento, os setores que registraram o maior número dessas reclamações trabalhistas foram o da indústria, transporte e comércio respondendo a 42,6% do total. Entretanto, a maioria dessas reclamações trabalhistas derivam do Estado de Manaus/AM.

Isso deixa claro, alguns dos impactos imediatos da epidemia: de primeiro de janeiro para cá foram mais de 10 mil processos e 9 mil demissões e afastamentos. O valor total das causas já ultrapassam o valor de R$ 596 milhões. Ou seja, \u201cA crescente judicialização das questões relacionadas à Covid-19 na seara laboral demonstra que isso é uma tendência cada vez maior, durante esse período de pandemia, devendo ser vista com preocupação pelos empresários e as empresas de nosso país\u201d, afirma Ricardo Calcini , professor da FMU, mestre em Direito do Trabalho pela PUC/SP.

Normalmente o momento em que empregados procuram o ajuizar as reclamações trabalhistas é logo após sua dispensa e, como têm havido muitos desligamentos, inclusive em massa, era de se esperar um número de reclamações significante. Vale ressaltar, que o aumento dessas ações devem ultrapassar também do período de pandemia.

O Termômetro Covid-19 na Justiça do Trabalho avaliou toda a base de dados abertos da Justiça Trabalhista, tendo como fonte as publicações relacionadas a esses processos, utilizando técnicas de ciência de dados, metodologia de pesquisa científica e tecnologia de última geração.

A plataforma permite o monitoramento constante do fenômeno nos próximos meses, com base nas publicações da Justiça do Trabalho, por meio de uma plataforma online e de relatórios semanais sobre a evolução dos casos.

Conclusão

Em razão do covid-19 , previstas na MP só poderão ser adotadas por empresas que foram impactadas pela contenção do coronavírus. Empresas que não sofreram com os impactos desta contenção e que continuam a funcionar normalmente, não poderão aplicar o disposto no § 2º do art. 501 da CLT.

Entretanto, a determinação governamental de paralisação de negócios, por motivo de saúde pública, em hipótese alguma poderá ser apontada como fato do príncipe, este ligado apenas aos atos administrativos de interesse público de origem normal, e não aos excepcionais, derivados, como ocorre no presente momento, de calamidade pública originada de fato da natureza e não de necessidade pública.

Outro motivo de relevância na indagação está no fato de que a CLT não faz menção em relação ao caso fortuito, o mesmo refere-se apenas ao fato da força maior. Desta forma, é determinado o pagamento da indenização por metade, em caso de rompimento do contrato por motivo de força maior (fortuito humano), sendo de se indagar se na hipótese de encerramento das atividades de uma empresa por motivos naturais essa indenização é devida. Não o é, por exemplo, no caso de falecimento do trabalhador, sem responsabilidade do empregador, que exclui direito de indenização à família do trabalhador. Daí questiona-se em que categoria e com quais efeitos a COVI-19 interfere nas relações jurídicas de trabalho.

Em relação a responsabilidade civil dos empregadores, fórmulas serão encontradas para manter as empresas e os empregos vivos. O Estado deverá fazer esforços neste sentido, da mesma forma que ocorre nos países de capitalismo avançado. Por fim, reformular o sistema sindical e prestigiar os sindicatos é uma imposição democrática e inteligente de obtenção de um parceiro no diálogo das relações de trabalho. Assim, os sindicatos não servem apenas para reivindicação, mas também para mediação. Já a negociação coletiva de trabalho se apresenta no momento como o melhor e mais inteligente instrumento de solução de conflitos coletivos em face da pandemia do coronavírus, pelo diálogo social que permite, entre empresários, trabalhadores e o próprio Estado, no sentido de minimizar ou arrefecer os impactos dos enormes prejuízos que poderão ocorrer, sob a forma de diminuição da atividade econômica/paralisação e encerramento de atividades e perspectivas de aumento do desemprego.

4. Referências

BELMONTE, Alexandre Agra. Imprevisão, Força Maior, Fato do Príncipe e as normas excepcionais e temporárias para enfrentamentos dos impactos da covid-19 nas relações de trabalho. Editora Jus podivm ; Academia Brasileira de Direito do Trabalho; 2020.

CALCINE, Ricardo. Indenizações Trabalhistas: força maior e fato do príncipe. Prática Trabalhista. Revista Jurídica Conjur, 2020.

MARTINS, Camila. Estados e Municípios podem ser responsabilizados pelo pagamento das verbas rescisórias durante a pandemia? Revista Jusbrasil, 2020.

PEREIRA, Tiago; FALASQUI, Lucas. Comentários à MP 927/2020. Advocacia na Prática. 2020.

PINTO, Renata de Camargo; MONTORO, Guilherme. Aplicação do \u201cFato do Príncipe\u201d e o coronavírus. Migalhas, 2020.

PRITSCH, César Zucatti. Força maior e factum principis \u2013 responsabilidades nas paralisações de correntes do Covid-19. Redação Jornal Estado de Direito, 2020.

ROCHA, Débora Machado. Rescisão do contrato de trabalho por motivo de força maior em tempos de coronavírus (covid-19). Revista Jus.com, 2020.

TEIXEIRA, Leandro Fernandez. Força Maior e fato do príncipe no direito do trabalho. Jus.com.br, 2020.

[1] [1] Renato dos Santos Fonseca \u2013 Universidade Salgado de Oliveira (UNIVERSO). Acadêmico de Direito - 10º período.

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