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Libros de texto para todas las especialidades de Derecho, Criminología, Economía y Sociología. Una colección clásica en la literatura universita- ria. Todos los títulos de la colección manuales los encontrará en la página web de Tirant lo Blanch, www.tirant.es M A N U A L D E C A SO S PR ÁC TI CO S D E D ER EC H O C IV IL m an ua le s MANUAL DE CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO CIVIL manuales R up er to P in oc he t O la ve Is aa c R av et ll at B al le st é DIRECCIÓN: Ruperto Pinochet Olave Isaac Ravetllat Ballesté COORDINACIÓN: Danitza González Barrera AUTORES: Ruperto Pinochet Olave Isaac Ravetllat Ballesté Carlos Céspedes Muñoz Jaime Ramírez Cifuentes Cristián Aedo Barrena Cristian Campos Arcos Rodrigo Barcia Lehmann Felipe Castro Azócar (D ir ec ci ón ) 9 788413 558530 978-84-1355-853-0 MANUAL DE CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO CIVIL COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José añón roig Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia ana Cañizares Laso Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga Jorge a. Cerdio Herrán Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México José raMón Cossío díaz Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional eduardo Ferrer MaC-gregor Poisot Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM owen Fiss Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU) José antonio garCía-CruCes gonzáLez Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED Luis LóPez guerra Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid ángeL M. LóPez y LóPez Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Marta Lorente sariñena Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Javier de LuCas Martín Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia víCtor Moreno Catena Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid FranCisCo Muñoz Conde Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla angeLika nussberger Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania) HéCtor oLasoLo aLonso Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) LuCiano PareJo aLFonso Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid toMás saLa FranCo Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia ignaCio sanCHo gargaLLo Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España toMás s. vives antón Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia rutH ziMMerLing Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania) Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales MANUAL DE CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO CIVIL Dirección: ruPerto PinoCHet oLave isaaC ravetLLat baLLesté Coordinación: danitza gonzáLez barrera Autores: ruPerto PinoCHet oLave isaaC ravetLLat baLLesté CarLos CésPedes Muñoz JaiMe raMírez CiFuentes Cristián aedo barrena Cristian CaMPos arCos rodrigo barCia LeHMann FeLiPe Castro azóCar tirant lo blanch Valencia, 2020 Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotoco- pia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la perti- nente corrección en la página web www.tirant.com. © Ruperto Pinochet Olave Isaac Ravetllat Ballesté © TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1355-854-7 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf En memoria de Leonardo Meneses Rojas Índice Prólogo ................................................................................................................................ 15 CASOS DE DERECHO CIVIL Ruperto Pinochet Olave Unidad: Negocio Jurídico Caso 1: Oferta .................................................................................................................. 21 Caso 2: Error sustancial .................................................................................................... 22 Caso 3: Error esencial u obstáculo y error sustancial......................................................... 23 Caso 4: Fuerza moral ........................................................................................................ 24 Caso 5: Fuerza .................................................................................................................. 27 Caso 6: Fuerza en la compraventa ..................................................................................... 29 Caso 7: Dolo bueno .......................................................................................................... 30 Caso 8: Objeto ilícito ........................................................................................................ 33 Caso 9: Determinación del objeto y legitimidad activa de los herederos en la acción de nulidad ................................................................................................................. 35 Caso 10: Promesa de hecho ajeno ....................................................................................... 37 Caso 11: Simulación ........................................................................................................... 38 Caso 12: Validez del acto jurídico y eficacia respecto de terceros ........................................ 40 Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho Caso 1: Autonomía de la voluntad .................................................................................... 43 Caso 2: Abuso del derecho ................................................................................................ 44 Caso 3: Principio de buena fe ............................................................................................ 47 Caso 4: Principio de buena fe y enriquecimiento sin causa ................................................ 49 Caso 5: Lesión enorme y promesa de compraventa ........................................................... 51 Caso 6: Principio y fin de la existencia de las personas naturales ....................................... 56 Caso 7: Redes sociales ....................................................................................................... 57 Caso 8: Derechos del paciente ........................................................................................... 59 Caso 9: Derecho de imagen de los niños, niñas y adolescentes .......................................... 61 Caso 10: Derecho de intimidad ........................................................................................... 63 Caso 11: Donación de órganos ........................................................................................... 65 Unidad: Derecho de las Obligaciones Caso 1: Condición suspensiva ...........................................................................................69 Caso 2: Condición indeterminada ..................................................................................... 70 Caso 3: Condición resolutoria tácita. (En la práctica un caso como éste está regulado por la Ley 19.496 de Protección de los consumidores, sin embargo, aquí esta tratado desde la lógica civil) ............................................................................................. 73 Caso 4: Excepción de contrato no cumplido ..................................................................... 75 Caso 5: Obligaciones accesorias y cláusula de no enajenar ................................................ 76 Caso 6: Teoría del riesgo ................................................................................................... 78 Caso 7: Teoría de la imprevisión ....................................................................................... 80 10 Índice Unidad: Derechos Reales Caso 1: Expropiación ........................................................................................................ 83 Caso 2: Comunidad .......................................................................................................... 85 Caso 3: Accesión de mueble a inmueble ............................................................................ 87 Caso 4: Tradición .............................................................................................................. 88 Caso 5: Hipoteca y cláusula de no enajenar ...................................................................... 90 Caso 6: Cesión de derechos hereditarios e inscripciones en el Conservador de Bienes Raíces (CBR) ................................................................................................................... 93 Caso 7: Tradición .............................................................................................................. 95 Caso 8: Prescripción adquisitiva del derecho real de servidumbre ..................................... 97 Caso 9: Teoría de la posesión inscrita ................................................................................ 98 Caso 10: Posesión inscrita ................................................................................................... 100 Unidad: Contratación Civil Caso 1: Principio de buena fe ............................................................................................ 103 Caso 2: Interpretación de contratos................................................................................... 105 Caso 3: Arrendamiento de predios rústicos ....................................................................... 107 Caso 4: Precario ................................................................................................................ 109 Caso 5: Mutuo .................................................................................................................. 111 Unidad: Derecho de Familia Caso 1: Compensación económica .................................................................................... 115 Caso 2: Liquidación de la sociedad conyugal .................................................................... 116 Caso 3: Obligación alimenticia de los abuelos ................................................................... 118 Unidad: Derecho Sucesorio Caso 1: Acción de reforma de testamento ......................................................................... 121 Caso 2: Legado y acción revocable .................................................................................... 123 Caso 3: Derecho de representación.................................................................................... 125 CASOS DE DERECHO CIVIL Isaac Ravetllat Ballesté Unidad: Negocio Jurídico Caso 1: Nulidad relativa ................................................................................................... 129 Caso 2: Acto jurídico ........................................................................................................ 130 Caso 3: Vicios del consentimiento ..................................................................................... 132 Caso 4: Relación Jurídica .................................................................................................. 133 Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos de Derecho Caso 1: Atributos de la personalidad................................................................................. 135 Caso 2: Persona jurídica .................................................................................................... 136 Caso 3: Muerte presunta ................................................................................................... 138 Caso 4: Comurientes ......................................................................................................... 140 11Índice Caso 5: Capacidad de ejercicio .......................................................................................... 141 Caso 6: Domicilio ............................................................................................................. 142 Caso 7: Nasciturus ............................................................................................................ 144 Caso 8: Modificación registral de sexo y nombre .............................................................. 145 Unidad: Derecho de las Obligaciones Caso 1: Teoría de los riesgos ............................................................................................. 147 Caso 2: Modalidades ........................................................................................................ 148 Caso 3: Pago de deuda ajena realizado por tercero............................................................ 149 Caso 4: Mancomunidad .................................................................................................... 151 Caso 5: Obligaciones alternativas y facultativas ................................................................ 153 Caso 6: Mora debitoris ..................................................................................................... 154 Caso 7: Obligaciones solidarias ......................................................................................... 155 Unidad: Derechos Reales Caso 1: Usufructo ............................................................................................................. 157 Caso 2: Comunidad de bienes y tesoro .............................................................................. 159 Caso 3: Modos de adquirir el dominio .............................................................................. 160 Caso 4: Modos de adquirir el dominio .............................................................................. 162 Caso 5: Servidumbre ......................................................................................................... 163 Caso 6: Accesión ............................................................................................................... 165 Casos de Derecho Civil Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Unidad: Negocio jurídico Caso 1: Representación como modalidad .......................................................................... 171 Caso 2: Nulidad absoluta de contrato de donación ........................................................... 173 Caso 3: Venta de bien embargado ..................................................................................... 174 Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos de Derecho Caso 1: Teoría de los actos propios ................................................................................... 177 Caso 2: Responsabilidad por abuso del derecho ................................................................ 179 Unidad: Derecho de las Obligaciones Caso 1: Obligación modal ................................................................................................. 181 Caso2: Terremoto y caso fortuito ..................................................................................... 182 Caso 3: Lucro cesante ....................................................................................................... 184 Caso 4: Responsabilidad civil del abogado ........................................................................ 186 Caso 5: Responsabilidad civil del abogado y pérdida de oportunidad ............................... 187 Caso 6: Indemnización de perjuicios con infracción de ley de protección al consumidor y cosa juzgada ......................................................................................................... 189 12 Índice Unidad: Derechos Reales Caso 1: Reivindicación y comunidad................................................................................. 193 Caso 2: Singularidad de la cosa reivindicada ..................................................................... 195 Caso 3: Comunicabilidad de la cuota ................................................................................ 196 Caso 4: Acción reivindicatoria y servidumbre voluntaria .................................................. 198 Caso 5: Constitución de servidumbre discontinua ............................................................. 200 Caso 6: Adquisición de servidumbre por prescripción adquisitiva ..................................... 201 Caso 7: Prescripción contra título inscrito ......................................................................... 203 Caso 8: Inscripciones paralelas .......................................................................................... 205 Caso 9: Inscripciones paralelas y preferencia cadena de títulos.......................................... 208 Unidad: Contratación Civil Caso 1: Pacto comisorio calificado en contrato de arrendamiento ..................................... 211 Caso 2: Precario y promesa de venta como título previo ................................................... 213 Caso 3: Precario y relaciones familiares............................................................................. 214 Caso 4: Precario y autorización de dueño anterior ............................................................ 215 Caso 5: Alzamiento de embargo y venta forzada de inmueble ........................................... 216 Unidad: Derecho de Familia Caso 1: Exclusión de bien familiar de inmueble del cual uno de los cónyuges es comune- ro ......................................................................................................................... 219 Caso 2: Venta de bien raíz social efectuada por la mujer ................................................... 220 Caso 3: Legitimación pasiva de deudas contraídas por uno de los cónyuges en el régimen de separación total de bienes ................................................................................ 222 Caso 4: Acción pauliana en juicio de alimentos ................................................................. 223 Casos de Derecho Civil Cristián Aedo Barrena y Cristian Campos Arcos Unidad: Responsabilidad civil extracontractual Caso 1: Suspensión de la prescripción art. 2332 CC .......................................................... 227 Caso 2: Cómputo del plazo de prescripción del art. 2332 CC. .......................................... 229 Caso 3: Prescripción, responsabilidad del Estado y delitos de lesa humanidad. ................. 231 Caso 4: Culpa de la víctima y daño por repercusión. ......................................................... 234 Caso 5: Causalidad y fin de protección de la norma .......................................................... 236 Caso 6: Culpa exclusiva de la víctima ............................................................................... 239 Caso 7: Responsabilidad por hecho ajeno ......................................................................... 241 Caso 8: Acuerdos reparatorios, conciliación y responsabilidad extracontractual ............... 243 Caso 9: Daño contingente ................................................................................................. 246 Caso 10: Constitucionalidad del art. 2331 del Código Civil ................................................ 249 Caso 11: Responsabilidad del dueño de un edificio por los daños causados por su ruina .... 251 Caso 12: Responsabilidad de los padres por el hecho de sus hijos menores ......................... 254 Caso 13: Pluralidad de responsables y solidaridad .............................................................. 256 Caso 14: Legitimación activa y víctimas por repercusión .................................................... 258 Caso 15: Personas jurídicas y daño moral ........................................................................... 263 13Índice Casos de Derecho Civil Rodrigo Barcia Lehmann y Felipe Castro Azócar Unidad: Obligaciones, Efectos de las Obligaciones y Responsabilidad Civil Caso 1: Deber de cuidado y responsabilidad contractual................................................... 271 Caso 2: Teoría de la imprevisión ....................................................................................... 272 Caso 3: Responsabilidad por el hecho ajeno...................................................................... 274 Caso 4: Responsabilidad del administrador de página web ............................................... 276 Caso 5: Caso fortuito y mora del deudor .......................................................................... 277 Caso 6: Concurrencia de daño material y daño moral ....................................................... 279 Caso 7: Clases de obligaciones .......................................................................................... 281 Caso 8: Responsabilidad médica ....................................................................................... 282 Caso 9: Comodato precario .............................................................................................. 285 Caso 10: Acciones reivindicatoria y de cerramiento ............................................................ 286 Caso 11: Cláusula de no enajenar ....................................................................................... 288 Bibliografía .......................................................................................................................... 291 Prólogo Siempre ha sido una inquietud para los que cultivamos la enseñanza del Dere- cho civil la determinar la mejor manera de poder generar en la mente de nuestros alumnos la anhelada integración de las diversas materias que forman el Derecho civil, entre ellas, persona, familia, acto jurídico, bienes, obligaciones, contratación general y particular, responsabilidad civil y derecho sucesorio, entre otras, las que en la mayoría de las mallas curriculares de las carreras de Derecho ocupan alrededor de ocho semestres académicos. Tal finalidad de integración se logra —la experiencia muestra en niveles bastantes deficientes—, en el denominado examen de Licenciatura o de Grado, según el caso. El año 2017 tuve la suerte de adjudicarme, un proyecto interno de innovación docente de la Universidad de Talca, denominado Simulación de juicios civiles ora- les, en el marco de la Política de fomento y reconocimiento a la docencia (r.u. nº 1614 — 2017 Universidad de Talca), el que presenté fundado, entre otras consi- deraciones, en que tradicionalmente la carrera de derecho ha sido enseñada con excesivo apego a la teoría, postergándose la entrega de herramientas prácticas que ayuden en la misión de preparar adecuadamente a los futuros abogados para enfrentarse con éxito al mundo laboral, olvidando que se trata de una carrera profesional que tiene por finalidad la entrega efectiva de lo debido al otro y no sólo su determinación teórica requiriéndose, por tanto, habilidades de aplicación, estrategia y análisis práctico, entreotras. El mencionado proyecto de innovación docente a que he hecho referencia enunciaba los siguientes objetivos: 1. Incorporar una modalidad de aprendizaje, esto es la de simulación de jui- cios, en la que los estudiantes desarrollen y fortalezcan las competencias necesarias en el ejercicio de la abogacía, con el fin último de que puedan desenvolverse con destreza una vez que ingresen al mundo laboral. 2. Fortalecer otras competencias como la integración de los conocimientos que han adquirido teóricamente a lo largo de la carrera y aplicarlos a casos prácticos, similares a los que deberán enfrentarse como abogados, pero con niveles de dificultad acorde al año de carrera que cursen. Fortalecer las ha- bilidades requeridas por la carrera, como lo son la oralidad, análisis crítico de la postura de su contraparte, la argumentación y defensa de sus tesis, la capacidad de reacción en el mismo acto, todo esto tal como se verifica en las audiencias que se llevan a cabo ante tribunales. 3. Por último, estimular la actividad investigativa de los estudiantes, indispen- sable para defender con fundamentos sólidos sus tesis, para lo cual debían familiarizarse con el manejo de las distintas fuentes a las que se recurre en el 16 Prólogo ejercicio de la abogacía, tales como doctrina, jurisprudencia, la legislación nacional y así como derecho comparado, entre otras; fuentes que debían aprender a buscar en las bibliotecas mismas o en las bases de datos, que sin este tipo de actividades, resultan olvidadas por los estudiantes. Dicho proyecto fue aplicado en la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, Sede Talca, durante los años 2017 y 2018, junto a mi equipo de ayudantes Cle- mente Martínez Correa, Leonardo Meneses Rojas (Q.E.P.D.) y Paulina Arratia Rojas en los siguientes cursos semestrales; año 2017, Parte general y personas, Bienes y Derechos reales, Negocio jurídico y Obligaciones, en tanto que el año 2018 lo fue en, Contratación civil, Daños, Bienes y Derechos reales y Negocio jurídico. Cada semana los alumnos debían realizar alegatos orales, sobre casos relacio- nados directamente con las materias que estábamos trabajando, en una hora de clase adicionada a las del currículo normal, la que tenía la calidad de actividad práctica, lo que elevaba la exigencia de asistencia, así como el compromiso y responsabilidad de los alumnos. Lo cierto es que los resultados pudieron pron- tamente observarse. Alumnos de negocio jurídico, frecuentemente se referían a instituciones como el daño moral, la sucesión intestada, la sociedad conyugal, la prescripción, el matrimonio, el divorcio, la compensación económica, entre mu- chas otras. La anhelada integración de las diversas materias del Derecho civil empezaba a lograrse desde los primeros cursos de Derecho civil, lo que provocaba que la mayor proporción de los alumnos cuando habían aprobado alrededor del 50% de los cursos de Derecho civil, evidenciaran una compresión sistémica de aquello que sólo se creía poder lograr en el temido examen de grado. Convencido de la utilidad del sistema convoqué a un grupo de amigos los pro- fesores Cristián Aedo Barrena, Rodrigo Barcia Lehmann, Carlos Céspedes Muñoz e Isaac Ravetllat Ballesté, para completar y hacer más atractiva la tarea. A todos ellos agradezco infinitamente su disposición a integrarse a este proyecto así como el magnífico trabajo finalmente entregado. Esta modesta obra consta de más 130 casos de Derecho civil ordenados por profesor o profesores, después por materias, entre ellas Negocio jurídico, Perso- nas, Parte General, Obligaciones, Bienes, Contratación civil, Responsabilidad, Fa- milia y Derecho Sucesorio, como se ve referidos a todas las materias que integran el currículo ordinario de la enseñanza del Derecho civil. La gran mayoría de los casos están inspirados en causas reales falladas por nuestros tribunales superiores de justicia, cuando ese ha sido el origen del caso se indica los datos de la sentencia que lo ha inspirado. Tales situaciones reales fueron simplificadas adicionándoles algunos elementos ficticios, que hicieran más amena 17Prólogo y sencilla su comprensión. Algunos profesores trabajaron con algún colaborador, según se indica cuando así se hizo. Cada caso tiene un acápite de “Instituciones relacionadas”, que pretenden orientar al alumno sobre las materias o instituciones que deben tener en cuenta para su adecuado análisis, así como otro destinado a “Comentarios”, en donde cada profesor realiza un estudio del caso que no pretende ser definitivo ni incues- tionable, sino que se encuentra orientado a ayudar a razonar al lector, en lo que a resolución de casos de Derecho civil se refiere. Al terminar esta breve presentación no puedo dejar de agradecer la colabora- ción que por años han prestado mis ayudantes de Derecho civil de la Universidad de Talca; Clemente Martínez Correa, Leonardo Meneses Rojas (Q.E.P.D.), Pau- lina Arratia Rojas, Katherine Valenzuela Maturana y Danitza González Barrera, ésta última, junto a la ayudante del profesor Ravetllat, Javiera Paz Cáceres Flores, colaboraron también en la edición de este trabajo. A todos ellos ¡Muchas Gracias! Por último, dedicar esta obra a la memoria del ex ayudante del Departamento de Derecho privado de la Facultad de ciencias jurídicas y sociales de la Universi- dad de Talca, así como mi ayudante de Derecho civil, por varios años, Leonardo Meneses Rojas (Q.E.P.D.), quien falleciera trágicamente en el contexto de su asis- tencia a las XVII Jornadas Nacionales de Derecho civil, organizadas por la Uni- versidad Adolfo Ibáñez, el día 5 de octubre de 2019, en la ciudad de Viña del Mar. CASOS DE DERECHO CIVIL Ruperto Pinochet Olave1 1 Director del Departamento de Derecho Privado y Ciencias del Derecho y Profesor de Dere- cho civil de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Talca. Doctor en Derecho civil por la Universidad de Barcelona. Socio en Pinochet & Concha Abogados, www. bonafides.cl, Talca. Correo electrónico: rpinoche@utalca.cl. UNIDAD: NEGOCIO JURÍDICO Caso 1: Oferta Alfredo desea vender un inmueble de su propiedad. Para ello, publica en el Diario El Centro el siguiente aviso: “Vendo casa ubicada en Talca, 4 dormitorios, 2 baños, estacionamiento y amplio jardín. Precio de oportunidad. Interesados llamar al número 99887766”. Ante ello, Bartolo, interesado en la publicación, llama a Alfredo para llegar a algún acuerdo; sin embargo, éste no se produce en el momento. Bartolo estaba deseoso por adquirir el referido inmueble, por lo que un tiempo después, y luego de haber hablado con su abogado, llama a Alfredo y le exige que le venda la casa al “precio de oportunidad” al cual Alfredo se había referido. Sin embargo, Alfredo le comunica que ya no desea vender la casa pues se ha arrepen- tido. Instituciones jurídicas: Oferta Declaración unilateral de voluntad Compraventa Comentarios: La oferta realizada por Alfredo es incompleta, pues no señala en ella el precio al que vende el inmueble, siendo aquél, junto con la cosa, un elemento esencial en el contrato de compraventa. Por tanto, no se trata de una manifestación de voluntad seria. Si bien no estamos en presencia de una oferta propiamente tal, sí podríamos estar en presencia de una negociación o conversación preliminar, de la cual podría derivar una oferta completa, como —por ejemplo— si a esta oferta incompleta se le realiza una contraoferta. Aun en el caso que esta oferta estuviese formulada completamente, no obliga- ría a Alfredo a celebrar la compraventa ni con Bartolo ni con otra persona, pues dicha policitación está hecha a sujeto indeterminado o, dicho de otra forma, está realizada al público en general. 22 Ruperto Pinochet Olave Caso 2: Error sustancial Con fecha 7 de mayo de 2016, Alfonso Pérez compró una vivienda social a la Empresa Santibáñez E.I.R.L. El precio de la compraventa fue de $36.486.881, haciéndosele entrega material de la propiedad el día 11 demayo de 2016, la que —pareciendo de construcción sólida y sin problema aparente alguno— recibió conforme. Sin embargo, en el mes de junio de 2017, comenzaron a aparecer en los guardapolvos de los dormitorios de la casa y en la ventana y cerámica del baño, grandes cantidades de insectos que provocaban en su actuar residuos de cemento y aserrín, los que finalmente fueron identificados como termitas. Ante esta situa- ción, Alfonso solicitó a la Constructora que fumigara su casa como lo hizo con gran parte de sus vecinos, pero la empresa no atendió la urgencia de su solicitud, procediendo a la fumigación sólo con fecha 26 de septiembre de 2017, sin produ- cir el efecto deseado ya que las termitas no desaparecieron. Luego de investigar acerca del tema de las termitas, Alfonso llega a la conclu- sión de que su colonia debe haber estado en aquel lugar desde el año 2013, ad- virtiendo que compró una casa inhabitable, construida de materiales expuestos y vulnerables a la acción de dichos insectos, viéndose cada vez más deteriorada con el transcurso del tiempo. Así, atendido el carácter de vivienda social del inmue- ble adquirido y la exigencia de que los materiales que constituyen su sustancia y calidad esencial sean aptos y lo suficientemente duraderos como para permitir la residencia o habitabilidad física, Alfonso decide demandar la nulidad del contra- to de compraventa, pues al momento de su celebración, habría existido un error sobre la sustancia o calidad esencial del inmueble. Instituciones relacionadas: Error sustancial Compraventa de vivienda Comentarios2: El error sustancial, de acuerdo con lo preceptuado por el artículo 1454 del Código Civil es un vicio del que puede adolecer el consentimiento cuando la sus- tancia o calidad esencial del objeto del acto jurídico (en este caso, de la vivienda) es diversa de lo que se cree. Así, a juicio de la demandante, el error alegado radi- 2 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 5983-2010, de 28 de septiembre de 2011. 23Unidad: Negocio Jurídico caría en la calidad esencial del inmueble adquirido por no haberse empleado en su construcción materiales que aseguren su habitabilidad física. Dicha afirmación, como corolario de la regla establecida en el artículo 1698 del Código Civil relati- va al onus probandi, debe ser probada por quien la alega, recayendo la carga de probar exclusivamente sobre el demandante. De tal manera, aunque el yerro sobre la calidad de los materiales que se utili- zaron en la construcción del inmueble puede ser constitutiva de error sustancial, que acabe por viciar el consentimiento de uno de los contratantes, resulta indis- pensable acreditar que dicha calidad fue diversa de lo que se creyó contratar. No concurriendo dicho requisito, malamente podría acogerse la demanda y declarar la nulidad relativa del contrato de compraventa. En la especie, parece ser que el problema de inhabitabilidad de la vivienda adquirida no se debe derechamente a una falta en la calidad de sus materiales, sino a la presencia de una plaga de termitas. Así, en el caso de que la colonia de insectos efectivamente se hallara en el lugar antes de la celebración del contrato (requiriéndose también prueba al respecto) podría hablarse de la existencia de un vicio oculto de la cosa, a cuyo saneamiento se encontraría obligado el vendedor. Caso 3: Error esencial u obstáculo y error sustancial Carlos y Dante desean celebrar dos negocios jurídicos. El primero de ellos consiste en que Carlos se obliga para con Dante a transferir el dominio de su mo- tocicleta. La segunda convención dice relación con la transferencia del dominio de una antigua espada de plata que Dante tiene en su poder. Cuando llega el día acordado, se disponen las partes a concretar sus negocia- ciones. Sin embargo, en relación a la primera convención, Carlos deseaba recibir un precio por su motocicleta, entendiéndolo él así; pero Dante le señala que lo que él había entendido en las negociaciones era que la motocicleta le sería regalada. Con respecto a la segunda convención, a la transferencia del dominio de la espada de plata, Carlos se percata que en realidad no es una espada de plata, sino que de bronce. Instituciones relacionadas: Vicios del consentimiento Error esencial u obstáculo Error sustancial 24 Ruperto Pinochet Olave Comentarios: En ambos negocios jurídicos existe un error, pero de diferente naturaleza. El primero de ellos adolece de error esencial u obstáculo, reglamentado en el artículo 1453 del Código Civil, el cual impide u obsta que se forme el consentimiento. El segundo negocio jurídico adolece de un error sustancial, reglamentado en el artí- culo 1454 que —si bien no impide la formación del consentimiento— sí lo vicia. Existen dos hipótesis de error esencial u obstáculo en nuestra legislación. La primera de ellas (art. 1453, primera parte) dice relación con una falsa represen- tación en la figura contractual; de esta hipótesis adolece la primera convención, pues una de las partes ha entendido que se celebraría un contrato de compraventa sobre la motocicleta, y otra entendió que se trataría de una donación. Tratándose del contrato relativo a la espada, esta convención sufre de un error sustancial desde un punto de vista estrictamente objetivo, es decir, en relación a la materia específica que constituye la cosa. En cuanto a las sanciones de estas figuras, en el error esencial u obstáculo hay discusión doctrinaria, pues para algunos se tratará de un negocio jurídico inexistente (pues impide la formación del consentimiento), y para otros será una nulidad absoluta (pues el problema de la inexistencia es una mera discusión teó- rica sin asidero legal). Para otros, se trataría de una nulidad relativa, pues la ley expresamente lo considera como vicio de la voluntad, y de acuerdo al artículo 1682, cualquier otro vicio que no esté sancionado con nulidad absoluta, se san- ciona con nulidad relativa. El error sustancial es sancionado con la nulidad relativa. Caso 4: Fuerza moral Martín García Nadal, pretendía constituirse en competidor en el área de sa- las de cine. Para ello realizó una inversión extranjera de aproximadamente US$ 8.000.000 e incurrió en un endeudamiento con proveedores por otros US$ 2.000.000. En virtud de lo anterior, celebró con Senconord Shopping Center un contrato de arrendamiento con fecha 20 de diciembre de 2018 y, de este modo, ingresó a formar parte del Mall Pelarco Center, entregándosele para su explotación el local Nº 3004, acordándose que el contrato comenzaría a regir el día 21 de junio de 2019. La suma a pagar a Senconord Shopping Center sería variable, y se encon- traba establecida en el referido contrato. 25Unidad: Negocio Jurídico Lamentablemente, Martín no pudo entrar en funcionamiento en la época acor- dada, pues el local no estaba en condiciones de ser utilizado. Su estructura no resistía el peso de las instalaciones; las escaleras de emergencia sólo fueron entre- gadas en agosto de 2019, la cubierta metálica con aislamiento el 25 de septiembre y el sistema de aire acondicionado, en diciembre del mismo año. Atendidos los atrasos referidos, su parte se vio perjudicada en el inicio de las obras, ingresando al mall sólo el 25 de marzo de 2020. Así, atendido que Senconord dedujo en su contra una acción de término de contrato de arrendamiento por no pago de renta y gastos comunes ante el Vi- gésimo Tercer Juzgado Civil de Santiago, Martín adujo que la demandante tam- bién habría incurrido en incumplimiento de contrato, pues una de las causas por las que no pudo entrar en funcionamiento correspondía a que la demandada no había autorizado un empalme de energía eléctrica, para lo cual era necesario el consentimiento de los representantes de Senconord Shopping Center. La situación era insostenible, pues se requería de suministro de energía eléctrica para poder iniciar sus actividades. En el desarrollo de ese proceso, Senconord planteó la posibilidadde un aveni- miento. En caso contrario, señaló que no concurriría al contrato de suministro de energía eléctrica, provocando un gran temor en Martín por la inminente pérdida de la altísima inversión que había realizado en su negocio. El avenimiento se ce- lebra con fecha 06 de mayo de 2021, habiéndose constituido —además— prenda industrial sobre los proyectores existentes en la propiedad de la demandada. En razón de lo expuesto, Martín decide demandar la nulidad del avenimiento celebrado, señalando que su consentimiento se habría encontrado viciado con fuerza. Senconord Shopping Center se defiende señalando que de su parte no ha existido fuerza, agregando que la obligación de concurrir al contrato de sumi- nistro de energía eléctrica se estipuló en el avenimiento, a cambio de que Martín regularizara el pago de las rentas y gastos comunes adeudados y caucionara el pago de las que se devengaran en el futuro con prenda. Instituciones relacionadas Vicios del consentimiento Fuerza Elementos de los actos jurídicos Acción de término de contrato de arrendamiento Prenda sin desplazamiento, prendas especiales. 26 Ruperto Pinochet Olave Comentarios3: Es útil señalar que el inciso primero del artículo 1456 establece los requisitos que debe reunir la fuerza para viciar el consentimiento: “La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición. Se mira co- mo una fuerza de este género todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave”. En consecuencia, para que la fuerza vicie el consen- timiento se requiere que sea grave. Corresponde al juez, apreciando soberanamente las circunstancias de hecho, determinar si la fuerza cumple o no con el requisito de gravedad. Si concluye que la amenaza fue capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en consideración la edad, sexo y condición de la víctima, califica- rá a la fuerza como grave y apta para viciar el consentimiento. Todo aquel que alegue ser víctima de la fuerza deberá probar la existencia de la amenaza y la gravedad de la misma. Por excepción, la ley presume la gravedad de la fuerza cuando la amenaza infunde en la víctima un justo temor de verse expuesta ella, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave. Por su parte, la doctrina nacional agrega dos requisitos más para que la fuerza vicie el consentimiento: que sea injusta o ilícita y determinante. Que sea injusta implica que el apremio debe ser contrario a la ley o al derecho. Y para que la fuer- za sea determinante, el consentimiento obtenido con la amenaza debe ser conse- cuencia inmediata e indirecta de ésta, de modo que —sin la fuerza— la víctima no habría celebrado el acto o contrato. Este requisito se desprende del artículo 1457 que establece que la fuerza debe provenir de cualquier persona “con el objeto de obtener el consentimiento”; es decir, el consentimiento es consecuencia inmediata y directa de la fuerza4. En este caso, el condicionamiento de la concurrencia al contrato de suministro de energía eléctrica no parece ser constitutivo de una amenaza ilegítima por parte de Senconord, sino el ejercicio de los medios que franquea la ley para defender sus intereses. En efecto, de los hechos de la causa aparece que el avenimiento fue celebrado con la finalidad de evitar el término de la relación contractual que unía a las partes, aceptando Senconord Shopping Center seguir vinculado a Martín y —consecuentemente— autorizar el empalme eléctrico, siempre y cuando este 3 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 4610-2010, de 30 de enero de 2012. 4 Vial (2004), pp. 111-112. 27Unidad: Negocio Jurídico suscribiera un avenimiento mediante el cual se comprometiera a solucionar las sumas de dinero adeudadas y a caucionar el pago de las mismas, poniéndole tér- mino al procedimiento seguido ante el vigésimo tercer Juzgado Civil de Santiago en el que pretendía cobrar dichas sumas. Así pensado, la exigencia establecida por la demandada de nulidad no puede ser constitutiva de fuerza moral que vicie el consentimiento, pues en ningún caso se erige como una práctica injusta o contra- ria a derecho. Caso 5: Fuerza Constanza Avendaño, dueña de un negocio que vende productos congelados, arrendó un local por un año a la empresa Espacio Amplio S.A., la que es represen- tada por Marcelo Sepúlveda y propietaria de un edificio donde se ubican varios otros locales y que se encuentra en el centro de Talca. El contrato de arriendo vencía el 31 de agosto del año 2019, por lo que en junio del mismo año, Marcelo concurrió al local para negociar con Constanza la renovación de éste, señalando que las ofertas de negocios que buscaban un local en el edificio habían incrementado, de manera que —si deseaba seguir en el local— debía acordarse un nuevo precio. La propuesta consistía en el triple de lo que pagaba Constanza, quien se mostró dudosa de aceptar. Transcurrida una semana desde la visita de Marcelo, Constanza se entera que la cuenta de electricidad del local estaba impaga y que, si no se realizaba el pago pronto, el local quedaría sin luz. En el contrato de arriendo se estipuló que Es- pacio Amplio S.A., se haría responsable de pagar las cuentas de todo el edificio, pues su valor estaba incluido en los gastos comunes, los que Constanza ya había pagado cuando correspondía y no disponía de más dinero. El corte de luz afec- taría gravemente el negocio pues sin electricidad los congeladores dejarían de funcionar y se enfrentaría a la pérdida de gran parte de su mercadería. Al no tener otro lugar donde instalar su negocio y almacenar su mercancía, Constanza suscribió el nuevo contrato de arriendo por un año más. Pocos días después, la cuenta de luz fue pagada. Sin perjuicio de lo anterior, en septiembre del mismo año, Constanza encontró otro lugar donde instalar su negocio, con un arriendo que se ajustaba mejor a sus ganancias, por lo que se decide a terminar toda relación con Espacio Amplio S.A. Marcelo alega que Constanza ya firmó un nuevo contrato de arriendo por un año más, y que —si quiere la resolución de éste— tendrá que pagar la millonaria cláusula penal prevista en el mismo. 28 Ruperto Pinochet Olave Instituciones relacionadas Vicios del consentimiento Fuerza Cláusula penal (Avaluación convencional anticipada de los perjuicios) Comentarios5: En el presente caso, el contrato de arriendo firmado por las partes se realiza debido a una supuesta coacción, consistente en la amenaza del corte de suminis- tro eléctrico al local de la arrendataria, hecho que solo era evitable mediante el pago de la empresa arrendadora de la cuenta de luz correspondiente, lo que no había realizado, y solo se concreta una vez firmado el contrato, momento en que la fuerza desaparecería. Sin embargo, la doctrina ha establecido como requisitos necesarios de la fuerza que esta sea grave, injusta y determinante. Así, la fuerza es grave si se concluye que la amenaza fue capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en consideración su edad, sexo y condición. De tal forma, todo aquel que alegue ser víctima de fuerza deberá probar la existencia de la amenaza y la gravedad de la misma, es decir, que fue capaz de producirle una impresión fuerte, tomándose en cuenta su edad, sexo y condición. Por excepción, la ley presume la gravedad de la fuerza cuando la amenaza infunde en la víctima un justo temor de verse expuesta ella, su con- sorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave. Concurriendo estos requisitos, la víctima de la fuerza no se encuentra obligada a probar la gravedad de la misma. Sin embargo, en el presente caso, en principio, no es posible acreditar la exis- tencia realde una amenaza, pues debe considerarse que las negociaciones del nuevo contrato comienzan un mes antes de la terminación del contrato vigente, y que no hay constancia de cuantos meses se encuentran impagos, de esta forma, para que se avise un corte de luz debe tratarse de un atraso importante en el pago de la deuda, de más de un mes, mínimo, y no dentro del mismo mes impago, de forma que si la empresa se negara a pagar la cuenta desde que la arrendataria se mostró dudosa en firmar el nuevo contrato, es improbable que el corte se deba a esa sola acción. Por otro lado, si la empresa llevaba una deuda de meses antes, podría discutirse si se dejó de pagar la cuenta para obtener el consentimiento de la arrendataria o si se debió a otras circunstancias distintas de la propia empresa. 5 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 4610-2010, de 30 de enero de 2012. 29Unidad: Negocio Jurídico Es así, que es discutible si es posible identificar el no pago de la electricidad como una fuerza que vicie el consentimiento. Igualmente, la fuerza debe ser injusta en el sentido de que el apremio debe ser contrario a la ley o al derecho, y para que la fuerza sea determinante, el consen- timiento obtenido con la amenaza debe ser consecuencia inmediata y directa de esta, de modo que sin la fuerza la víctima no habría celebrado el acto para el cual se la forzó. Este requisito se desprende del artículo 1457 que señala que la fuerza debe provenir de cualquier persona “con el objeto de obtener el consentimiento”; es decir, el consentimiento es consecuencia inmediata y directa de la fuerza6. A mayor abundamiento, el motivo que parece ser determinante para que la arrendataria firmara el nuevo contrato correspondió a la circunstancia de no te- ner otro lugar en donde guardar su mercancía y no una supuesta coacción de parte de Espacio Amplio S.A., o de un tercero. Sentado aquello, es discutible que la fuerza alegada por Constanza siquiera exista y reúna los requisitos de ser grave y determinante para viciar el consentimiento. Sin embargo, la solución podría encontrarse en otras infracciones, como el dolo en materia contractual o la infracción al deber de buena fe contractual, entre otras. Caso 6: Fuerza en la compraventa Ernesto y Fernanda llevan pololeando muchos años. Gabriel, el padre de Fer- nanda, sabe muchos secretos de Ernesto, los que —si llegaran a conocimiento de Fernanda— provocarían un indudable quiebre amoroso en la pareja. Gabriel, hombre coleccionista y de mucho dinero, siempre ha querido un libro único con una antigüedad de tres siglos que Ernesto adquirió en un viaje al Medio Oriente. Dicha antigüedad, a su vez, tiene un gran valor para Ernesto, ya que es un apasionado por la historia y arqueología. Gabriel, luego de intentar muchas veces, infructuosamente, negociar con Er- nesto para llegar a un acuerdo y que este último le vendiera el libro, decide ame- nazar a Ernesto con contarle todos sus secretos a Fernanda si no accede a celebrar la compraventa. Ernesto, temeroso, decide aceptar. 6 Vial (2004), pp. 111-112. 30 Ruperto Pinochet Olave Instituciones relacionadas: Compraventa Vicios del consentimiento Fuerza Comentarios: El contrato celebrado es fruto de la utilización de la fuerza por parte de Ga- briel. Para determinar si ella cumple o no con los requisitos para viciar el consen- timiento ha de atenderse, primeramente, a la entidad de la fuerza, reparando en si esta resulta ser injusta, grave y determinante. Así, del relato del caso planteado se advierte que la violencia ejercida por Ga- briel sobre Ernesto corresponde a una fuerza de tipo psicológica, también deno- minada vis compulsiva. De tal manera, excluyendo la posibilidad de que se tratara de una coacción física, la fuerza cumple con el primer requisito para viciar el consentimiento. Sentado lo anterior, toca revisar si la fuerza cumple con el requisito de ser gra- ve. De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 1456 del Código Civil, la fuerza es grave cuando esta es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición. Esta calificación corresponde efectuarla al juez. En segundo lugar, se postula como requisito de la fuerza que esta sea injusta, es decir, contraria a derecho. En este punto, cabe señalar que el revelar secretos no parece ser contrario a derecho (no es constitutivo de un ilícito). Por último, la fuerza debe ser determinante, requisito que se traduce en que el consentimiento de la víctima debe ser consecuencia inmediata y directa de ésta, de modo que —de haber faltado la fuerza— el acto no se habría otorgado o celebra- do. En el caso que se plantea, pareciera ser que la fuerza ejercida sobre la voluntad de Ernesto sí es determinante. En caso de que concurran los requisitos de la fuerza como vicio del consenti- miento, la sanción al acto viciado será la nulidad relativa (artículo 1682, inciso final), en caso contrario su mal actuar quedará sin sanción jurídica. Caso 7: Dolo bueno El 22 de marzo de este año, Cristina Oyarzun firmó un contrato de adhesión denominado “Contratación de Programa Vacacional” con la empresa Playa Azul 31Unidad: Negocio Jurídico S.A., en virtud del cual se obligaba a pagar la suma de $3.000.000 por los servi- cios de agente y operador turístico. El servicio consistía en la entrega de unos cu- pones o certificados al cliente, los que podían ser utilizados como medio de pago en hoteles o establecimientos vacacionales elegidos previamente por éste. Cristina pagó la suma de $1.000.000 al momento de celebrar el contrato, mientras el resto del precio se pagaría en 12 cuotas a partir del mes de abril, las que ha pagado constante y diligentemente. Sin embargo, cuando Cristina quiso utilizar el servicio, descubre que los esta- blecimientos adscritos a convenio pueden cobrar gastos adicionales por el servicio hotelero, de acuerdo con el reglamento de cada uno de ellos, omitiéndose indicar a cuánto ascenderían tales montos. Además, el contrato consigna que la reserva en los hoteles o establecimientos debe hacerla el propio cliente, pagando directa- mente la cuota por servicios que corresponda según el reglamento de cada hotel. Decepcionada, sin que le fuera posible concretar reservas y hacer uso de los servicios ofrecidos por la empresa, decide demandar la nulidad del contrato, ar- gumentando que el consentimiento otorgado se habría encontrado viciado por dolo. Al efecto, Cristina señala que Playa Azul S.A., habría urdido una maquina- ción fraudulenta para obtener su consentimiento, utilizando como mecanismos de convicción el engaño, la inducción a error y la creación de falsas expectativas en torno a gozar de vacaciones garantizadas durante muchos años en lugares idíli- cos, con hoteles de alto nivel y a un precio conveniente. A mayor abundamiento, Cristina señala que la empresa se ayudó de agresivas técnicas de venta, relatando que fue contactada telefónicamente por la deman- dada para asistir a una reunión con el objetivo de conocer de la oferta turística vacacional, a lo cual accedió, puesto que por el solo hecho de asistir, la empresa le ofrecía un certificado de cortesía para disfrutar de una estadía gratuita en un ho- tel. En la reunión, promotores estuvieron a cargo de resaltar la gran conveniencia de la oportunidad única de contratar con Playa Azul S.A., con música ambiental a muy alto volumen y con la presencia de garzones que ofrecían cócteles y bebidas alcohólicas. Tal situación, a juicio de la demandante, fue constitutiva de una clara agresión psicológica, ejercida con la finalidad de que la decisión de contratar se tomara inmediatamente, sin posibilidad de reflexión, en un ambiente especial- mente creado para impedirlo. Instituciones relacionadas: Requisitos de validez de los actos jurídicos Vicios del consentimiento Dolo Crisis de la teoría del Derecho clásico de contratos y obligaciones 32 Ruperto Pinochet Olave Ley 19.496sobre protección de los derechos de los consumidores Derecho de retracto Comentarios7: Para determinar si el contrato celebrado entre las partes es susceptible o no de ser anulado, es necesario comprobar si efectivamente existe el dolo alegado por la demandante y si este reúne los requisitos necesarios para viciar el consentimiento: ser obra de una de las partes (dolo principal) y ser determinante (erigirse como la causa directa e inmediata del consentimiento, de manera que sin él las partes no hubieran contratado). Bien es sabido que el dolo es definido por el artículo 44 del Código Civil como “la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro”. Así, entendido como vicio del consentimiento, el dolo es definido como la “intención positiva” de engañar a otra persona o mantenerla en el error, a fin de inducirla a celebrar un acto o contrato. A este respecto, Alessandri y Somarriva han destacado que “La ley define el dolo subjetivamente; y si leemos el inciso final del artículo 44, veremos que no dice en qué consiste el dolo, qué debe hacer uno de los contratantes para engañar a otro; sólo nos dice que hay dolo cuando existe la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro; porque lo que caracteriza al dolo no es el hecho de que se ejecutan tales o cuales hechos o abstenciones, sino que se ejecuten con la intención real, positiva, manifiesta de causar un perjuicio al patrimonio ajeno. De ahí que faltando la intención, este móvil pernicioso de perjudicar a otro, aun cuando se cometan hechos o abstenciones que en otro caso constituirían do- lo, no hay en realidad dolo, no puede rescindirse el contrato ni pedirse indemniza- ción de perjuicios, según la naturaleza de las circunstancias”8. De tal manera, los autores ponen de relieve la exigencia de que para que exista el referido vicio del consentimiento, resulta necesaria la concurrencia de un ánimo de engañar, a cuya falta se determina la inexistencia de dolo o su configuración como “dolo bueno”. Así, el dolo bueno, históricamente se ha entendido contenido en las recomen- daciones desorbitadas de los comerciantes al ponderar sus mercaderías y en la propaganda que el vendedor hace exagerando la bondad de su producto. Consiste en halagos, lisonjas y exageraciones que no constituyen un vicio del consentimien- to, pues el público es conocedor de que tales alabanzas tienen por objeto “atra- 7 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 24241-2014, de 02 de abril de 2015, que confirmó lo resuelto por sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de San- tiago, Rol Nº 201-2013, de 11 de agosto de 2014. 8 Alessandri et al. (1942), p. 155. 33Unidad: Negocio Jurídico par” al comprador. De tal manera, el dolo bueno se representa a sí mismo como un engaño tolerado y permitido por la ley y la costumbre9. En igual sentido concluye Figueroa, quien afirma que “sólo hay dolo propia- mente tal (dolo malo) cuando el engaño sea de verdadera consideración. Por eso la propaganda del comercio en que se exageran las bondades de un producto o mercadería y se guarda silencio sobre sus defectos secundarios, no constituye do- lo”. No obstante, el autor seguidamente agrega: “Pero si en estos mismos casos no sólo se exageran las bondades, sino que se aparentan maliciosamente cualida- des que no tiene la cosa o se silencian defectos esenciales, habría dolo, vicio del consentimiento”10. De lo expuesto, surge la necesidad de cuestionarse si la actitud de la deman- dada podría encuadrarse dentro de los límites del llamado “dolo bueno” o si, por el contrario, hubo en ella una intención maliciosa de inducir a error a la contraparte con el objetivo de obtener su consentimiento en el negocio jurídico que se le proponía. En este caso, nos inclinamos por pensar que la omisión deli- berada de información relevante por parte de la empresa demandada, además de contrariar las disposiciones de la ley Nº 19.496 sobre protección de los derechos del consumidor, denotan un actuar contrario a la buena fe que terminó por crear un concepto equivocado en la demandante sobre los verdaderos beneficios que el contrato suscrito le reportaría en la práctica, cuestión que se aleja del concepto de dolo bueno y que, difícilmente, puede ser tolerada por el derecho. Por último, en lo que respecta a las técnicas agresivas de venta denunciadas por la demandante, no se debe olvidar que le asistía el “derecho a retracto” al tenor del artículo 3 bis, letra a) de la ley Nº 19.496, pudiendo haberse desistido del contrato luego de 10 días contados desde la contratación del servicio y antes de la prestación del mismo. Caso 8: Objeto ilícito Con fecha 20 de mayo de 2019, se llevó a efecto el remate en pública subasta de un inmueble en el marco de un juicio ejecutivo. La vivienda pertenecía a An- tonio Pinto y fue ejecutada en favor de Jaime Padilla, acreedor del primero. En dicho remate, Juan Peralta se adjudicó dicho inmueble, suscribiéndose la escritura de adjudicación el 17 de julio del mismo año, e inscribiéndose la propiedad el 22 de julio. 9 Alessandri et al. (1942), p. 155. 10 Figueroa Yáñez (2012), p. 95. 34 Ruperto Pinochet Olave Teresa Loyola, también es acreedora de Antonio Pinto, y tenía un juicio en su contra en el cual se había embargado dicho inmueble con fecha 22 de agosto del 2018. Ella se acaba de enterar de que dicho inmueble fue adjudicado por Juan Peralta, y quiere que se anule la escritura de adjudicación y la correspondiente inscripción. Instituciones relacionadas: Objeto ilícito Bienes embargados Acción de nulidad Sentido amplio o restringido de la expresión “enajenación”. Comentarios11: La litis en este caso se centra en si la norma que establece que hay objeto ilícito en la enajenación “de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello” (artículo 1464 Nº 3 del Código Civil) se aplica solo a las enajenaciones voluntarias o debe aplicarse también a las ventas forzadas. De esta forma, se podría señalar que esta disposición no debería aplicarse a las ventas forzadas por cuanto el objeto de la norma es resguardar los derechos del acreedor para pagarse su crédito frente a los posibles actos del deudor y, en una venta forzada, al ser un proceso llevado a cabo a través del ministerio de la justi- cia, con eso ya existe un resguardo suficiente en cuanto a su legitimidad. Sin embargo, se ha sostenido que hay objeto ilícito en la venta del inmueble embargado por decreto judicial hecha sin autorización del juez o el consentimien- to del acreedor, toda vez que lo que la ley prohíbe y sanciona con nulidad absoluta es la enajenación, o sea, el acto por el cual se transfiere a otro, a cualquier títu- lo, la propiedad u otros derechos reales sobre las cosas embargadas por decreto judicial. De este modo, al emplearse por el legislador el término “enajenación”, no lo hace en sentido estricto (limitado a la transferencia del dominio), sino en un sentido amplio, o sea como un acto por el cual se transfiere a otro la propie- dad u otro derecho real sobre una cosa a cualquier título. Si bien es cierto que la enajenación y la venta son jurídicamente conceptos distintos, esta distinción no tiene importancia tratándose de una compraventa, ya que, cualquiera que sea 11 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 29691-2014 de 13 de julio de 2015. 35Unidad: Negocio Jurídico su alcance, al disponer el artículo 1810 del citado cuerpo legal que “no pueden venderse las cosas corporales e incorporales cuya enajenación esté prohibida por la ley”, hace extensivo el objeto ilícito a la compraventa de las cosas embargadas por decreto judicial que se efectúa sin la autorización del juez o el consentimiento del acreedor. También se ha sostenido que “la venta forzada y más propiamente el modo de adquirir tradición del derecho real de dominio constituido por la com- petente inscripción, quetiene por título dicha venta por el ministerio de la justicia, puede adolecer de objeto ilícito en el evento que exista una medida precautoria que afecte al inmueble cuya tradición se pretenda”, (sentencia de 8 de julio de 2010, dictada en los autos Rol Nº 3612-2010), lo que resulta también aplicable a la figura del embargo, de forma que en este caso sí se configuraría el objeto ilícito del artículo 1464 Nº 3 lo que haría el acto nulo, de nulidad absoluta. Caso 9: Determinación del objeto y legitimidad activa de los herederos en la acción de nulidad Rafael Varas, siempre tuvo en mente la construcción de un complejo deportivo. De hecho, guardaba los planos destinados a lo que algún día sería la construc- ción del mismo. Un día, recibe la visita de un antiguo compañero de universidad, Joaquín Cienfuegos, con quien entrenaba atletismo en su juventud. Joaquín era dueño de cincuenta hectáreas en un sector aledaño a la ciudad donde vivía su amigo Rafael. Rafael, como acostumbraba a hacerlo, le habla de su proyecto a su viejo amigo Joaquín y este último, que alguna vez compartió el mismo sueño de construir un complejo deportivo, no duda en venderle 20 hectáreas de dicho terreno para que su amigo lleve a cabo su proyecto. La entrega de dichas hectáreas queda sujeta a la condición de que Rafael las requeriría cuando lo estimara conveniente. Joaquín muere en un accidente y Felipe, su único hijo sobreviviente, adquie- re el total de la herencia. Rafael, temeroso de perder sus derechos sobre las 20 hectáreas que había comprado al padre de Felipe, concurre donde este último y le solicita la entrega de dichas hectáreas. Sin embargo, Felipe se niega a cumplir con la obligación de entrega de las mencionadas hectáreas ya que considera que no fueron lo suficientemente determinadas como para identificar cuáles fueron —dentro del total de cincuenta hectáreas heredadas por su padre— las veinte hectáreas objeto de la compraventa. Rafael, junto con aseverar la validez del contrato, alega la falta de legitimidad del heredero de su amigo, para reclamar la nulidad del contrato, puesto que —de existir algún vicio— Joaquín lo conoció o debió conocerlo. 36 Ruperto Pinochet Olave Pero, por otro lado, Felipe va más allá y pretende solicitar se declare a su favor la prescripción adquisitiva de dichas hectáreas y la prescripción extintiva de la obligación de entregarlas, pues transcurrieron 8 años desde que su padre celebró el contrato con Rafael. Instituciones relacionadas: Indeterminación del objeto Legitimidad del heredero para alegar nulidad absoluta Condición suspensiva meramente potestativa Prescripción extintiva y/o adquisitiva Nulidad Determinación del objeto Entrega de bienes inmuebles Comentarios12: El heredero puede alegar la nulidad absoluta de un contrato, sin perjuicio de que el causante supiera o debiera haber sabido el vicio que lo invalidaba. Las ra- zones que impiden alegar a éste la nulidad no existen para el heredero que invoca un interés personal y pecuniario en la alegación. No es nulo un contrato de compraventa de treinta hectáreas de bosque de pino por indeterminación del objeto. En efecto, el objeto de un negocio jurídico puede determinarse o en forma específica o en forma genérica y en este último caso, co- bran aplicación los artículos 1508 y 1509 del Código Civil. La prescripción de la obligación de entregar las hectáreas sujeta a la condición suspensiva que el acreedor los exija, no corre sino a partir del instante en que falla la condición suspensiva a que está sujeta, lo que sólo puede ocurrir pasados que sean diez años desde la celebración del contrato por ser este el plazo más largo de prescripción. Si no ha existido entrega de los bosques, no es posible admitir la alegación de prescripción adquisitiva de ellos por el deudor, desde que no han salido de su dominio y se trata de cosas genéricas. 12 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Concepción, Rol Nº 704- 1993, de 31 de julio de 1995. 37Unidad: Negocio Jurídico Caso 10: Promesa de hecho ajeno Álvaro Rozas celebró un contrato con Rosa Beltrán mediante el cual esta úl- tima se obligó a que Antonio Fernández, su hermano, y artista de prestigio, res- tauraría una escultura de considerable valor patrimonial. El precio de la restau- ración ascendía a $5.000.000.-, pagándose el 50% a la firma del contrato. Para garantizar la ejecución de esta obra, se convino una cláusula penal ascendente a $10.000.000.-, la que debía pagarse por el solo hecho de que transcurrieran seis meses, a partir de la fecha del contrato, sin que se ejecutara el encargo. Como el plazo convenido se agotó, Antonio Fernández decidió rechazar el trabajo por tra- tarse de una obra de mayor complejidad a la prevista inicialmente. Así las cosas, Álvaro Rozas dedujo demanda en contra de Rosa Beltrán. La demandada alegó que ella había obrado en calidad de mandataria de su hermano, quien era, por lo tanto, el único obligado y responsable del retraso. Adicionalmente, esgrimió que la pena se estipuló para el evento de que Anto- nio Fernández no ejecutara la restauración, pero que, al rechazarse el encargo, nunca existió la obligación de ejecutar la restauración de la obra, de manera que mal podía deberse una pena por el incumplimiento de una obligación inexistente. Instituciones relacionadas: Promesa de hecho ajeno Mandato Cláusula penal Comentarios: A propósito del problema planteado, el artículo 1448 del Código Civil dispone que “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo”. Así, de la lectura de esta disposición podría —inicialmente— desprenderse que Antonio resulta válidamente obligado a raíz del contrato celebrado entre Rosa y Álvaro, pues erigiéndose la primera como su legítima representante, los efectos del contrato se radicarían en su patrimonio. No obstante, a diferente conclusión permite arribar el artículo 2151 cuando agrega: “El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante”. De tal manera, si del relato de los hechos pudiera despren- derse (y así parece en la especie) que Rosa contrató a su propio nombre y no al 38 Ruperto Pinochet Olave de su hermano, la obligación emanada del contrato celebrado —no mediando la ratificación de Antonio— solo recae sobre ella. Pronunciándose sobre el particular, Stichkin ha señalado: “En otros términos, el mandatario que contrata en su propio nombre no actúa en representación del mandante, no se aplica el art. 1448 del Código Civil y los contratos que celebra tienen fuerza de ley para las partes contratantes que son el mandatario y el terce- ro. Así se ha fallado”13. En lo que concierne a la validez de la cláusula penal estipulada, el inciso 2º del artículo 1536 del Código Civil es categórico al establecer que cuando uno prome- te por otra persona, imponiéndose una pena para el caso de no cumplirse por ésta lo prometido, valdrá la pena, aunque la obligación principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona. De tal manera, la alegación de Rosa de no deberse la pena por no haber aceptado Antonio el encargo, carece de todo asidero jurídico, pues tal como señala Meza Barros la cláusula penal accede a la obligación del promitente y no a la del tercero que no ha tenido efecto por falta de consentimiento suyo14. Adicionalmente, del relato de los hechos se desprende que la cláusula penal fue estatuida para el simple retardo en el cumplimiento de la obligación (6 meses), razón por la que —conjuntamente a ella— podrá demandarse la resolución del contrato, junto a la indemnización de perjuicios por el incumplimiento. Caso 11: Simulación Hugo Marambio e Ignacio Correa tienen una sociedad. Ignacio le debe con- dicionalmente a José un automóvilmarca Subaru, modelo Leone, patente GH- 1122. Es muy probable que la condición sea cumplida en breve, de manera que José podrá exigir a Ignacio la tradición de este vehículo. Ignacio tiene un cariño especial por este automóvil, pues se lo obsequió hace muchos años su fallecido padre, sin embargo, sabe que deberá cumplir su obligación en caso de que se cumpla la condición. Ignacio consulta con su abogado qué puede hacer, y aquél le indica que sería buena idea “venderle” el automóvil a la sociedad, y así, en caso de cumplirse la condición, el cuerpo cierto sería de la sociedad, y no de Ignacio; y aquél no ten- drá que pagar con el auto a José, pero sí deberá pagar con una indemnización de perjuicios. 13 Stitchkin (2008), p. 433. 14 Meza Barros (2009), p. 145. 39Unidad: Negocio Jurídico Entonces Ignacio y la sociedad celebran un contrato de compraventa en rela- ción al vehículo, pero el precio nunca se paga y tampoco el bien es usado para la actividad de la sociedad. Un mes después, se cumple la condición y José le exige a Ignacio el automóvil. Instituciones relacionadas: Sociedad Compraventa Simulación Comentarios: La compraventa celebrada entre Ignacio y la Sociedad corresponde a un con- trato simulado, pues al no haberse pagado el precio (elemento de la esencia de la compraventa) y sin tampoco existir ánimo de entregar el vehículo, se entiende que —en los hechos— no ha existido voluntad de celebrar contrato alguno, aunque las partes finjan hacerlo. Así, la simulación ha sido definida por Francisco Ferrara como una “declara- ción de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo”15. De conformidad a lo expuesto y atendido que el contrato aparentemente ce- lebrado entre las partes no existe, nos hallamos frente a un supuesto de simula- ción absoluta, rigiéndose las partes por su voluntad real y no por la declarada. Adicionalmente, se trataría de una simulación ilícita, pues ha sido llevada a cabo en perjuicio de los intereses de un tercero —José— quien tendrá derecho para ejercer una acción de simulación (acción innominada) solicitando al competente tribunal se declare que no hubo voluntad real de celebrar la compraventa, desva- neciéndose el contrato simulado y entendiéndose que el automóvil jamás salió del patrimonio de Ignacio. Conjuntamente a esa acción, José podrá exigir el cumplimiento forzoso de la obligación, obteniendo de parte de Ignacio la entrega del automóvil que ahora le pertenece. 15 Ferrara F. (1960), p. 56. 40 Ruperto Pinochet Olave Caso 12: Validez del acto jurídico y eficacia respecto de terceros Pablo Araya es casado con Amanda Guajardo hace aproximadamente 10 años, bajo el régimen de sociedad conyugal. No obstante, la pareja se separó hace poco más de un año. El matrimonio tenía una casa en la playa que utilizaban normalmente en va- caciones, sin embargo, producto del rompimiento de la relación, no la habitaban desde hace un tiempo. Es así como, al año de separados, Pablo descubre que ésta dejó de pertenecer a la sociedad, pues Amanda había celebrado un contrato de compraventa con un hombre llamado Juan Donoso, quien ahora tiene la propie- dad inscrita a su nombre. Pablo ignoraba totalmente esta compraventa y alega que Amanda la hizo a sus espaldas, ignorando también cuál fue el destino del precio que fue pagado por la propiedad, equivalente a la suma de $50.000.000, de los cuales nada ingresó a la sociedad. Pablo quiere que el inmueble vuelva a ingresar ésta. Instituciones relacionadas: Compraventa Formalidades habilitantes Nulidad Venta de cosa ajena Inoponibilidad Comentarios16: En este caso, el problema a dilucidar corresponde a si el contrato de compra- venta celebrado por la mujer casada bajo sociedad conyugal es nulo, debiendo de- jarse sin efecto o no. Para aquello, primeramente, se debe comprobar y acreditar que dicho inmueble es efectivamente un bien social, ya que —de lo contrario— si perteneciera al patrimonio reservado de la mujer casada (art. 150), no habría dis- cusión alguna sobre la validez del contrato. Sin embargo, debido a que el presente caso hace referencia a que “el matrimonio tenía una casa en la playa”, puede considerársele como un bien social. 16 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 179-2014, de 9 de di- ciembre de 2014. 41Unidad: Negocio Jurídico Así, es menester señalar que, durante la vigencia normal del régimen de socie- dad conyugal, el marido tiene la administración ordinaria de los bienes sociales y los de su mujer, con las limitaciones que al efecto señala el artículo 1749 del Código Civil. A su vez, el artículo 1750 prescribe que el marido es, respecto de terceros, dueño de los bienes sociales como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio; la mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad. En ese orden lo sanciona el artículo 1752. En razón de lo expuesto, la cónyuge que vendió el referido inmueble incurrió en un acto no permitido por la ley al firmar una compraventa sobre un bien social, con prescindencia o ausencia total de la correspondiente autorización del marido, lo cual es suficiente para considerar que el referido gravamen adolece de nulidad relativa por haberse incurrido en la omisión de una formalidad habilitante (ello deriva, precisamente, de la aplicación inversa de la regla establecida en el artículo 1757 del Código Civil que sanciona con la nulidad relativa los actos sobre bie- nes raíces sociales que el marido celebre sin la autorización de la mujer). A esta conclusión arriba la Excma. Corte Suprema en fallo de fecha 9 de diciembre de 2014 en causa Rol Nº 179-2014, aplicando analógicamente la referida regla del artículo 1757. Sin perjuicio de lo anterior, más acertada nos parece la solución desarrollada por Contardo al señalar que la sanción aplicable al contrato de compraventa celebrado por la mujer sobre un bien social no correspondería a la nulidad, sino a la inoponibilidad17. Al efecto, el artículo 1752 del Código Civil es categórico al señalar que la mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad, cuestión que permitiría concluir que el acto celebrado por Amanda se conformaría como un supuesto de venta de cosa ajena, la que por disposición del artículo 1815 del Código Civil es válida, pero inoponible al due- ño. De conformidad a esta teoría, la compraventa del bien raíz social —aunque válida— sería inoponible a Pablo en su calidad de administrador de la sociedad conyugal. 17 Contardo (2015), pp. 167-180. UNIDAD: DERECHO CIVIL PARTE GENERAL Y SUJETOS DEL DERECHO Caso 1: Autonomía de la voluntad Patricio Moreno, jubilado, era dueño de un único inmueble ubicado en la ciu- dad de Talca (en el que residía), pero que quiso vender para dedicarse a viajar. El 17 de noviembre del 2019, Patricio firmó un contrato de compraventa con Andrés Villegas por el que vendió dicho inmueble por el monto de $40.000.000. En el contrato se estableció que Andrés pagaría $10.000.000 de inmediato y en efectivo y que el resto lo pagaría dentro del plazo de un año. Además, ambos pactaron que el incumplimiento del pago por parte del com- prador solo dará derecho al vendedor para exigir la cantidad adeudada. A la actualidad, Andrés aún no ha pagado los $30.000.000 pendientes y Pa- tricio —que hace poco volvió a Chile debido al fallecimiento de su exesposa— quiere recuperar su casa pues deberá hacerse cargo de su único hijo de 14 años, requiriendo de un lugar donde poder vivir juntos. Así, consciente de que la ley lo faculta para ello, Patricio decide demandar la resolución de la venta por no pago del precio. Instituciones relacionadas: Principio de autonomía de la voluntad Renuncia de derechos Contratos sinalagmáticos Condición resolutoriatácita Comentarios18: La controversia de este conflicto radica en la posibilidad y validez de renunciar a la cláusula resolutoria tácita que se entiende envuelta en todos los contratos bi- 18 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 3407-2013, de 27 de mayo de 2014. 44 Ruperto Pinochet Olave laterales, en virtud de la cual, ante el incumplimiento de una de las partes, la otra podrá exigir el cumplimiento de lo pactado, o bien, la resolución del contrato más la indemnización de perjuicios, tal como lo establece el artículo 1489 del Código Civil. Para esto, resulta esencial realizar la correcta interpretación de la cláusula del contrato en que se decidió excluir la acción de resolución, dejando sólo la opción de exigir el cumplimiento de lo debido. Así, de lo dispuesto por el artículo 1444 del Código Civil, se ha determina- do que la condición resolutoria tácita del artículo 1489 constituye un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales, de forma que —sin ser esencial en ellos— se entiende pertenecerles sin necesidad de una cláusula especial. Teniendo este carácter, es perfectamente posible y válido que las partes —de mutuo acuer- do— decidan excluirla del contrato, tal y como es posible renunciar a la acción redhibitoria en el contrato de compraventa. De tal manera, bien pueden las partes prescindir y abstraerse de sus efectos. Todo lo anterior, se encuentra en perfecta sintonía con uno de los más im- portantes principios que informan al Derecho civil y al derecho de contratos: la autonomía de la voluntad. En virtud de este principio, las partes son libres de obli- garse de la forma en que deseen, siempre que dichas formas no contraríen la ley, las buenas costumbres y el orden público. Adicionalmente, en virtud del principio de libertad contractual, las partes pueden libremente decidir el contenido de los contratos que celebran, siéndoles válido excluir de aquellos los elementos que no sean de su esencia. Así, el artículo 12 del Código Civil, autoriza la renuncia de los derechos conferidos por las leyes, con tal que solo miren el interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia. Dichos presupuestos concurren en el caso que se comenta. Por lo anterior, el actor está impedido de ejercer la acción de resolución de contrato, quedando restringido a demandar el cumplimiento forzoso del mismo, junto a la indemnización de los perjuicios moratorios. Todo lo anterior, salvo que se pudiera determinar que la cláusula fue impuesta por una parte a la otra en un contrato de adhesión, caso en el cual sería posible la revisión judicial del mismo, bajo el prisma de la falta de libertad de una de las partes, así como el desequilibrio resultante en las obligaciones impuestas a predis- ponente y adherente. Caso 2: Abuso del derecho Mauricio Navarro es psicólogo y periodista. Tiene un espacio en un programa de televisión en el que trata los problemas que influyen en la personalidad de los 45Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho adolescentes y los problemas que generan en la convivencia y relaciones con sus padres y entorno. Dicho espacio otorga el mayor rating a este programa de tele- visión, todo esto dado por la credibilidad y aceptación que Mauricio goza entre los televidentes. Por otro lado, Mauricio es padre de un menor de 7 años y siempre se ha pre- ocupado de cubrir todos sus gastos. Incluso lo acompaña al doctor y lo lleva de vacaciones todos los años. Tiene comprobantes de pago de diversa índole, fotos y videos que dan cuenta del tiempo que dedica y pasa junto a su hijo. Luisa Balboa, la madre de su hijo y ex colega, lo demanda por alimentos y di- vulga dicha información con diversos periodistas. La noticia causa revuelo entre los medios de comunicación que la invitan a declarar sobre su expareja y su rol como padre. La imagen pública de Mauricio se ve fuertemente afectada, los televidentes de- jan de seguir el espacio que tenía en el programa de televisión y finalmente pierde dicho trabajo. Luisa obtiene importantes ingresos a raíz de las declaraciones y opiniones que vierte en contra de Mauricio en los distintos programas a los que ha sido invitada e incluso consigue un espacio en un programa televisivo que competía con el del padre de su hijo. Los ingresos de Mauricio se reducen drásticamente a los que obtenía en su consulta como psicólogo. Instituciones relacionadas: Abuso del derecho Derecho de expresión y de accionar judicialmente Relación directa y regular (Derecho de visitas) Indemnización de perjuicios Comentarios19: El origen del llamado “abuso del derecho”, sin perjuicio de antecedentes más remotos, es ubicado en la jurisprudencia francesa, la que —mediante dos senten- cias— una del Tribunal de Colmar de 1855 y otra del Tribunal de Lyon de 1856, reconoció esta figura en derecho20. 19 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago, Rol Nº 3377- 2008, de 2 de septiembre de 2010. 20 Fallos citados y comentados por Rodríguez Grez (2004), pp. 128-131. 46 Ruperto Pinochet Olave Así las cosas, vistos en la necesidad de definir este concepto, cuyo nombre —se- gún se verá— mueve a equívocos, Rodríguez Grez señala que “el abuso del dere- cho consiste, entonces, en exceder el interés jurídicamente protegido por el dere- cho positivo al instituirse la norma que lo consagra. Este es el único límite jurídico en su ejercicio. Más allá del interés o fuera del interés que se permite realizar, se actúa al margen del derecho, de hecho, infringiendo el ordenamiento positivo. Por consiguiente, no se abusa del derecho, sino de una apariencia, de un espejismo, de una sombra que no corresponde a una realidad concreta”21. Luego, “quien ejerce un derecho para perjudicar a otro, pero dentro de los límites del interés tutelado por la norma y para satisfacer ese interés, actúa legítimamente, porque el ejercicio del derecho subjetivo no requiere una determinada intención, sino de la concre- ción objetiva del interés protegido por la norma positiva”22, razón por la cual no tiene relevancia ejercer el derecho de buena o de mala fe, pues la legitimidad del ejercicio no se sustenta en la intención sino en el interés que se procura satisfacer. Por lo mismo, cabe concluir que no se abusa del derecho propiamente tal, sino que se abusa del interés tutelado por el derecho positivo, sea desviándolo o ex- cediéndolo. Así, al decir de Planiol, Ripert y Esmein “cuando yo hago uso de mi derecho mi acto es lícito y cuando no lo es, es porque he sobrepasado mi derecho y actúo sin derecho”23. Alessandri, en cambio, entiende el abuso del derecho como el ejercicio malicio- so del mismo (doloso o culposo), con el propósito de dañar a otro, o sin que su titular reporte utilidad alguna, como en el caso del artículo 945 del Código Civil, sosteniendo que el abuso del derecho es la aplicación a una materia determinada de los principios que rigen la responsabilidad delictual y cuasi delictual civil y que “ese abuso no es sino una especie de acto ilícito” y debe resolverse con arreglo al criterio aplicable a cualquier hecho ilícito y habrá abuso del derecho cuando su titular lo ejerza dolosa o culposamente, es decir, con intención de dañar o sin la diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus actos o negocios propios. Afirma Alessandri que “Así como el hombre debe hacer un uso juicioso y prudente de las cosas y comete delito o cuasidelito si las utiliza con la mira de perjudicar a otro o sin la prudencia necesaria y con ello causa un daño, del mismo modo los derechos que la ley le otorga debe ejercerlos sin malicia y con la diligencia y el cuidado debidos. Al no hacerlo incurre en dolo o culpa. Los conceptos de dolo y culpa son amplios, aplicables a todos los actos humanos, sean materiales o jurídicos. No se ve entonces por qué unos y otros actos no han de ser 21 Rodríguez Grez (2004), pp. 137-138. 22 Rodríguez Grez (2004),p. 141. 23 Pasaje citado por Rodríguez Grez (2004), p. 148. 47Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho regidos por idénticos principios”24. La demandante ha sostenido esta concepción del abuso del derecho. Caso 3: Principio de buena fe Fernando Carreño es dueño de dos restaurantes cuyas cartas ofrecen princi- palmente platos marinos, ambos ubicados dentro de una pequeña localidad de la sexta región. Semanalmente viaja en su camión hasta la región de Valparaíso, donde compra los productos marinos que ofrece en sus locales. A un día de rea- lizar el viaje destinado a buscar la mercadería y habiéndose descompuesto su ca- mión, Fernando decide contratar con una famosa sociedad de camiones dedicada a las mudanzas que opera dentro de su pueblo y alrededores, encomendándoles el transporte de los productos marinos desde la región de Valparaíso y comprome- tiéndose la sociedad a realizar el encargo en el plazo de 16 horas. Zomesur S.A. cumple con el traslado de la mercadería en el tiempo estipulado. Sin embargo, Fernando observa que el camión en que fue transportada no cuenta con las condiciones frigoríficas adecuadas para la conservación de los productos marinos en el viaje, lo cual ha producido la descomposición de éstos. Fernando pretende que la sociedad responda por los $4 millones de pesos que ha perdido en mercadería, mientras que la sociedad considera que ha cumplido satisfactoriamente con el servicio que tradicionalmente presta a sus clientes. Instituciones relacionadas: Principio de buena fe Interpretación de los contratos Indemnización de perjuicios Comentarios: El artículo 1546 del Código Civil dispone, “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella”. En el ámbito contractual, la buena fe se materializa como la conciencia de negociar, contratar y ejecutar los contra- 24 Alessandri Rodríguez (1983), p. 261. 48 Ruperto Pinochet Olave tos de una manera correcta. En la misma línea, el artículo 1560 del Código Civil señala, “conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras”. También puede tenerse en cuenta los elementos de interpretación contenidos en el artículo 1563, que dispone “En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen”. Por tanto, los dichos de Zomesur S.A de haber cumplido satisfactoriamente el servicio prestado resultan completamente debatibles, ya que estaba dentro de la naturaleza de la obligación y de la costumbre, así como también puede consi- derarse cláusula de uso común en dicha clase de transporte, el que los productos marinos sean trasladados con refrigeración para conservar su utilidad. Zomesur S.A. al contratar con Fernando Carreño, sabía que la mercadería que iba a trasladar eran productos marinos y que siendo tales, estos necesitarían mecanismos especiales de refrigeración para su traslado, pues se entiende de la ciencia, la práctica, y el común saber de las personas, que este tipo de productos son susceptibles a la descomposición, si no se conserva adecuadamente la cadena de frío. Fernando, debería proceder conforme a lo que dispone el artículo 1489 inciso 2º del Código Civil, que en el caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, “podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cum- plimiento del contrato, con indemnización de perjuicios”. Conforme a la indemnización de perjuicios por responsabilidad contractual, ésta tiene lugar cuando se infringe una obligación preexistente entre las partes25, la cual consistía en entregar en buen estado, los productos marinos en el plazo de 16 horas desde Valparaíso al restaurant. Por tanto, guardando conformidad con el inciso primero del artículo 1556 del Código Civil, “La indemnización de per- juicios comprende el daño emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento”. En el presente caso, la obligación no se llevó a ca- bo de forma íntegra, puesto que una de las principales obligaciones, era que los productos llegaran en buen estado. Por consiguiente, Fernando podría demandar a Zomesur S.A. al pago de los $4.000.000 por concepto de daño emergente, en- tendido este como, el empobrecimiento real y efectivo que sufrió el patrimonio de Fernando y además podría eventualmente, pedir una suma por concepto de lucro 25 Comentario basado en sentencia del 3º Juzgado de Letras de Santiago, Rol Nº 19384-2017, de 22 de octubre de 2019. 49Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho cesante luego de analizar el impacto que le produjo la utilidad que perdió por no tener los productos en sus locales, a tiempo para su venta. Caso 4: Principio de buena fe y enriquecimiento sin causa Entre el actor y el demandado Pacheco se celebró, con fecha 14 de mayo de 2015, un contrato de arrendamiento del predio rústico ubicado en Parcela Nº 2, El Durazno Nº 2, Los Aromos, comuna de Paine, el primero como arrendatario y el segundo como arrendador, por una renta anual de $1.800.000 y cuya fecha de término fue fijada para el 30 de abril de 2016. El actor sembró betarragas en el predio arrendado, las que —debido al cum- plimiento del plazo que las partes fijaron para el término del contrato— no alcan- zaron a ser cosechadas. El predio fue adquirido por compraventa por las otras demandadas, señora Soto Villegas y sociedad Wilfredo Lobos y Cía. Ltda. El informe pericial concluyó que el valor de la cosecha de betarragas en una extensión de 3,5 hectáreas, en el mes de mayo de 2010, ascendió a la suma de $8.610.000. A la época de celebración del contrato de arrendamiento, el arrendador no tenía la calidad de propietario del predio que declaró tener en dicho contrato, pues junto a otras personas que formaban parte de una comunidad hereditaria, era titular de la mitad de los derechos del inmueble. La acción entablada por el demandante fue dirigida en contra de quien le arrendó un predio rústico, en el cual sembró tres hectáreas de betarragas, que debió restituir antes de la cosecha por el vencimiento del plazo del contrato y, en contra de otras dos personas (una natural y otra jurídica), a quienes el arrendador vendió el predio, vigente el contrato de arrendamiento, y que tomaron posesión de él luego de exigida la restitución al demandante. Este último reclama indem- nización de perjuicios a todos los demandados, por el valor de la cosecha de betarragas que no percibió y que habría beneficiado a los nuevos adquirentes. La demanda fue acogida solo respecto de los nuevos adquirentes del predio. Instituciones relacionadas: Arrendamiento de predios rústicos, medierías y aparcerías Renta de arrendamiento, agricultura y ganadería Actos y declaraciones de voluntad Incumplimiento contractual 50 Ruperto Pinochet Olave Enriquecimiento sin causa Buena fe Comentarios26: El enriquecimiento sin causa es un principio general del derecho ampliamente reconocido en doctrina y jurisprudencia. Este consiste en que el Derecho repudia el enriquecimiento a expensas de otro sin una causa que lo justifique y, entendido como una fuente de obligaciones, puede conceptualizarse como una atribución patrimonial sin una justificación que la explique, de manera que, constatada, se impone la obligación de restituir. Su fundamento radica en la equidad, que pone de manifiesto la necesidad de evitar que alguien se enriquezca indebidamente a costa de otro. De acuerdo a la tesis tradicional, los requisitos del enriquecimiento son: a) la existencia de un enriquecimiento de un sujeto —entendido como toda ventaja patrimonial, beneficioo provecho adquirido, ya sea por aumento del pa- trimonio o por evitarse una disminución del gasto—, b) el empobrecimiento co- rrelativo de otro —entendido como la pérdida de una cosa, derecho o ventaja— y c) la ausencia de una causa que justifique el enriquecimiento —es el elemento que produce la iniquidad que hay que corregir y la que justifica la pretensión de reem- bolso—. Los promotores de una tesis más moderna, en tanto, sostienen que no es indispensable el elemento del empobrecimiento, ya que la institución más que es- tar dirigida a cubrir esa situación, aspira a que restituya aquel que no tiene causa para retener, ya que la atribución patrimonial debe tener siempre una causa que la justifique. Así, como el enriquecimiento siempre es consecuencia de un hecho, será ese hecho el que vincule a otro sujeto con la situación producida y determine la titularidad del derecho al reembolso o restitución27. En este caso podría aplicarse el principio general del derecho en virtud del cual debe evitarse o repudiarse el enriquecimiento sin causa. Cualesquiera sean los errores de derecho que pudieran haberse cometido al resolver el pleito, no ten- drían influencia en lo dispositivo del fallo, en la medida que el recurrente no ha atacado este punto decisivo para los jueces del fondo y, en consecuencia, no cabe en esta sede emitir pronunciamiento sobre el mismo. Sin perjuicio de lo anterior, se pasará revista a los yerros denunciados. Sobre la infracción del artículo 1545 del Código Civil, se ha hecho aplicable a los demandados —terceros adquirentes del predio arrendado— un contrato del que no fueron parte y respecto del cual no opera ninguna de las hipótesis del 26 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 204-2008, de 7 de mar- zo de 2016. 27 Peñailillo (1996), pp. 7-40. 51Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho artículo 1962 del Código Civil, vulnerando de esa forma el efecto relativo de los contratos. Sobre este punto, es menester señalar que la sentencia invoca el artículo 10 del DL 993, conforme al cual, si el arrendador vendiere o transfiriere a cual- quier título el predio arrendado, el nuevo propietario estará obligado a mantener los términos del contrato, entendiendo que eso habría obligado a los nuevos ad- quirentes a permitir la cosecha de los productos pendientes. En cuanto a la infracción del artículo 1546 del Código Civil, de parte del demandante, que a sabiendas de la fecha de expiración del contrato de arrenda- miento, persistió en realizar cultivos que excedían el plazo, vulnerando la buena fe, lo cierto es que ello no resulta suficiente para atribuir mala fe al demandante, siendo admitido, por otra parte, por la doctrina que ha estudiado el principio del enriquecimiento sin causa, algún grado de error o descuido de parte del sujeto empobrecido, amén de que dicha institución se basa en elementos objetivos como lo es el enriquecimiento de un patrimonio, a costa de otro, sin una causa lícita que lo justifique. Caso 5: Lesión enorme y promesa de compraventa Florencia Hidalgo es propietaria de una cabaña ubicada en una playa que no tiene mayor atracción turística. De tal manera, considerando que se trata de una playa demasiado tranquila para su gusto, se propone vender su cabaña y comprar otra en Pichilemu. El propietario de una cabaña contigua le ofrece $17.000.000 por ella, mientras su sobrino le ofrece $20.000.000, pero le señala que necesita tiempo para reunir dicha cantidad. Florencia, por su parte, necesita tiempo para reunir más dinero y así poder comprar la cabaña en Pichilemu, por lo que decide celebrar un contrato de pro- mesa con su sobrino Mateo Pinto, comprometiéndose a venderle la cabaña por el monto de $20.000.000 al cabo de tres años. Todo esto considerando que su hermana acaba de vender una cabaña contigua y de iguales características por el monto de $18.000.000. Florencia se traslada a vivir a Europa, al cabo de los tres años otorga poder a su hija para que, en su representación, cumpla con la prometida compraventa. Sin embargo, meses después de celebrada la compraventa, Florencia vuelve a Chile y descubre que el valor comercial de la cabaña había aumentado conside- rablemente al momento de venderla, pues se habían llevado a cabo numerosas mejoras en las obras públicas por parte de la nueva administración municipal y un inversionista originario de dicha localidad había invertido su fortuna en ella, transformándola en un emergente centro turístico. 52 Ruperto Pinochet Olave Se entera de que su sobrino tenía numerosas ofertas de compra por la cabaña que le acababa de vender, ofertas que oscilaban entre $55.000.000 y $60.000.000. En la cabaña hay un anuncio que ofrece la compraventa de la cabaña por un mon- to de $65.000.000. Florencia ha muerto y sus hijos, en conocimiento de la injus- ticia de la que habría sido víctima su madre, quieren anular la venta de la cabaña. Instituciones relacionadas: Lesión enorme Acción de rescisión Legitimidad de los herederos Promesa de compraventa Contrato de compraventa Momento en que se determina el justo precio Comunicabilidad del vicio Revisión del contrato Comentarios28: Hay lesión enorme en contrato de compraventa de bienes raíces cuando el precio que recibe el vendedor es inferior a la mitad del justo precio de la cosa o cuando éste es inferior a la mitad del precio que paga por ella el comprador. Así se desprende de lo dispuesto por el artículo 1889 del Código Civil. Para que una venta sea rescindible por lesión enorme deben reunirse un con- junto de requisitos, sin los cuales esta acción no tiene cabida, a saber: 1º . Que el vendedor o comprador sufran lesión enorme en los términos del artículo 1889; 2º . Que la venta en que ésta incida sea de aquellas que pueden rescindirse por lesión enorme (artículo 1891); 3º Que la cosa vendida no haya sido enajenada por el comprador (artículo 1893); 4º . Que la cosa vendida no haya perecido for- tuitamente en poder del comprador (artículo 1893); y 5º Que la acción se entable dentro del plazo legal que contempla el artículo 189629. Así, el vendedor que demanda la recisión del contrato de compraventa de un inmueble por lesión enorme debe acreditar dos hechos sustanciales: a) el justo precio del bien raíz vendido al tiempo del contrato; y b) que el precio que ha reci- bido es inferior a la mitad del mismo. 28 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 5549-2011, de 15 de marzo de 2012. 29 Alessandri Rodríguez (1994), p. 1061. 53Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho Dado que el legislador no ha señalado una definición del “justo precio”, la determinación de este concepto normativo ha quedado entregada a las circuns- tancias particulares de cada asunto en que sea menester su determinación, para lo cual habrá de estarse al valor normal, común y corriente o de mercado de la cosa al tiempo de celebración del contrato; esto, pues la lesión emerge “de la diferencia existente entre el valor monetario que tiene lo que se ha dado, en comparación del que tiene lo que ha recibido”30. La fijación del “justo precio” es inherente a la acción de lesión enorme, prevista en el artículo 1889 del Código sustantivo, constituyendo uno de sus elementos indispensables, ya que una vez determinado aquél el tribunal está en condiciones de comparar ese precio con el que se haya convenido por las partes, y luego decidir si hubo o no lesión enorme. Además del vendedor o del comprador, la acción de lesión enorme pueden ejer- citarla sus herederos, a quienes se transmiten todos sus derechos y acciones trans- misibles, en los términos del artículo 1097 del Código de Bello31. En la situación de autos, el tribunal de segunda instancia desestimó las argumentaciones desarro- lladas por la demandada —sólo en la apelación— señalando: “Que en cuanto a la falta de legitimidad activa de la demandante, se rechazará esta alegación por no haber sido materia de ladefensa del recurrente en la instancia, en consecuencia, no fue cuestión resuelta por la sentencia apelada y carece de competencia este tribunal para pronunciarse sobre ella”. En la acción por lesión enorme, y ahora, en lo que interesa a la controversia introducida por el recurso de nulidad, el bien de que se trata debe ser considerado como un todo, no por parcialidades, según los derechos de los herederos en la universalidad de la herencia. Lo anterior se produce por ser una acción declara- tiva, en que el justo precio se pondera respecto del bien en su conjunto. Una vez obtenida la rescisión, las obligaciones restitutorias se ejecutarán individualmente, puesto que es posible aseverar que entre los herederos existe —aunque el punto se discute— un mandato tácito y recíproco en el accionar, que sólo es posible considerar hasta la declaración, luego cada heredero deberá instar por la singula- rización a su respecto de los derechos que se derivan de la nulidad. Explicando lo anterior —en un caso diverso— Pothier señala: “Si a consecuen- cia de la demanda presentada sobre realización de toda la cosa, que uno de mis herederos hubiese dado contra el deudor, a ese deudor, por no cumplir con su obli- gación, se la condena a pagar daños y perjuicios; al heredero no podrá exigírselo sino para aquella parte de que él es heredero”32. 30 Oscar Luis Infante, Estudio Crítico de la Jurisprudencia del Párrafo 13º del Título XXIII del Libro Cuarto del Código Civil. 31 Alessandri Rodríguez (1994), p. 1113. 32 Traducción de la obra Traité des Obligations, publicada por la Editorial Helioste, p. 189. 54 Ruperto Pinochet Olave Uno de los resultados del ejercicio de la acción intentada, por uno de los here- deros, es la restitución del inmueble materia de la compraventa a la comunidad de la cual forman parte y, en tal virtud, es dable concluir que la formulación de dicha acción corresponde a un acto dirigido a la conservación de la cosa común y que, por lo mismo, en su condición de comuneros están facultados para interponerla conforme se infiere de lo dispuesto en el artículo 2305, en relación con lo preveni- do en los artículos 2078 y 2081, todos del Código Civil. En efecto, lo expresado es pertinente y aplicable, dado que la acción interpuesta debe ser deducida en tiempo, y antes de que se pierda definitivamente la posibilidad de invocarla, por lo que indefectiblemente es un acto de conservación del objeto común, según la interpretación armónica de los preceptos antes aludidos. No se trata de un acto de disposición, sino de conservación del patrimonio. El antes expresado artículo 2305 consagra respecto de cada uno de los comuneros sobre la cosa común, el denominado mandato tácito y recíproco. En cuanto a la promesa de compraventa cabe considerar la opción de revisión judicial del contrato, en la que se aplica la llamada Teoría de la Imprevisión. La Teoría de la Imprevisión para ser aplicada en este juicio, corresponde determinar las normas jurídicas que avalan dicha posición. En efecto, a juicio de estos sen- tenciadores, la interpretación armónica de los artículos 1545, 1546, 1547, 1558, 1560, 1568, más el artículo 1444, todos del Código Civil, permiten la aplicación de la citada teoría en nuestro ordenamiento jurídico. En efecto, atendido que el artículo 1545 que como ya se dijo consagra el prin- cipio pacta sunt servanda, el cual —si se entiende en su real sentido— obliga a los contratantes a cumplir la obligación estipulada, por lo que, toma importancia determinar exactamente cuál fue la obligación asumida. Es dable señalar que según lo dispone el artículo 1568 del ya citado código, el pago, verdadera forma de cumplir la obligación asumida, es la prestación de lo que se debe. Cabe preguntarse entonces, que es lo debido, pregunta que debe ser resuelta analizando la voluntad contractual. Para el efecto cabe tener presen- te, que por ser todo contrato un acto jurídico bilateral sólo surge a la vida del Derecho cuando las partes se ponen de acuerdo, es decir, cuando se produce el consentimiento, el concurso de voluntades de ambas partes33. De esta manera, resulta evidente que la voluntad es el principal elemento del acto jurídico y ésta, al decir de Avelino León en la obra antes citada, recae nece- sariamente sobre un objeto; la causa, sea que se entienda por tal, el motivo psico- lógico o jurídico que induce a contratar, está en la manifestación de voluntad; y las solemnidades se exigen como medios especiales de manifestar la voluntad. La 33 León Hurtado (1963), p. 67. 55Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho capacidad es requisito de validez porque sin ella no puede haber voluntad eficaz. En definitiva, encontramos pues, dice el autor comentado, en la voluntad todos los elementos del acto jurídico. La voluntad definida por Demogue como “la coordinación jerárquica de nues- tros deseos”; o por León Hurtado como “la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que deseamos”, requiere según la doctrina y la jurisprudencia, estar revestida de seriedad, es decir, el individuo debe perseguir con su declaración de voluntad un fin práctico que viene a ser un fin jurídico en cuanto el derecho san- ciona34. Siendo de la esencia de la voluntad, elemento generador de consecuencias ju- rídicas, —la seriedad— es dable considerar como fue forjada dicha voluntad. En efecto, para que la voluntad persiga un fin específico como es la obligación, es ne- cesario que el proceso cognitivo del futuro contratante se desarrolle en un plano real e informado. Real en cuanto es posible alcanzar lo querido e informado en cuanto conoce el alcance de su decisión, elemento que siempre debe estar infor- mado con el principio de la buena fe establecido por el artículo 1546 del Código Civil. De esta manera, acreditándose que se produjo una alteración de la base del negocio, se está frente a un caso concreto en que resulta aplicable la doctrina llamada del riesgo imprevisible, teoría que, como ya se dijo, no constituye una excepción a la autonomía de la voluntad privada, es a juicio de los tratadistas colombianos, Barbosa Verano y Neyva Morales, un instituto jurídico creado por el derecho cuyo objetivo fundamental es regular situaciones no previstas por las partes, que escapan a la voluntad de las mismas, que sin lugar a dudas afectan en materia grave los acuerdos privados. No pudiendo calificarse jurídicamente el contrato celebrado entre las partes sino como oneroso y conmutativo, la equivalencia en las prestaciones resulta fun- damental por cuanto dicha característica es un elemento de la naturaleza de ese tipo de contrato, esto es, según lo dispone el artículo 1.444 del Código Civil, “aquellas cosas que no siendo esenciales en él se entienden pertenecerle, sin ne- cesidad de una cláusula especial”. De manera que, al alterarse la equivalencia en las prestaciones, se lesiona el contrato mismo, situación que permite consecuen- temente su revisión. 34 León Hurtado (1963), p. 243. 56 Ruperto Pinochet Olave Caso 6: Principio y fin de la existencia de las personas naturales Mario y Sofía acaban de divorciarse. Durante la tramitación de la separación, intentaron salvar su matrimonio visitándose en algunas ocasiones. A la fecha del divorcio, Sofía tenía un embarazo de siete meses. Sofía sufre un accidente vehicular al que sobrevive por unos minutos y produc- to del fuerte shock emocional se adelanta su parto. El conductor del vehículo con el que colisionó trata de asistirla mientras espera la llegada de una ambulancia. Sofía logra dar a luz y pierde la vida. El recién nacido sobrevive unos minutos a la madre, pero muere antes de que llegue la ambulancia. Los paramédicos observan que aún no había sido cortado el cordón umbilical. Elena, madre de Sofía y único pariente, reclama ser la única heredera de su hi- ja, la que se encontraba divorciada al momento de fallecer y desconoce la calidad de heredero de Mario. Mario reclama parte de la herencia,como padre del difunto recién nacido, quien habría alcanzado a ser heredero de su madre. Instituciones relacionadas: Principio y fin de la existencia legal de las personas naturales Presunción de paternidad Reglas de sucesión intestada Acción de petición de herencia Comentarios: El artículo 74 del Código Civil dispone que la existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que perece en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de la madre, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás. Por lo que, aplicando la norma al caso concreto y además siguiendo la línea jurisprudencial, el recién nacido gozó de existencia legal, aunque haya sido unos breves minutos, debido a que se efec- tuó una separación en la cual el recién nacido vivió “un momento si quiera” por si solo y con su propia fuerza vital, ya que la madre había fallecido en el proceso de parto. El artículo 74 del Código Civil dispone que la existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura 57Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho que perece en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de la madre, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás. Por lo que, aplicando la norma al caso concreto y además siguiendo la línea jurisprudencial actual, el recién nacido gozó de existencia legal, aunque haya sido unos breves minutos, debido a que la circunstancia de que el cordón umbilical no haya sido cortado no obsta a que la separación haya sido completa, constando —de tal modo— que la criatura logró sobrevivir por un momento siquiera por sí solo, con su propia fuerza vital. De aquello se sigue que el recién nacido existió al momento de la apertura de la suce- sión de Sofía, revistiendo —consecuentemente— la calidad de heredero. Respecto a la presunción de paternidad, el recién nacido gozaría de tal pre- sunción pues según dispone el artículo 184 inciso primero del Código Civil “Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su disolución o a la separación judicial de los cónyuges”. Contando como antecedente, que al momento del divorcio la mujer tenía siete meses de embarazo, con reanudación de vida en común durante el proceso de separación. Siguiendo las reglas de la sucesión intestada y, en particular, las reglas del pri- mer orden de sucesión, los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere también cónyuge, caso en el cual éste concurrirá con aquellos. No obstante, debido a que el divorcio precedió al deceso de Sofía, no existe cónyuge sobreviviente en su sucesión, razón por la que la totalidad de la herencia le corres- pondía al hijo fallecido. Así, debido a que el recién nacido murió sin haber tenido oportunidad de aceptar o repudiar la herencia que le fue deferida, operaría el derecho de transmisión en favor de Mario, al tenor de lo dispuesto por el artículo 957 del Código Civil. Por último, en lo que respecta a Elena —madre de Sofía— no cabe sino con- cluir que a ella no le corresponde derecho alguno en la sucesión, pues habiendo principiado la existencia legal de su nieto, el segundo y demás órdenes de sucesión son excluidos. Por tales consideraciones, Mario debe ejercer la acción de petición de herencia en contra de Elena, antes que esta llegue a adquirir por prescripción adquisitiva en el plazo de 10 o 5 años, según corresponda (art. 1269). Caso 7: Redes sociales Jorge Cáceres tiene una pequeña fábrica familiar de muebles de madera. En enero del 2019, César Villanueva le encargó la fabricación de un escritorio, y le especificó las medidas que debería tener, pues quería que su computador encajara 58 Ruperto Pinochet Olave perfectamente en una parte del mismo. Después de un tiempo, Jorge hizo entrega a César de dicho escritorio, quien aceptó conforme. Semanas después, César vuelve a contactar a Jorge para manifestarle que debía hacer de nuevo su escritorio pues hace unos días se había comprado un nuevo computador y éste no entraba en el espacio hecho para éste. Jorge se negó a esta petición, pues César no quería pagar por un nuevo escritorio alegando que ya había pagado por uno que no cumplía sus expectativas. En abril del 2019, las ventas y los encargos del negocio de Jorge bajaron drás- ticamente. Al intentar descubrir la razón, se enteró por un amigo que en redes sociales circulaba una imagen con su foto de perfil de Facebook junto a un texto que advertía de la “pésima calidad de su trabajo, pues no cumplía lo que prome- tía”, entre otros dichos. Dicha imagen fue publicada por César. Hasta la fecha la imagen sigue circulando en redes sociales y la clientela del negocio de Jorge ha seguido bajando produciéndole enormes pérdidas. Instituciones relacionadas: Derechos de la Personalidad Derecho a la Propia Imagen Derecho a la Honra Redes Sociales Comentarios35: Dentro de los atributos de la personalidad, algunos autores han estudiado los derechos de la personalidad, entre los que se encuentran el derecho a la honra y a la propia imagen. Siendo tal el contexto, en el presente caso se debe determinar si se han vulnerado o no estos derechos al publicar comentarios utilizando las fotos que los propios afectados han hecho públicas en redes sociales. Para esto, es necesario recordar que el derecho a la propia imagen no tiene una protección constitucional directa, sin embargo, se ha entendido que está compren- dido dentro del artículo 19 Nº 4 de la Constitución Política de la República, por ser un atributo de la privacidad de las personas. Así, la Ley Nº 19.628 en su artí- culo 4 dispone expresamente: “El tratamiento de los datos personales sólo puede efectuarse cuando esta ley u otras disposiciones legales lo autoricen o el titular consienta expresamente en ello. / La persona que autoriza debe ser debidamente 35 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 2536-2016, de 5 de mayo de 2016. 59Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho informada respecto del propósito del almacenamiento de sus datos personales y su posible comunicación al público. / La autorización debe constar por escrito. / La autorización puede ser revocada, aunque sin efecto retroactivo, lo que también deberá hacerse por escrito. / No requiere autorización el tratamiento de datos per- sonales que provengan o que se recolecten de fuentes accesibles al público, cuan- do sean de carácter económico, financiero, bancario o comercial, se contengan en listados relativos a una categoría de personas que se limiten a indicar antecedentes tales como la pertenencia del individuo a ese grupo, su profesión o actividad, sus títulos educativos, dirección o fecha de nacimiento, o sean necesarios para comu- nicaciones comerciales de respuesta directa o comercialización o venta directa de bienes o servicios. / Tampoco requerirá de esta autorización el tratamiento de datos personales que realicen personas jurídicas privadas para el uso exclusivo su- yo, de sus asociados y de las entidades a que están afiliadas, con fines estadísticos, de tarificación u otros de beneficio general de aquéllos”. En concordancia con lo anterior, al crear una cuenta para utilizar una red social, se obliga a los usuarios a aceptar los términos y condiciones del uso de la misma, en que se suele destinar un capítulo relativo a la utilización y publicación de datos personales. Además, las mismas redes ofrecen configuraciones de privacidad para que los usuarios puedan regular quienes acceden a sus datos personales. Por otro lado, en este caso también se hallan en conflicto el derecho a la honra de la persona con el derecho de libre expresión. Sobre el particular, conviene tener presenteque dentro del derecho a la honra se encuentra consagrado también el derecho al buen nombre, consistente en el concepto que del individuo tienen los demás miembros de la sociedad en relación con su comportamiento, honestidad, decoro, calidades, condiciones humanas y profesionales; derecho personalísimo que puede verse afectado cuando se publican en una red social afirmaciones des- honrosas a su respecto, que distorsionan el concepto público que se tiene del indi- viduo y que, por lo tanto, tienden a menoscabar el prestigio y la confianza de los que disfruta en el entorno social en cuyo medio actúa. Así, la libertad de expresión no tiene un carácter absoluto y, por cierto, se encuentra limitada por el derecho al buen nombre que le asiste al afectado por las expresiones deshonrosas que se han vertido en una red social abierta al público. Caso 8: Derechos del paciente Rosa Roa sufre de insuficiencia renal crónica desde el año 2017, lo que la ha llevado a seguir un largo tratamiento que incluye diálisis cada cierto tiempo. Sin embargo, desde abril de este año decidió rechazar y dejar de seguir su tratamiento de diálisis. 60 Ruperto Pinochet Olave Los especialistas de la Clínica Las Cuentas, donde se atiende la Sra. Rosa, creen que ella debe seguir con el tratamiento, pues de lo contrario se podría perjudicar más su salud, poniendo en riesgo su vida, ya que es una persona de edad avanza- da. Además, argumentan que ella no tiene la capacidad para tomar una decisión de esa entidad, pues sufre de una mala condición mental. La Sra. Rosa se mantiene firme en su decisión y asegura que tiene un dominio completo de sus facultades mentales, por lo que quiere que le den el alta volunta- ria, pero la Clínica se niega a aceptar su petición. Instituciones relacionadas: Derechos de la Personalidad Derechos del Paciente Derecho a la Vida e Integridad Física y Psíquica Comentarios36: Nos encontramos dentro del mismo contexto del caso relativo a redes sociales, es decir, dentro de los derechos de la personalidad, solo que —en esta ocasión— los derechos en conflicto son el de la vida e integridad física y psíquica de la persona en oposición al derecho de negarse a someterse a un tratamiento médico regulado, por la ley de Derechos del Paciente. En este sentido, se debe recordar que la garantía del derecho a la vida e integri- dad física y psíquica se encuentra establecida en el artículo 19 Nº 1 de la Consti- tución Política de la República, de forma que está protegido constitucionalmente por la acción de protección. Por otro lado, el artículo 14 de la Ley Nº 20.584 señala: “Toda persona tiene derecho a otorgar o denegar su voluntad para someterse a cualquier procedimien- to o tratamiento vinculado a su atención de salud, con las limitaciones estable- cidas en el artículo 16”. Mientras que el artículo 15 establece las excepciones a este derecho: “a) En el caso de que la falta de aplicación de los procedimientos, tratamientos o intervenciones señalados en el artículo anterior supongan un ries- go para la salud pública, de conformidad con lo dispuesto en la ley, debiendo dejarse constancia de ello en la ficha clínica de la persona; b) En aquellos casos en que la condición de salud o cuadro clínico de la persona implique riesgo vital o 36 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte Apelaciones de Rancagua, Rol Nº 1221- 2014, de 4 de julio de 2014 y en sentencia de la Ilma. Corte Apelaciones de Rancagua, Rol Nº 880-2016, de 23 de junio de 2016. 61Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho secuela funcional grave de no mediar atención médica inmediata e impostergable y el paciente no se encuentre en condiciones de expresar su voluntad ni sea posi- ble obtener el consentimiento de su representante legal, de su apoderado o de la persona a cuyo cuidado se encuentre, según corresponda; c) Cuando la persona se encuentra en incapacidad de manifestar su voluntad y no es posible obtenerla de su representante legal, por no existir o por no ser habido. En estos casos se adoptarán las medidas apropiadas en orden a garantizar la protección de la vida”. Siendo de relevancia para este caso, la última letra. Es necesario tener presente que la regla general es que toda persona tiene de- recho a otorgar o denegar su voluntad para someterse a un procedimiento o tra- tamiento vinculado a su atención de salud, por lo que solo al acreditar una de las excepciones del artículo 15 mencionado, en este caso, la incapacidad mental del paciente para manifestar su voluntad, es que se prescindirá de su voluntad para hacer predominar su derecho a la vida e integridad física o psíquica, de lo con- trario no hay razón para ir en contra de la voluntad expresada por una persona legalmente capaz. Caso 9: Derecho de imagen de los niños, niñas y adolescentes En noviembre del año pasado, Mauricio y Pamela Martínez, ambos mellizos de siete años e hijos de Lucía Peñaloza, fueron de paseo organizado por el colegio al que asisten, a una plaza de juegos cercana, durante el que dos sujetos se les acerca- ron y les ofrecieron dulces a cambio de que posaran para unas fotos, lo que ellos aceptaron, grabando —además— un vídeo junto a otros compañeros. Semanas después, la empresa Didácticos S.A., representada por José Garrido, lanzó un nuevo producto infantil para cuya publicidad se utilizaron las imágenes tomadas a ambos niños en el paseo escolar. Las imágenes se usaron por aproxima- damente tres meses, y durante ese tiempo la empresa vio aumentada en un 60% sus ganancias debido a las ventas del nuevo producto. Durante ese mismo periodo de tiempo, los niños sufrieron acoso debido a la popularidad del producto y de su imagen por lo que vieron afectadas sus rutinas diarias, notando sus profesores cambios en su personalidad y desenvolvimiento con sus demás compañeros. La empresa ya ha retirado todas las imágenes de los niños del mercado, sin em- bargo, Lucía quiere que la empresa se haga cargo de los gastos económicos en los cuales ha incurrido debido al impacto que la difusión de esas imágenes, tomadas sin ningún consentimiento por parte de ella, considerando además que la empresa vio aumentado sus ingresos gracias a la publicidad y a la imagen de sus hijos. 62 Ruperto Pinochet Olave La empresa alega que los niños estaban en un espacio público, en el que no está prohibido tomar fotos, además de que no se obligó a los niños los que incluso se divirtieron al hacerlo. Instituciones relacionadas: Derechos de la Personalidad Derecho a la propia imagen Comentarios37: Al igual que en los dos casos anteriores, relativos a las redes sociales y a los derechos del paciente, nos encontramos, nuevamente, dentro del marco de los derechos de la personalidad. Esta vez profundizaremos en el derecho a la propia imagen y en su utilización por terceros, cuando los afectados son niños, niñas o adolescentes. Como ya habíamos señalado, el derecho a la propia imagen, si bien no tiene un tratamiento normativo determinado, tanto la doctrina, como la jurisprudencia coinciden en que su protección deviene procedente y encuadra en el artículo 19 Nº 4 de la Constitución, por encontrarse implícitamente comprendida en el atributo de privacidad de la persona, que esa norma se encarga de tutelar. Se debe destacar que este derecho constituye uno de los atributos más característicos y propios de la persona que, por configurar su exterioridad física visible, obra como signo de identidad natural de la misma, y en cuya virtud cada persona dispone de la facul- tad exclusiva de determinar cuándo, cómo, por quién y en qué forma se capten, reproduzcan o publiquen sus rasgos fisonómicos, controlando el uso de dicha imagen por terceros, impidiendo así su captación, reproducción y publicación por cualquier procedimiento mecánico o tecnológico, sin su consentimiento expreso. Es así, como se ha podido distinguir en el derecho a la propia imagen dos aspectos o dimensiones: uno, de orden positivo, en virtuddel cual, su titular se encuentra facultado para obtener, reproducir y publicar su propia imagen, adscri- biéndola a cualquier objeto lícito; y otro, de carácter negativo, expresado en su derecho a impedir que terceros, sin su debida autorización, capten, reproduzcan o difundan esa imagen, cualquiera sea la finalidad tenida en consideración para ello. Por lo anterior, la circunstancia de encontrarse en un espacio público donde de cualquiera puede tomar fotografías, así como la circunstancia de que la pro- 37 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 2506-2009, de 9 de junio de 2009. 63Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho pia persona suba una fotografía suya a la red, no pueden entenderse como una renuncia de la disponibilidad sobre la misma por parte de su titular, traducida en una autorización tácita para su utilización por parte de terceros, máxime cuando ello se realiza con una finalidad lucrativa, así, el uso no autorizado de la imagen propia, en condiciones como la que se viene de señalar conduce necesariamente a abordar el tema de la protección jurídica del derecho correspondiente, cuando con su vulneración resulta agraviado el titular del mismo en su interés patrimo- nial, derecho que igualmente puede estar resguardado en el marco del artículo 19 Nº 24 de la Constitución Política de la República, donde se establece el derecho de propiedad tanto sobre bienes corporales como incorporales, siendo a ésta última categoría a la que pertenece el derecho a la propia imagen. Son aspectos a considerar también, el hecho de que a quienes se les afectó este derechos son niños, quienes no tienen la capacidad para consentir en el uso de su propia imagen en la forma empleada en el caso, esto sumado a que la empresa ha obtenido ganancias debido a las imágenes obtenidas sin el consentimiento de los representantes legales de los niños, y que a la vez, ha ahorrado dinero por cuanto obtuvo el material para su publicidad de forma gratuita —solo a cambio de dul- ces—, siendo que de otra forma habría tenido que pagarle a modelos, en este caso, infantiles, constituyendo así, posiblemente, un enriquecimiento sin causa. Por último, también debe acreditarse el perjuicio que los niños han sufrido con la exposición indiscriminada de su imagen, lo que también es susceptible de ser reparado y de que se ordenen tomar las providencias necesarias para que se termine esta vulneración a sus derechos. Caso 10: Derecho de intimidad Claudio Morales vive en el quinto piso de un edificio residencial. Desde hace unas semanas se ha sentido incomodado por la presencia de cámaras que instaló su vecino, Juan Albornoz, quien vive en el segundo piso del mismo edificio, justo debajo de su departamento. Dichas cámaras están ubicadas en el balcón de Juan, de forma que apuntan hacia arriba, justo a la cocina y baño de Claudio. Esto impide que Claudio haga su rutina con normalidad, pues se siente observado e invadido en su privacidad y la de su familia. Por otro lado, Juan dice que instaló las cámaras solamente como un elemento disuasivo, que no funcionan, pues tienen varios desperfectos técnicos, además de que no están conectadas a ningún equipo de grabación, y que se instalaron miran- 64 Ruperto Pinochet Olave do hacia arriba porque desde hace unos meses caían colillas de cigarro a su balcón y quería evitar que esto siguiera sucediendo. Instituciones relacionadas: Derechos de la Personalidad Derecho a la intimidad Comentarios38: Volvemos a encontrarnos dentro del marco de los derechos de la personalidad, esta vez, en lo relativo al derecho a la intimidad y a la privacidad consagrado en el artículo 19 Nº 4 de la Constitución Política de la República, y al derecho de la inviolabilidad del hogar consagrado en el artículo 19 Nº 5 del mismo cuerpo normativo, derechos que entran en colisión con el de propiedad de las personas que instalaron dichas cámaras. En este contexto, podemos entender el derecho a la privacidad como un dere- cho personalísimo que permite sustraer a la persona de la publicidad o de otras turbaciones a la vida privada, y que está limitado por las necesidades sociales y los intereses públicos. A su tiempo, el derecho a la intimidad es una emanación de la dignidad natural, intrínseca de todo ser humano, de forma que se ha sostenido que debe entenderse como parte de la vida privada o intimidad, a lo menos, a la vida sexual, la vida y los hábitos domésticos, las opiniones y las creencias políticas y religiosas, y los estados de salud físicos o psíquicos. Ahora, para dilucidar el presente caso, cobra importancia determinar si la ins- talación de cámaras que no captan ni registran imagen alguna constituye una vulneración al derecho de intimidad, a la vida privada y a la inviolabilidad del hogar, para lo que, primeramente, se debe acreditar el estado real de las cámaras. Así, en el supuesto de que las cámaras se encuentren en mal estado, es nece- sario tener presente que el hecho de que las cámaras no filman ni graban imagen alguna es desconocido para el afectado, y solo se entera de lo mismo al reclamar contra su vecino, es así, que podemos presumir que durante ese periodo, se sintió al menos perturbado en su intimidad personal y familiar, desde que razonable- mente entendió que su vida hogareña era vigilada y grabada por las cámaras de los recurridos, máxime si el ángulo de inclinación de las mismas podría haber po- sibilitado la observación de la cocina y baño de su departamento, siendo, además, 38 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Concepción, Rol Nº 753- 2013 de 5 de agosto de 2013. 65Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho precisamente ese efecto el que pretendía lograr quien instaló las cámaras, ya que esperaba que actuaran como un poderoso disuasivo hacia quien o quienes arrojan basura desde pisos superiores a su departamento. Por lo anterior, el hecho de que los dispositivos de vigilancia no funcionen ni graben imagen alguna, no implica eliminar la amenaza de ser observado o filma- do, puesto que la reparación, cambio o activación de las mismas dependen del mero arbitrio de quien las instaló, y, evidentemente no puede considerarse normal la existencia de cámaras que apunten directamente hacia las dependencias de un vecino, aunque no filmen ni graben, pues todos tenemos el derecho a estar solos y a no ser perturbados en nuestra intimidad, como acontece en la especie, de esta forma, podemos concluir que la instalación de dichas cámaras es un uso despro- porcionado del derecho de propiedad frente al derecho a la vida privada, ya que termina afectando la tranquilidad de quienes viven en el lugar. Caso 11: Donación de órganos Rodolfo González sufre una enfermedad renal crónica desde mediados del 2017, y ha empeorado a tal punto que los médicos señalaron que su única opción es un trasplante de riñón. Luego que sus parientes se realizaran los exámenes de rigor, ninguno resultó compatible con Rodolfo. Francisco Pinto, se entera, por un amigo que trabaja en el hospital de la situa- ción crítica de Rodolfo, por lo que se contacta con su padre, Servando González, y le ofrece donar su riñón para su hijo a cambio de $20.000.000 asegurándole que tiene contactos gracias a los cuales se podrá efectuar el trasplante sin ningún inconveniente. Servando, a pesar de las dudas que le provocaba la situación, termina aceptan- do el trato, pues la lista de espera no avanza, su hijo sigue empeorando y, además, el examen de compatibilidad resultó positivo entre Francisco y Rodolfo. El 1 de junio del presente año, Servando y Francisco firmaron un contrato en donde el primero se obliga a pagarle al segundo $10.000.000 antes de la operación fiján- dose el día 16 de junio para dicho pago. La cantidad restante se pagará dos sema- nas después de que se haya realizado la operación. Mónica Villalobos, tía de Rodolfo, llegó hace dos semanas a Chile, pues vive hacecinco años en Francia. Al enterarse de la situación de su sobrino, decide to- mar cartas en el asunto, intenta convencer a Servando de que se retracte del con- trato ya que lo encuentra injusto e incorrecto. Ella se realizó hace poco el examen de compatibilidad con Rodolfo y resultó compatible, sin embargo, Servando no le cree pues piensa que lo dice sólo para evitar que el contrato se lleve a cabo alegan- 66 Ruperto Pinochet Olave do que ella no puede comprender la situación actual de Rodolfo por haber estado mucho tiempo fuera del país y lejos de la familia. Mónica, al no lograr su pro- pósito, decide judicializar el asunto para que dicho contrato no se lleve a efecto. Instituciones relacionadas: Derechos de la personalidad Derecho a la vida e integridad física y psíquica Inicio y término de la Persona Muerte clínica Donación de órganos Objeto ilícito Comentarios: Los derechos de la personalidad consisten en un conjunto de derechos inhe- rentes a la calidad humana, por lo que le corresponden por el sólo hecho de ser tal, adquiriéndolos todas las personas en igual manera y medida. Dentro de los derechos relativos a la individualidad de la persona, encontramos el derecho a la integridad física. Esta comprende tanto la protección a la vida y la integridad corporal. El artículo 19 Nº 1 de la Constitución Política de la República, garan- tiza a todas las personas “el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica”. Su ubicación nos permite concluir, que es uno de los valores más significativos y protegidos por la sociedad. Es importante destacar que estos derechos no poseen un interés pecuniario, por lo que pertenecen a los denominados derechos extra- patrimoniales. Guardando relación con lo anterior, es que el artículo 74 del Código Civil dispone que “La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al se- pararse completamente de su madre”. En la misma línea, el artículo 78 del Código Civil agrega que “la persona termina en la muerte natural”. Sin embargo, sobre este último punto cabe realizar una precisión que atiende al caso. En la actuali- dad, se ha aceptado otro tipo de muerte por nuestra legislación, correspondiente a la muerte clínica. Se entiende por tal, un estado en que se conservan algunas fun- ciones vitales, especialmente vegetativas, que se mantienen, por lo general, en for- ma artificial, careciendo el individuo de toda conciencia o proceso intelectual39. La donación de órganos en Chile está especialmente regulada en la ley Nº 19.451 sobre trasplantes y donación de órganos, con sus modificaciones estable- 39 Ducci (2005), p. 113. 67Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos del Derecho cidas en la ley Nº 20.413 y Nº 20.673 sobre quienes pueden ser donantes y la ley Nº 21.145 para precisar la voluntad del donante fallecido. Así, el artículo 3º de la ley ya señalada establece que, “La donación de órganos sólo podrá realizarse a título gratuito. Se prohíbe, será nulo y sin ningún valor el acto o contrato que, a título oneroso, contenga la promesa o entrega de un órgano para efectuar un trasplante”, dejando fuera del comercio a los órganos vitales. Por tanto, el acto realizado entre Francisco Pinto y Servando González, adolece de objeto ilícito, al contravenir lo dispuesto en el artículo 1464 del Código Civil “hay un objeto ilícito en la enajenación”, inc. 1º , “de las cosas que no están en el comercio”. Por consiguiente, Mónica Villalobos, se encuentra en lo correcto al prevenir a su hermano de abstenerse de realizar dicho acto, ya que —de cele- brarse— este adolecerá de un vicio de nulidad absoluta. Además, el artículo 1º de la ley sobre trasplantes y donación de órganos dispone que “Los trasplantes de órganos sólo podrán realizarse con fines terapéuticos”, excluyendo el lucro como fin perseguido. Por tanto, Mónica Villalobos para evitar que el contrato se lleve a cabo en su totalidad, deberá solicitar al juez que declare la nulidad absoluta del acto suscrito, entre su hermano Servando González y Francisco Pinto, pues como se mencionó anteriormente, este adolece de objeto ilícito, estando Mónica plenamente facul- tada para ello, ya que el artículo 1683 del Código Civil dispone que la nulidad absoluta “puede alegarse por todo el que tenga interés en ello”. UNIDAD: DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Caso 1: Condición suspensiva El año 2018, Ismael Herrera y Nadia Avendaño —a raíz de su divorcio— ce- lebraron un acuerdo sobre régimen de bienes de la sociedad conyugal, por el cual un camión se adjudicó a Ismael, en razón a la renuncia de los gananciales que hizo su mujer, y que se obligó, posteriormente, a transferir a su hija Pamela, una vez pagado el crédito automotriz pendiente sobre el vehículo. Ismael fallece el 10 de agosto de 2019 en un accidente de tránsito, sin que a esa fecha se hubiere pagado el crédito pendiente. Sergio Herrera, quien también es hijo de Ismael (fruto de una relación anterior a la que tuvo con Nadia), desea conservar el camión de su padre, pues hace poco creó una empresa de transportes. Pamela pagó lo que quedaba del crédito, y quiere que se cumpla el acuerdo que firmaron sus padres. Instituciones relacionadas: Obligaciones sujetas a modalidad Condición suspensiva Comentarios: Nos encontramos frente a una obligación sujeta a una condición simplemente potestativa, que consiste en un hecho voluntario del deudor (pagar el crédito au- tomotriz). Esta condición ha sido estimada como válida, pues el deudor puede ser compelido a la ejecución del hecho por factores y circunstancias que no dependen enteramente de su voluntad. Asimismo, la condición también es suspensiva, pues el derecho de exigir la entrega del camión no nace sino hasta que se pague el men- cionado crédito. Para este caso es importante dilucidar si el hecho que el deudor falleciera antes de haber pagado la totalidad del crédito implica que la condición suspensiva se encuentre fallida, provocando la extinción de la obligación, o si ésta puede ser cumplida por los herederos del deudor, dentro de los cuales se sitúa la misma acreedora. 70 Ruperto Pinochet Olave Sobre el punto, hay que recordar que, en virtud del artículo 1482 del Código Civil, se reputa haber fallado la condición positiva, como la del caso, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verifi- carse y no se ha verificado. Así, es relevante recordar que el artículo 1492 del Código Civil, en su inciso primero, establece que “El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herede- ros; y lo mismo sucede con la obligación del deudor”, de lo que se puede concluir que encontrándose pendiente la condición, tanto el derecho del acreedor como la obligación del deudor se transmiten a sus herederos, pesando sobre éstos el deber de cumplir la obligación condicional que se encuentra pendiente, tan pronto co- mo se verifique el acontecimiento o hecho en que consiste la condición. La condición de este caso es, además, indeterminada, en el sentido de que no se ha fijado una fecha cierta para su cumplimiento, por lo que no puede entenderse fallida antes del transcurso de diez años, lo que no ha ocurrido, pues ese es el pla- zo máximo de prescripción que establece el Código Civil. Que conforme lo anteriormente expuesto, la obligación del deudor que fallece entre el contrato condicional y el cumplimiento de la obligación se transmite a sus herederos, y como en el caso no se ha señalado que una persona específica sea quien deba pagar el crédito en cuestión, nada obsta a que Pamela, quien es heredera de Ismael pague el crédito en cuestión cumpliendo la condición para que nazca el derecho de exigir la entrega del camión obligado a los demás herederos de Ismael. Caso 2: Condición indeterminada En noviembre del 2008, Amanda Pino firmó un contratocon Felipe Donoso, su nieto, por el que se comprometía a regalarle un departamento cuando termi- nara sus estudios universitarios, otorgándole en el intertanto la tenencia material del departamento a Felipe. En 2009, Felipe entró a estudiar Tecnología Médica, sin embargo, se cambió de carrera dos veces y hubo tiempo en el que no estudió. El año 2018, consiguió egresar de la carrera de derecho. Durante todo ese periodo de tiempo, Felipe utilizó el departamento, cubriendo sus gastos, mantenciones e hizo varios arreglos, reacondicionó una de las habi- taciones y cambió el piso alfombrado por piso flotante, entre otras cosas. Ahora, como comenzará a trabajar quiere vender el inmueble y comprarse uno mejor, pero se encontró con que el departamento aún no estaba a su nombre. 71Unidad: Derecho de las Obligaciones Por otro lado, Amanda lleva mucho tiempo sin saber nada de su nieto, su re- lación se ha desgastado por varios problemas familiares. Ella ha escuchado que él aún no ha conseguido un título universitario, por lo que —pensando que ya no cumplirá con lo pactado— quiere disponer del departamento. Instituciones relacionadas: Obligaciones sujetas a modalidad Condición indeterminada Contrato de promesa Comentarios40: En el caso, la figura contractual que vincula a las partes se identifica con un contrato de promesa, el que reúne los requisitos para su validez estipulados en el artículo 1554 del Código Civil, de forma que sólo falta para su perfección las solemnidades indicadas en la ley, y obviamente, el cumplimiento de la condición que fija la época de la celebración. Es así, que Felipe puede exigir el cumplimiento del mismo, es decir, que se concrete la acción prometida mediante la suscripción del contrato, ejecutando las obligaciones e inscribiéndose en el Registro de pro- piedad, en definitiva, el inmueble a su nombre. Por otro lado, su contraparte, Amanda, para librarse del cumplimiento del contrato suscrito deberá probar en sede judicial que las obligaciones que de él derivan se han extinguido por alguna causa legal. Así, el contrato en cuestión se encuentra pendiente por una condición, por lo que, para determinar si Felipe puede hacer exigible el cumplimiento de lo prome- tido, se debe determinar la naturaleza de esta condición y su estado. La condición consiste en que Felipe “terminara sus estudios universitarios”, siendo esta una condición suspensiva, de manera que mientras esta no se verifique se suspende la adquisición del derecho; y —a la vez— una condición indeterminada, es decir, no se sabe si el hecho va a ocurrir o no, y en el evento que ocurra, no se sabe cuándo, por cuanto no se ha fijado un plazo dentro del que debe verificarse el cumplimien- to de la condición. Recordemos que las condiciones pueden estar en tres estados: pendientes, cumplidas y fallidas. Es pertinente señalar que la condición es, además, positiva, pues consiste en el acontecer de una cosa, por lo que es importante recordar que, en virtud del 40 Comentario basado en sentencia del Juzgado de Letras y Garantía de Puerto Aysén, Rol Nº C-614-2012, de 7 de enero de 2014. 72 Ruperto Pinochet Olave artículo 1482 del Código Civil, se reputa haber fallado la condición positiva, co- mo la del caso, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el aconteci- miento ha debido verificarse y no se ha verificado. Se ha discutido ampliamente en la doctrina sobre cuándo se entiende fallida una condición indeterminada, al respecto, hasta antes de la dictación de la Ley 16.962, del 1º de octubre de 1968 (que acortó los plazos de prescripción), se esti- maba que las condiciones indeterminadas tenían que cumplirse dentro del plazo que el artículo 739 establecía para el cumplimiento de la condición en el fideico- miso, en ese entonces el plazo era de 15 años, plazo que correspondía también al de la prescripción extraordinaria, lo que llevaba a concluir que éste era el plazo máximo de incertidumbre, a cuyo transcurso se consolidaban y estabilizaban to- dos los derechos. Sin embargo, la Ley 16.962, acortó el plazo de prescripción extraordinaria de 15 a 10 años, pero en el artículo 739 la rebaja no fue a 10 años (como debió haber sido para mantener la situación de equilibrio) sino a 5 años, con lo que el sistema se rompió. A pesar de esto, en la actualidad existe claridad, entendiéndolo así la jurisprudencia y doctrina mayoritaria, en el sentido que el plazo para que se entienda fallida una condición indeterminada es de diez años, por tratarse del plazo máximo que establece nuestro ordenamiento jurídico para la regularización de instituciones jurídicas, ello, en concordancia con el principio general de seguridad o certeza jurídicas, en virtud del cual, no es posible mantener en la incertidumbre, y por tiempo indeterminado, la titularidad de un derecho. Por todo lo expuesto, hay dos cosas esenciales que deben aclararse para re- solver el caso: Primero, que si el hecho de egresar de la carrera de derecho es suficiente para satisfacer la condición establecida de “terminar sus estudios uni- versitarios”, o si por el contrario, la condición solo se entenderá cumplida cuando se obtenga un título universitario, como es el de licenciado en ciencias jurídicas que otorgan las universidades una vez que se aprueba el examen de grado, el que se rinde después de egresar, es decir, terminar con el plan de estudio respectivo de cada universidad. En caso de que estimemos que la condición sí se satisface por el hecho de egre- sar de una carrera, habría que determinar, y este es el segundo punto esencial, si la condición se cumplió dentro del plazo correspondiente para las condiciones indeterminadas, esto es, 10 años. Así, teniendo a la vista que el contrato se celebró el año 2008, mientras que Felipe egresó el año 2018 (diez años después), habría que entrar esclarecer en qué meses se realizaron ambos hechos para determinar si se está dentro o fuera del plazo señalado. Por último, hay que señalar que, si la condición se encontrara fallida, ya sea porque el supuesto que se exigía era la obtención de un título universitario, o porque no se ha realizado dentro del plazo señalado, el efecto principal que se 73Unidad: Derecho de las Obligaciones produce es que no nace el derecho, en este caso exigir la celebración del contrato prometido, ni nace la obligación correlativa de suscribir el contrato, y conse- cuencialmente transferir el dominio de la vivienda, mediante la correspondiente tradición. Caso 3: Condición resolutoria tácita. (En la práctica un caso como éste está regulado por la Ley 19.496 de Protección de los consumidores, sin embargo, aquí esta tratado desde la lógica civil) Matías Navarro es cliente de una compañía telefónica hace 12 años, pero se interesa por un plan de portabilidad que ofrece la compañía ULTRAMÓVIL y que consiste en la entrega de un equipo en arriendo del cual se hace propietario al cabo de 18 meses, 2400 minutos en llamadas telefónicas a cualquier compañía y 10 gigas de navegación. Además, si contrata un plan con un equipo que navegue a 4G tendrá el doble de gigas para navegar durante los primeros 12 meses. Así, Matías decide realizar la portabilidad contratando el mencionado plan en la compañía ULTRAMÓVIL, con un equipo que navega a 4G para así aprovechar la promoción de la doble navegación en internet móvil. Sin embargo, la sucursal le hace entrega de un chip que navega a 3G y además de la diferencia en la velo- cidad de navegación que esto le significa, tampoco recibe la oferta del doble de navegación a 4G. Con el correr de los días, observa que el micrófono de su equipo presenta problemas que entorpece sus llamadas. Matías consigue trabajo por tres meses en una mina ubicada en el norte de nuestro país. Pretende exigir un equipo telefónico nuevo, así como un chip que navegue a 4G con la prórroga de la promoción de doble navegación por 12 mesesa partir del momento en que se cumpla con su exigencia, o bien, pretende que se le ponga fin a su contrato y cambiarse de compañía. Sin embargo, consciente de que la solución podría no ser inmediata y por temor a quedarse sin un plan telefónico lejos de su familia, decide postergar su pretensión y recién acude a una sucursal de vuelta en su hogar, al cabo de los tres meses de trabajo. Cabe precisar que Manuel dejó de pagar el arriendo del equipo desde que observó que no podía navegar a 4G, ya que la compañía no le había entregado el chip que correspondía. La compañía rechaza lo exigido por Manuel y se limita a ofrecerle un nuevo chip que navegue a 4G y la reparación del micrófono de su equipo, con un teléfo- no de menor tecnología que se le entregaría durante la reparación del suyo. 74 Ruperto Pinochet Olave Instituciones relacionadas: Cláusula de resolución tácita Excepción de contrato no cumplido Comentarios: En todo contrato bilateral se subentiende incorporada la condición resolutoria tácita, constituyendo un elemento de la naturaleza, a menos, claro, de haberse pactado lo contrario. Así, el artículo 1489 del Código Civil señala: “En los con- tratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios”. Abeliuk define la condición resolutoria tácita como “aquella que va envuelta en todo contrato bilateral, y en que el hecho futuro e incierto que puede pro- vocar la extinción del derecho de una de las partes es el incumplimiento de sus obligaciones”41. Por tanto, como se desprende de la definición, se funda en el incumplimiento imputable a una de las partes. Sin embargo, esta no opera de pleno derecho, sino que requiere de declara- ción judicial para que proceda. De tal manera, Matías Navarro posee un derecho optativo de elegir entre el cumplimiento o la resolución del contrato, más la in- demnización de perjuicios. No obstante, si Matías decide accionar demandando cualquiera de dichas opciones, debe precaver que la contraparte actuará confor- me a la excepción establecida en el artículo 1552 del Código Civil, según el cual, en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora de cumplir lo pactado mientras el otro no cumple o se allana a cumplir la suya en la forma y tiempos debidos (excepción de contrato no cumplido). La excepción de contrato no cumplido tiene un efecto meramente paralizador de la demanda contraria, pero no la fuerza sino indirectamente a cumplir. Normalmente la contraparte se allanará a hacerlo, para poder pedir la resolución o el cumplimiento, pero bien puede ocurrir que ninguna de las partes quiera cumplir, en cuyo caso si no lo ha- cen de común acuerdo no hay solución legal para poner término al contrato, que quedará en el aire hasta que alguna de las partes se decida a cumplir o se venzan los plazos de prescripción42. 41 Abeliuk (2009), p. 312. 42 Abeliuk (2009), p. 318. 75Unidad: Derecho de las Obligaciones De tal manera, para el caso de Matías, para lograr que su pretensión prospere, deberá acreditar que se encontraba llano a cumplir con su obligación —la de pa- gar el servicio contratado— en la forma y tiempo debidos. Caso 4: Excepción de contrato no cumplido Marcelo Gamboa ha decidido arrendarle su automóvil a Patricio Urrutia, exi- giéndole a este último contratar un seguro para el vehículo. Así, en la misma escritura en que suscriben el contrato de arrendamiento del vehículo, Patricio se compromete a contratar dicho seguro, celebrándose —además— una promesa de compraventa sobre el automóvil, la cual se llevaría a cabo una vez terminado el contrato de arrendamiento, esto es, dentro de 24 meses. Sin embargo, luego de recibido el vehículo, Patricio Urrutia, quien se considera un conductor altamente experimentado, considera innecesario contratar el seguro al que se había comprometido. Aun así, cumple satisfactoriamente todos los me- ses con el pago de la renta y con el cuidado del vehículo. Transcurrido el plazo estipulado en la promesa de compraventa, sin que el vehículo haya sufrido daño alguno, Patricio contacta a Marcelo para celebrar la prometida compraventa. No obstante, Marcelo Gamboa, decide no vender su vehículo a Patricio. Siendo demandado por éste, procede a oponer excepción de contrato no cumplido. Instituciones relacionadas: Excepción de contrato no cumplido Contrato de arrendamiento Promesa de compraventa Comentarios: Para la correcta resolución de este caso, debe distinguirse entre los diferentes contratos que fueron celebrados entre las partes. Uno es el contrato de arrenda- miento —contrato bilateral y de tracto sucesivo— y otro es el contrato de pro- mesa de compraventa —contrato preparatorio e independiente del primero—. Precisado aquello, debe tenerse presente que la obligación de contratar un seguro que recaía sobre Patricio emanaba del contrato de arrendamiento y no así del contrato de promesa de compraventa, razón por la que su incumplimiento solo puede afectar la eficacia del primero. 76 Ruperto Pinochet Olave Así, la no contratación del seguro por parte de Patricio dio a Marcelo la opción de demandar la resolución del contrato, más la indemnización de perjuicios. No obstante, como ya se cumplió el plazo prefijado por las partes para el término del arrendamiento, malamente se podrá ejercitar acción resolutoria respecto de un contrato cuyas obligaciones han sido enteramente cumplidas —ejecutadas—. Así pensado, la excepción de contrato no cumplido —basada en el incumplimiento de Patricio de su obligación de contratar el seguro— no tiene cabida ni asidero respecto de la celebración del contrato de compraventa prometido, razón por la que Marcelo no podrá abstraerse de su cumplimiento. Caso 5: Obligaciones accesorias y cláusula de no enajenar Ricardo Zúñiga, se adjudicó, en partición de bienes quedados al fallecimien- to de su padre, un inmueble rural ubicado en Molina, imputándose al precio de adjudicación la totalidad de su haber probable, fijado por el juez partidor y quedando pendiente un 40% del precio. Debido a ello, el señor Ricardo se obligó a no gravar o enajenar el inmueble mientras estuviera pendiente el saldo del precio. Posteriormente, el señor Ricardo constituyó una hipoteca sobre el mismo predio en favor de Miguel Contreras, posteriormente en favor de Gustavo San- doval y finalmente en favor de Diego Domínguez. La obligación contraída con este último se hizo exigible, estando pendiente todas las otras (sujetas a condi- ción suspensiva). El señor Domínguez inició juicio para hacer efectiva la garan- tía hipotecaria. Instituciones relacionadas: Adjudicaciones Cláusula de no enajenar Contrato de hipoteca Comentarios: Atendida la obligación que contrajo Ricardo en orden a no enajenar o gravar el inmueble mientras el remanente del precio no sea solucionado, cabe entrar a revisar la validez de dicha restricción a la facultad de disposición. 77Unidad: Derecho de las Obligaciones Como bien es sabido, desde antiguo ha existido una discusión en torno a la va- lidez de las cláusulas de no enajenar voluntarias43. Así, mientras parte de la doctri- na se inclina por aceptarlas ampliamente, otro sector se inclina por rechazarlas en forma categórica, esgrimiendo entre sus principales argumentos que estas consti- tuirían una importante traba a la tan defendida libre circulación de los bienes. A tales posturas, se suma la desarrollada por A. Alessandri, M. Somarriva y A. Vodanovic, la que se inclina por sólo reconocer validez a las cláusulas de no ena- jenar relativas, esto es, a “aquellas que no imponen una prohibición perpetua o de largo tiempo y que se justifican por un interés legítimo”44. Es esta última corriente la que ha sido mayormente acogida en la doctrina moderna y la jurisprudencia. De conformidad a lo anterior, teniendo en consideraciónque la cláusula de no enajenar que se impuso sobre el inmueble no está concebida en términos absolu- tos y se fundamenta en un interés legítimo (obtener el pago del precio insoluto del inmueble por parte de Ricardo), esta podría estimarse como válida. Así pensado, el cuestionamiento ahora pasa por determinar cuál es la sanción aplicable a su contravención y cómo podría afectar aquello la existencia o validez de las garan- tías hipotecarias constituidas en favor de Miguel, Gustavo y Diego. Sobre este particular y, siguiendo lo señalado por Albaladejo45, las cláusulas de no enajenar no constituyen técnicamente una prohibición, sino una verdadera obligación de no hacer. De tal manera, la contravención a la restricción autoim- puesta de la facultad de disponer no implica un vicio de nulidad en las enajenacio- nes o gravámenes constituidos sobre el respectivo bien, sino que se limita a hacer responsable al deudor por el incumplimiento de su obligación (art. 1555). Así en- tendido, las hipotecas constituidas por Ricardo sobre el inmueble son válidas, no obstante, supongan la infracción de una obligación de no hacer— pudiendo, en definitiva, Diego hacer efectiva la garantía hipotecaria para satisfacer su crédito. En lo que respecta a los otros dos acreedores hipotecarios —teniendo a la vista la constancia que se deja en el relato sobre su calidad de acreedores condiciona- les— se sigue que estos no se encuentran facultados para exigir el cumplimiento de la obligación mientras penda la condición, ni mucho menos hacer efectiva la garantía hipotecaria que cauciona el cumplimiento de dicha obligación condicio- nal. Como corolario de aquello, Miguel y Gustavo no podrán cubrir sus créditos sobre el precio del remate de la propiedad que se realice en el procedimiento in- coado por Diego. 43 Véase Pinochet (2013), Sobre la validez de las cláusulas de no enajenar: Un enfoque actual. En Fundamento de Derechos Reales en el Derecho Chileno. Thomson Reuters, pp. 259-284. 44 Alessandri et al. (1997), p. 59. 45 Albaladejo (1994), p. 293. 78 Ruperto Pinochet Olave A mayor abundamiento, adjudicada la propiedad por un tercero a causa del remate, el derecho de Ricardo sobre ella —de conformidad al artículo 2434 del Código Civil— se resolverá y con ello se extinguirán las hipotecas que este constituyó para caucionar los créditos que condicionalmente debe a Miguel y Gustavo. Caso 6: Teoría del riesgo La sociedad Fraternidad S.A., dedicada a la organización de eventos, ha con- tratado una famosa banda de pop rock nacional para que realice una presenta- ción en uno de sus bares más famosos y concurridos, ubicado en el litoral central. El evento ha tenido mucho éxito, tanto que las entradas se han agotado, prin- cipalmente, entre los clientes más frecuentes del bar. Sin embargo, la noche del evento, las condiciones climáticas impiden realizar el vuelo en jet privado en que se transportarían los músicos desde Concepción a Vi- ña del Mar y aunque tenían tiempo suficiente para realizar el viaje por tierra, los músicos no acostumbraban a transportarse por dicha vía, habiendo su manager hecho presente dicha condición a la mencionada sociedad. El manager da aviso por correo de dicha circunstancia al representante de la sociedad, quien exige que concurran al local. Durante la noche del evento, los clientes del bar —al enterarse de que no se realizaría el evento— se retiran sin consumir y exigen la devolución del dinero pagado por sus entradas. Incluso, desde aquel momento y luego de tres meses, la frecuencia de sus clientes se ve disminuida aproximadamente en un 25%. La sociedad ve su imagen fuertemente dañada pretendiendo que la banda responda por el daño moral que ha sufrido, además de las pérdidas económicas experimen- tadas la noche de la presentación frustrada, así como de la baja de la clientela que acarreó su incumplimiento. Instituciones relacionadas: Teoría del riesgo Obligaciones de hacer Indemnización de perjuicios Interpretación de los contratos 79Unidad: Derecho de las Obligaciones Comentarios46: La teoría de los riesgos incide precisamente en el caso señalado, ya que una de las partes deberá defenderse acreditando la extinción de una obligación por imposibilidad no imputable. En el contrato bilateral existen prestaciones recípro- cas para ambas partes; cada una es acreedora y deudora de la otra. Sin embargo, el Código Civil no se refirió a la imposibilidad en las obligaciones de hacer, aun cuando igualmente puede concluirse, de acuerdo a los principios generales, la extinción de las obligaciones de hacer por imposibilidad absoluta en la ejecución o por caso fortuito. Así, el artículo 45 del Código Civil señala: “Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir (…)”. No obstante, la sociedad deberá formular su defensa sosteniendo que el riesgo era previsible y resistible, pues se contaba con un medio terrestre para cumplir la obligación pactada. Por tanto, para que la sociedad pueda ser reparada, deberá procederse conforme a lo dispuesto por el numeral tercero del artículo 1553 del Código Civil, precepto que faculta al acreedor a pedir junto con la indemnización de la mora, la indemni- zación de perjuicios sufridos por el incumplimiento de la obligación. Así, siendo el incumplimiento total y definitivo, deberá acreditarse la concurrencia de todos los requisitos de la indemnización de perjuicios, es decir, el incumplimiento de la obligación; la existencia de perjuicios; la relación de causalidad entre el incum- plimiento y los perjuicios; la imputabilidad del perjuicio, esto es, la culpa o dolo del deudor; y, por último, la mora del deudor. En la misma línea, procedería la indemnización de perjuicios en materia extrapatrimonial, por concepto de daño moral, debido al descrédito que sufrió la imagen de la Sociedad frente a sus clien- tes, a causa del incumplimiento del contrato. Por el lado contrario, la banda —para poder eximirse de responsabilidad— deberá alegar que la prestación se hizo imposible por caso fortuito (condiciones climáticas que impidieron realizar el viaje según lo acordado), porque a lo imposi- ble nadie está obligado, ni por equivalencia. De tal manera, la obligación se habría extinguido sin ulterior consecuencia para ellos. Sin embargo, es necesario consi- derar que, al alegar imposibilidad absoluta no imputable, invocarían la extinción de su obligación y, de acuerdo con la regla general del artículo 1698 del Código Civil, “Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta”, razón por la que les corresponderá probar la concurrencia del caso fortuito alegado. Además, cabe considerar, que el manager señaló que los músicos no se trasladaban por tierra en la etapa precontractual del acto. 46 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 1771-07, de 10 de di- ciembre de 2008. 80 Ruperto Pinochet Olave Finalmente, es cuestión de hecho determinar si hubo imposibilidad en el cum- plimiento. Caso 7: Teoría de la imprevisión Patricio Miranda se comprometió a realizar la construcción de una piscina en la casa de Miguel Celis, obra por la que éste pagaría la suma de $5.000.000, en dos cuotas. La primera cuota correspondía a dos tercios del total, la que se pagó inmediatamente después de la celebración del contrato, mientras que el tercio faltante se pagaría una vez que estuviere terminada, para lo cual se fijó un plazo de tres meses. Además, se pactó que Patricio sería el encargado de comprar los materiales necesarios para la construcción, cuyo precio estimado se incluyó en el valor pac- tado, acordándose que también sería éste quien debería correr con los gastos que excedieran de dicho monto. Sin embargo, al realizar la excavación del lugar en donde iría la piscina, se descubrió que una parte del suelo estaba compuesta por una gruesa capa de pie- dras, y para sacarlas se requería maquinaria distinta a la presupuestada de alto costo. Este gastono estaba contemplado dentro del precio, por lo que Patricio, decide detener la realización de la piscina, pues Miguel se niega a pagar más por ésta. La sola contratación de la maquinaria especializada tiene un costo de más de $3.000.000 por lo que los costos se elevan a más de $6.000.000 sin dejar ningún margen de ganancias, por el contrario la ejecución del contrato ocasionará impor- tantes pérdidas a la constructora de Patricio. Miguel, al ver que ya ha transcurrido el plazo fijado, exige que Patricio contra- te la maquinaria necesaria para la ejecución de los trabajos terminando la cons- trucción de la piscina. Instituciones relacionadas: Efectos de las obligaciones Teoría de la Imprevisión Principio de fuerza obligatoria de los contratos Principio de buena fe contractual Interpretación de los contratos Deber de diligencia contractual 81Unidad: Derecho de las Obligaciones Comentarios47: En este caso, la ejecución del contrato celebrado por las partes se ve interrum- pida debido a una modificación de las circunstancias en que debía hacerse su ejecución, y de la que no se tenía conocimiento al celebrar el contrato, alterando, así, el valor y la forma de llevar a cabo la obligación, por lo que es importante determinar si estamos frente a una simple variación del contrato original o si, por el contrario, se trata de un cambio sustancial del acuerdo de voluntades primitivo, que surge producto de la ocurrencia de factores externos. Para lo anterior, se debe recordar que el artículo 1545 del Código Civil se- ñala que “el contrato es una ley para las partes y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causa legal”, mientras que el artículo 1546 del mismo texto legal agrega que “los contratos deben ejecutarse de buena fe y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella”. Sin embargo, en el caso planteado resulta evidente que se modificó la ejecución de la obligación contraída, debido a factores externos a la voluntad original de las partes, modificando considerablemente el costo de cumplimiento para una de ellas. A esto, se debe considerar que el contrato celebrado entre las partes es one- roso y conmutativo, la equivalencia en las prestaciones resulta fundamental por cuanto dicha característica es un elemento de la naturaleza de ese tipo de contra- to, esto es, según lo que se desprende del artículo 1444 del Código Civil, “aquellas cosas que no siendo esenciales en él se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial”. De manera que, al alterarse la equivalencia en las presta- ciones, se afecta el contrato mismo, situación que permitiría consecuentemente su revisión, de acuerdo a la Teoría de la imprevisión, procedimiento que no implica alterar el contenido del contrato existente entre las partes, sino que tan solo preci- sar y afirmar su existencia, pero restableciendo su real sentido y alcance. Así, es evidente que hubo un cambio en las circunstancias del contrato que fue ajeno a la voluntad de las partes y, en consecuencia, cabría la posibilidad de revi- sar el contenido de las prestaciones contratadas, pues sería injusto hacer cargar a una de las partes, exigiéndole el cumplimiento en los términos originales, los eventos que modificaron la ejecución ajenos a su voluntad, causándole perjuicios o empobrecimiento. Por el contrario, podría estimarse que el deber de inspeccionar la calidad del suelo para realizar adecuadamente el presupuesto recaía en la constructora, que 47 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de San Miguel, Rol Nº 941- 2010, de 17 de enero de 2011. 82 Ruperto Pinochet Olave es la parte experta en la relación contractual, habiendo debido ser diligente en la estimación de los costos de la obra, hoy debe responder porque ha empeñado su palabra en contrato que se encuentra dentro de su giro habitual. UNIDAD: DERECHOS REALES Caso 1: Expropiación Diego Serrano Mata es propietario del inmueble de Avenida Independencia Nº 574, inscrita a fojas 69.991 Nº 51.673 del Registro de Propiedad de Santiago correspondiente al año 1995. Dicho inmueble, con superficie de 950 m2, fue expropiado por el Fisco MOP, por Decreto Supremo Nº 980 de 2004 MOP, cuyo extracto se publicó en el Diario Oficial de 4 de noviembre de 2004, correspondiente al lote 21 del Plano de Expro- piaciones del proyecto denominado “Proyecto CESFAM de Independencia”. En abril de 2005, el competente tribunal, fija una indemnización definitiva por la su- ma de $370.000.000, inscribiéndose la expropiación del inmueble a fojas 30.808 Nº 50.128 del Registro de Propiedad correspondiente al mismo año. Posteriormente, mediante el Decreto Supremo Nº 1081 de 15 de noviembre de 2006 MOP, se aprueba convenio de extinción de contrato de la concesión de la obra pública fiscal denominada “Proyecto CESFAM de Independencia”, dicha resolución deroga el DS que adjudicó el contrato de concesión para la obra pú- blica referida, y luego la Secretaría Ministerial de Bienes Nacionales de la Región Metropolitana por medio de Resolución Exenta Nº 7345, de fecha 02 de diciem- bre de 2007, destinó el inmueble expropiado, a la Dirección de Arquitectura del Ministerio de Obras Públicas para llevar a cabo la construcción y habilitación del proyecto “Teatro Municipal Independencia”. Diego Serrano Mata, al observar que no se dio el uso para el cual se expropió su inmueble y que en lugar de un CESFAM se está construyendo un teatro, pre- tende que el MOP le restituya el inmueble ofreciendo, por su parte, reembolsar la indemnización recibida debidamente reajustada, o bien, que se le eleve el monto de la indemnización que recibió por la expropiación, ya que nunca estuvo con- forme con ésta. Instituciones relacionadas: Derecho de Propiedad Expropiación Causal de utilidad pública Acción de retrocesión Destinación del inmueble 84 Ruperto Pinochet Olave Indemnizaciones provisorias y definitivas Comentarios48: La no destinación del bien expropiado a la finalidad de utilidad pública previs- ta legítimamente al momento de dictarse el acto administrativo no afecta la vali- dez del acto expropiatorio, pues éste se perfeccionó no sólo por el cumplimiento de las exigencias formales y sustanciales, sino que también por la circunstancia de que —al momento de su dictación— el fin tenido a la vista, esto es, aquel que justificaba la causa expropiandi podía ser efectivamente llevado a la práctica. En contra de esta postura se podría sostener la teoría de la retrocesión o re- versión, la que se ha definido por la doctrina nacional como “la restitución del objeto expropiado a su primitivo dueño, por incumplimiento o desviación del fin que justificaba la expropiación, o por la posterior desafectación, quedando ella sin efecto y restituyéndose la indemnización recibida”49. Si bien la retrocesión o reversión no se encuentra expresamente consagrada por nuestra legislación positiva y se ha discutido su procedencia en nuestro país, la doctrina se pronuncia a favor de ella, señalando que con esta acción se protege debidamente la garantía del derecho de propiedad reconocida en el artículo 19 Nº 24 de la Constitución Política de la República, que supone como causa final de la expropiación la efectiva realización de la finalidad de utilidad pública señalada en el acto expropiatorio, la que en todo caso debe ser respetada por los órganos del Estado en virtud del principio de legalidad. La procedencia de la retrocesión supone la existencia de un incumplimiento o desviación del fin que justificaba la expropiación. En el caso que nos ocupa, existe desviación del fin que justificaba la expropiación, lo que es trascendente al momento de examinar la procedencia de la acción de retrocesión. La acción de retrocesión es una manifestación de la garantía del derecho de propiedad reconocida en el artículo19 Nº 24 de la Constitución Política de la Re- pública, la que podría estimarse reconocida implícitamente en nuestra legislación, específicamente en el artículo 33 del Decreto Ley Nº 2186, norma que establece la procedencia de cesar los efectos del acto expropiatorio en los casos que determine la ley. Tal norma, necesariamente debe concordarse con lo dispuesto en el artículo 6 del señalado Decreto Ley y el artículo 24 de la Carta Fundamental, en cuanto la causa de utilidad pública, esto es el fin para el que se requiere del bien expropiado, 48 Comentario basado en sentencia de la Excma. de la Corte Suprema, Rol Nº 8006-2015, de 5 de mayo de 2016. 49 Peñailillo (1995), p. 29-30. 85Unidad: Derechos Reales es un requisito esencial del acto expropiatorio, el que no puede ser desconocido por la autoridad administrativa unilateralmente una vez que se produce la ex- propiación, pues en este caso, la expropiación carece de causa que la justifique, procediendo la retrocesión. En este punto, cabe tener presente lo señalado por Caldera, en cuanto señala que en “un acto administrativo de expropiación, deberemos distinguir dos instan- tes en relación con él. El primero consiste en su dictación y en la producción natu- ral de sus efectos normales, es decir, en la consecución o logro de su objeto cual es el hacer pasar un bien desde el dominio privado al dominio público —en el caso en que el expropiante y beneficiario de la expropiación sea un mismo órgano—. El segundo instante a que hay que atender consiste en la materialización efectiva y real del fin perseguido con el objeto expropiado”50. Por otra parte, se debe tener presente que la expropiación es un acto complejo, por lo que la evaluación respecto de si se cumplió o no con el fin de la expropia- ción o si —por el contrario— existió una desviación, no debe realizarse al mo- mento de la dictación del acto expropiatorio, sino que con posterioridad a ella. En el caso que nos ocupa, claramente no solo no se materializó efectiva y real- mente el fin de la expropiación —construcción de CESFAM—, sino que se cambió el destino, lo que evidentemente constituye una desviación del fin del acto expro- piatorio, al resolver la autoridad en forma inconsulta, y varios años después, que los terrenos debían destinarse otro fin. De ello deviene que la causal de utilidad pública que justificó la expropiación se extinguió, por lo que es posible estimar no se cumplió el fin para el cual se expropió. Caso 2: Comunidad Mónica Villanueva es dueña de un predio de 15 hectáreas que funciona como una granja interactiva, la que adquirió a fines del 2018 por herencia de su marido. Sin embargo, ella no ha tenido acceso a él desde octubre del 2018, pues ha sido ocupado por la Sociedad Brisas del Valle Ltda., representada por Jimena Cáceres, la que alega que es dueña de todos los juegos infantiles que se encuentran adosa- dos al suelo, de los animales y las instalaciones que conforman la granja, además de varias sillas y mesas que conforman una zona de picnic. Todos estos bienes los adquirió el hijo de la representante para la Sociedad, de la que es parte, a través de un contrato de compraventa con el difunto marido de la Sra. Villanueva. 50 Caldera (1984), p. 91. 86 Ruperto Pinochet Olave Mónica no ha tenido acceso al terreno del cual es dueña, ni a los frutos de éste, por lo que quiere recuperarlo para ejercer sus derechos de dominio sobre él. Instituciones relacionadas: Comunidad Acción reivindicatoria Prestaciones mutuas (Artículos 904 y siguientes del Código civil) Contrato de compraventa Comentarios51: Si bien es posible considerar que el objeto de este caso es una universalidad comprendida por el terreno y los juegos infantiles, animales y demás instalaciones que se encuentran sobre él, no puede entenderse que exista una comunidad entre la Sociedad y Mónica, pues a pesar de que efectivamente los bienes en cuestión forman una universalidad, en virtud del contrato de compraventa celebrado entre la Sociedad y el marido fallecido de Mónica hay constancia, que sobre los bienes cada interesado está facultado para ejercer sus derechos de dominio: sobre el te- rreno Mónica, y sobre los juegos infantiles, animales e instalaciones la Sociedad. Así, se ha entendido que la comunidad surge cuando dos o más personas tie- nen derechos de igual naturaleza sobre un conjunto de bienes que configuran o conforman una universalidad jurídica, siendo cada uno de los comuneros dueños de una cuota abstracta de las cosas que componen la comunidad, sin tener certeza sobre los bienes específicos que comprenden esa cuota, por lo que este supuesto no se da en la especie, ya que las partes conocen con exactitud sobre qué cosas tienen dominio. Por lo anterior, es que Mónica puede disponer del terreno y ejercer las facul- tades que su derecho de dominio le otorga, para lo cual deberá recuperar la po- sesión del mismo, lo que puede hacer a través de una acción reivindicatoria. Sin embargo, como las instalaciones y juegos se encuentran adosados al terreno, los inconvenientes que surjan de su separación deberán regularse entre las partes a través de las prestaciones mutuas, pues la Sociedad tiene el derecho de retirar los bienes de los que es dueña, o en su defecto, que le sean indemnizados si no puede separarlos sin detrimento. 51 Comentario basado en sentencia Nº 14479 de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 2290-2011 de 13 de abril de 2011. 87Unidad: Derechos Reales Otra solución, podría ser el hecho de que Mónica adquiera los bienes de los que la Sociedad es dueña a través de una compraventa, o que la Sociedad ad- quiera de Mónica el terreno en cuestión. Igualmente, las partes podrían ponerse de acuerdo para vender de común acuerdo a un tercero tanto los bienes como el terreno. Caso 3: Accesión de mueble a inmueble Patricio Villegas es dueño de un predio de aproximadamente 7.000 m2, el cual fue objeto de un contrato de promesa de compraventa que suscribió el año 2012 con Andrés Moreno, estipulándose un plazo de dos años para suscribir la escritu- ra definitiva de compraventa. Andrés tenía intenciones de comenzar una planta- ción de árboles frutales para iniciar un negocio con la venta de sus frutos, razón por la que solicitó y tuvo acceso al predio, plantando en el intertanto los árboles. Como pasó el tiempo y el contrato de promesa no se concretó, Patricio quiere que Andrés desaloje el terreno y se lo devuelva. Andrés, por su parte, no quiere perder la inversión que realizó en los árboles frutales que alega son de su propie- dad, por lo que se niega a abanar el terreno. Instituciones relacionadas: Modos de adquirir Accesión de mueble a Inmueble Contrato de promesa Ejecución de obligaciones de hacer Prestaciones mutuas (Artículos 904 y siguientes del Código civil) Prescripción extintiva Comentarios52: Las partes están vinculadas por un contrato de promesa de compraventa, cuya exigibilidad dependía del transcurso de un plazo de dos años, por lo que desde el año 2014, el contrato se volvió exigible —si se entiende que la condición era suspensiva—, teniendo las partes el derecho de demandar su cumplimiento. Sin embargo, dado que a la fecha han transcurrido más de cinco años desde el mo- 52 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 3142-2004 de 22 de mayo de 2006. 88 Ruperto Pinochet Olave mento en que el contrato se hizo exigible, la acción que podría haberse ejercido para exigir su cumplimiento, podría encontrase prescrita. Es por lo anterior que, descartada la vía de ejecución del contrato, podría esti- marse que nos encontramos ante una accesión de tipo mueble a inmueble, pues se han plantado semillas de propiedad de una de las partes, en el terreno de la con- traparte, por lo que ambos bienes tienen distintos dueños, pudiendo considerarse que hubo una justa causa de error, por parte del promitente vendedor. Así, para que se produzca la accesión de mueble a inmueble es necesario que las materiasse incorporen al suelo y que las plantas o vegetales arraiguen en él, porque la accesión es un modo de adquirir el dominio mediante la unión de una cosa a otra, y esta unión sólo se produce cuando aquellas cosas muebles han llegado a ser inmuebles por adherencia, por eso es que mientras las plantas no arraiguen en el suelo, no hay accesión, y el propietario de los materiales, plantas o semillas puede reclamarlos (artículo 668, inciso 4º ). Si las plantas o semillas se han arraigado al suelo, entonces no queda más que aplicar las reglas de la accesión, de forma que el dueño de lo principal se hace dueño de lo accesorio, estimándose como principal el suelo, cualquiera sea su va- lor, aunque, de todos modos, el dueño de lo accesorio debe quedar indemne para evitar un enriquecimiento sin causa. Para mayor profundidad, el caso planteado se encuentra dentro del supuesto en que el dueño de las semillas las planta en suelo ajeno, por lo que hay que distin- guir si el dueño del suelo tuvo conocimiento o no de lo que hacía el dueño de las semillas. Así, si no tuvo conocimiento tendrá el derecho de hacer suya la planta- ción, mediante las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en el título De la reivindicación, o de obligar al que plantó a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembró a pagarle la renta y a indemnizarle los perjui- cios. Por el contrario, si tuvo conocimiento, como parece ser el caso, el dueño del terreno será obligado, para recobrarlo, a pagar el valor de la plantación. Caso 4: Tradición Federico Gamboa Lagos compra un cuadro bajo la creencia de que este ha- bía sido pintado por el renombrado pintor Carlos Páez Vilaró, en la suma de $9.000.000. Francisco Paredes Yáñez, el vendedor del cuadro, se comprometió a entregarlo materialmente en un plazo de dos semanas, ya que con anterioridad a la venta del cuadro se había comprometido a exhibirlo en una exposición. Federi- co Gamboa Lagos y Francisco Paredes Yáñez, acordaron expresamente que dicho 89Unidad: Derechos Reales cuadro se exhibiría ante el público como de propiedad del primero y, de hecho, así se hizo. También acordaron que el precio se pagaría contra la entrega material del cuadro. A los pocos días, Federico Gamboa decidió realizar un peritaje privado al cua- dro, el que arrojó que este, en realidad, no había sido pintado por Carlos Páez Vilaró. Durante la exposición del cuadro este fue robado ignorándose su paradero. Francisco Paredes Yáñez, a pesar del robo, considera que hay un incumpli- miento contractual por parte de Federico Gamboa Lago exigiéndole el pago del precio. Federico Gamboa Lago se niega a pagar el cuadro, arguyendo que éste no había sido pintado por Carlos Páez Vilaró, así como tampoco se atribuía la pro- piedad del mismo, y consecuentemente su riesgo. Instituciones relacionadas: Compraventa de bien mueble Tradición Vicios del consentimiento Teoría del riesgo Comentarios53: El contrato en cuestión versa sobre un bien mueble, un cuadro que el com- prador compra bajo la creencia de ser obra de un pintor famoso. El tratarse de un bien mueble resulta importante para determinar si existió o no la entrega o tradición del cuadro que fue objeto del contrato de compraventa, puesto que la conclusión a la que se arribe sobre el particular, positiva o negativa, determinará en definitiva si hubo tradición del mismo, recordar que de acuerdo al conocido aforismo romano “las cosas perecen para su dueño”. De acuerdo a lo preceptuado por el artículo 670 del Código Civil, la tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intensión de transferir el dominio y, por otra, la capacidad e intención de adquirirlo. 53 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago, Rol Nº 5169- 2014, de 26 de enero de 2006. 90 Ruperto Pinochet Olave El término “entrega” significa en la tradición la materialización del acuerdo de las partes de transferir el dominio desde el tradente al adquirente. Esta “entrega” es diferente según se trate de bienes muebles, inmuebles, de derechos personales, de frutos y productos, del derecho de herencia y de las servidumbres. Conforme el artículo 684 del Código Civil, la tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio y figurando esta transferencia por uno de los medios que la misma dis- posición indica, ya sea en forma real, ficta o simbólica. Pues bien, en principio la obligación de entregar el cuadro puede estimarse o no cumplida, dependiendo del tipo de tradición de que se trate. Además, será necesario determinar si el contrato fue válido y de serlo, si las obligaciones se eje- cutaron, y entre otros aspectos, la parte que debe soportar el riesgo de la pérdida de la cosa. Caso 5: Hipoteca y cláusula de no enajenar Mario Ormazábal y Francisca Zuleta, compraron un departamento ubicado en la comuna de Providencia, en el precio equivalente a 6.800 Unidades de Fo- mento, que fue pagado con una parte en efectivo y, el saldo, de 5.400 Unidades de Fomento con un mutuo hipotecario por la misma suma que el Banco Nacional, les otorgó. Este préstamo debía pagarse en doscientos cuarenta meses, encontrándose facultada su parte para prepagar todo o parte del capital adeudado. Para garan- tizar el pago íntegro y oportuno de las obligaciones contraídas con el mutuante, se constituyó hipoteca de primer grado a favor del Banco Nacional e, igualmente, se comprometieron a no enajenar, no gravar ni celebrar acto o contrato alguno respecto del inmueble, sin previo consentimiento escrito del banco. A comienzos del año 2015 solicitaron al banco mutuante la autorización para vender la propiedad a un tercero, para así poder pagar el crédito hipotecario en forma anticipada y, atendido que no existía ningún motivo para que el banco se opusiera, esperando que la autorización les iba a ser otorgada, celebraron con- trato de promesa de compraventa respecto del inmueble con fecha 7 de enero de 2015, de cuyo precio el promitente comprador entregó la suma de 1.827,24 unidades de fomento en forma previa a la celebración de la promesa, conviniendo que el saldo de 4.972,76 de unidades de fomento serían pagados al momento de firmarse la escritura de compraventa definitiva, en tanto que fijaron un plazo de sesenta días para suscribir la escritura de compraventa, debiendo el inmueble es- tar libre de toda deuda, hipoteca, gravamen, prohibición o embargo. 91Unidad: Derechos Reales No obstante, el Banco Nacional, sin fundamento alguno que lo justificare y sin expresar causa legal, rechazó la autorización para la venta y, verbalmente, les señaló que ello se debía a que el señor Ormazábal tenía otro crédito de consumo. Mario y Francisca formularon un reclamo ante la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, y obtuvieron resultado favorable para su parte, puesto que el banco informó a la autoridad que había procedido instruir el alzamiento solicitado. Sin perjuicio de lo anterior, atendido que transcurrieron ocho meses desde la solicitud de autorización hasta que la misma fue acogida, el promitente com- prador se desistió del negocio y, como éste les había adelantado parte del precio convenido, Mario y Francisca han tenido que restituirle dicha cantidad. En definitiva, sólo lograron vender el inmueble en el precio de 4.898 Unidades de Fomento, cantidad muy inferior a las 6.800 Unidades de Fomento que les iba a pagar el primer promitente comprador. Pese a haberse acordado el alzamiento de la hipoteca, el banco demandado, sin aviso, procedió a embargar la propiedad, circunstancia que demoró el pago del precio por parte de la compradora, lo que significó que Mario y Fernanda debie- ron continuar pagando los dividendos correspondientes.Instituciones relacionadas: Hipoteca Cláusula de no enajenar Indemnización de perjuicios por incumplimiento contractual Comentarios54: Es manifiesto que en la especie quedó comprobado el pacto de una obligación de no hacer para los mutuarios, consistente en no enajenar ni gravar un determi- nado inmueble que servía a la caución del crédito de la mutuante55, sin contar para ello con el asentimiento previo y por escrito de esta última. En otras palabras, los deudores, ahora demandantes, contrajeron el deber de abstenerse de ejecutar actos jurídicos que importasen gravar, enajenar o que guar- 54 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 9281-2009, de 1 de agosto de 2011. 55 Véase Pinochet Olave, Ruperto (2013), “Sobre la validez de las cláusulas de no enajenar: Un enfoque actual”. En Fundamento de Derechos Reales en el Derecho Chileno. Thomson Reuters, pp. 259-284. 92 Ruperto Pinochet Olave dasen alguna vinculación con el bien hipotecado a favor de su acreedor y contra parte. De manera muy vinculada al presente caso, Alessandri Besa señala: “cuando lo que se infringe es una cláusula de no enajenar relativa y lícita se produce el incum- plimiento de una obligación de no hacer estipulada en el contrato”56. Se trata, entonces, de una obligación personal que es como una limitación a la libertad de actuar de una persona, que debe privarse de hacer ciertas cosas que normalmente, a no mediar la obligación, podrían llevar a cabo57. El tenor de la estipulación transcrita hace evidente que la obligada a cumplir con el deber convenido en ella es la parte mutuaria. Es con relación a lo antedicho que cobra vigencia lo dispuesto en el artículo 1545 del Código Civil. La acción indemnizatoria en el estatuto de la responsabilidad contractual con- siste en la sujeción a la sanción impuesta a un ilícito contractual, conformada por la reparación de los perjuicios ocasionados. En un plano general, la ilicitud del obrar se califica por el daño causado a otro por la infracción de una obligación o relación jurídica preestablecida, sea que derive ella de un contrato, un cuasicon- trato o de una disposición de la ley, como la obligación alimenticia. Su sanción es la de reparar o indemnizar el daño causado por dicha infracción58. A su vez, la indemnización de perjuicios ha sido concebida sobre la base de varios fundamentos. En palabras de Abeliuk Manasevich: a) Es el principal me- dio establecido por la organización jurídica a fin de que el lesionado obtenga su resarcimiento en todos aquellos casos en que la protección del Estado es impor- tante para obtener el cumplimiento del mismo; b) Constituye una sanción civil al acto ilícito, violatorio de la norma jurídica, que lleva envuelto el incumplimiento y, c) La indemnización de perjuicios tiende por ello mismo a forzar al deudor a cumplir59. Como se ha visto ya, en primer término, son los propios demandantes quienes, a propósito de la conducta que reprochan a la demandada, han reconocido haber faltado a la ley del contrato suscrito entre ambos. Lo relevante, en este punto de la reflexión, consiste en determinar la efectividad de la concurrencia del incumplimiento contractual por parte del banco deman- dado. Podríamos entender que, por el hecho de querer la mutuaria vender el inmue- ble que garantiza el cumplimiento de su obligación de tal, para con el precio que 56 Alessandri Besa (2008), p. 177. 57 Abeliuk (2009), p. 373. 58 Alessandri et al (1941), p. 251. 59 Abeliuk (2009), p. 809. 93Unidad: Derechos Reales obtuviera por ello proceder al pago por adelantado de todo el saldo de la deuda pendiente, ejerciendo así un derecho pactado en el contrato, ponía jurídicamente a la contra parte en el deber puro y simple de acceder a la autorización de la que dependía esa venta y subsecuente enajenación, toda vez que producto de ella vería enterado su crédito. Sin embargo, una interpretación conforme a una formulación como la descri- ta en el párrafo precedente, significaría asignar a las estipulaciones del contrato materia de la causa un sentido y alcance que no fluye de su tenor literal o de la naturaleza del vínculo, como tampoco, se aviene con una intención semejante de los contratantes que pudiera haber quedado plasmada en los antecedentes. De haber procedido de tal modo, allí estribaría un claro error de derecho por parte de los sentenciadores. Caso 6: Cesión de derechos hereditarios e inscripciones en el Conservador de Bienes Raíces (CBR) Federico Cruz Olivares interpuso demanda en contra de Pascual Salgado Vás- quez, solicitando la cancelación de la inscripción conservatoria que éste logró a su nombre. En virtud de las inscripciones de posesión efectiva y especial de herencia, ambas realizadas el año 1994, consta que el predio denominado San Gelasio, ubicado en la comuna de Bulnes, figura inscrito a favor de la sucesión intestada de Graciela Arcas Morales y que, por medio de escritura pública de 29 de abril de 2006, Pablo Cruz Arcas vendió, cedió y transfirió a Federico Cruz Olivares todos los derechos que le correspondían o podían corresponderle por cualquier motivo o título, sea como heredero o cesionario, en la herencia intestada en mención. Entre los bienes de que era titular el cedente a la época de la cesión figuraban acciones y derechos correspondientes al predio San Gelasio, siendo la cesión anotada al margen de la inscripción de la posesión efectiva de la señora Arcas Morales. Sin embargo, al requerir al Conservador la inscripción de la referida cesión durante el mes de septiembre de 2010, éste rehusó debido a la inscripción vi- gente desde el 2 de agosto de 2010 a nombre de Pascual Salgado relativa a los mismos derechos hereditarios mencionados en la cesión celebrada entre el actor y Pablo Cruz Arcas, motivada por una compraventa que en agosto de 2010 ce- lebró este último con Pascual Salgado recaída en un predio en que el cedente ya no tenía acciones ni derechos hereditarios por haberlos transferido a Federico Cruz Olivares. 94 Ruperto Pinochet Olave Desde el 29 de abril de 2006, Federico se encuentra en posesión material pa- cífica e ininterrumpida, sin violencia ni clandestinidad del inmueble en cuestión, procedente de justo título. Pascual cuestiona que Federico hubiera adquirido la posesión legal de los de- rechos que el señor Cruz Arcas transfirió a su parte. Instituciones relacionadas: Cesión de derechos hereditarios Inscripciones en el Conservador de bienes raíces Venta de cosa ajena Comentarios60: Ha de entenderse que la cesión de derechos hereditarios celebrada no requería de inscripción conservatoria, toda vez que, se transfirieron todos los derechos que le correspondían o podían corresponder por cualquier motivo o título en la heren- cia, sea como heredero o cesionario, cesión que fue aceptada y adquirida para sí. Por lo tanto, en la fecha de dicho contrato los derechos hereditarios a los que éste concierne pasaron al patrimonio del demandante y, por lo mismo, el demandado no pudo haberlos adquirido. Ninguna disposición legal exige determinadamente que la entrega de un dere- cho hereditario cedido entre vivos deba ser inscrito en el registro del Conservador de Bienes Raíces, aunque en la herencia se comprendan inmuebles, de conformi- dad con lo dispuesto en el artículo 1909 del Código Civil, el objeto de una cesión del derecho de herencia se constituye por la universalidad o la cuota que al ceden- te corresponde en el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que comprende el haber hereditario. Por consiguiente, los bienes individualmente determinados no son el objeto de esta cesión y, por ello es que se ha sostenido que se trata de un contrato aleatorio para el cesionario, puesto que de lo único que se hace respon- sable el cedente es de su calidad de heredero. El coasignatario que vende o cede su derecho en la herencia no transfiere pro- piedad alguna en particular, sino su cuota en dicha universalidad, especialmente para que elcesionario pueda pedir, con arreglo al artículo 1320 del Código Civil, la partición e intervenir en ella, con la finalidad de liquidar esa porción y se la entere con bienes singulares o con los valores que podrían haber correspondido 60 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 8920-2012, de 29 de octubre de 2013. 95Unidad: Derechos Reales a su cedente y vendedor. Dicho con otras palabras, esta cesión recae en la calidad de heredero, no sobre bienes determinados. Es más, si la cesión fuera a título gratuito, el cedente no responde ni siquiera de su calidad de heredero o legatario, interpretado el artículo 1909 del Código Civil en sentido contrario. Los artículos 1909 y 1910 del Código Civil no señalan la forma como debe de realizarse la cesión del derecho real de herencia, limitándose a señalar sus efec- tos una vez realizada. En tal situación y dado que la exigencia de formalidades legales ha de ser catalogada como un requerimiento jurídico de derecho estricto, es forzoso concluir que la tradición que tiene por antecedente a esa cesión podrá efectuarse de cualquier manera que signifique la enajenación del derecho por par- te del cedente y su adquisición por el cesionario, como será, a modo ejemplar, que exterioricen sus respectivas voluntades en la misma escritura que sirve de título a la cesión. Aun cuando se ha prestado a discusión la manera en que se perfecciona la tra- dición del derecho de herencia, lo cierto es que la doctrina mayoritaria y también la jurisprudencia de los tribunales superiores, entiende el instituto de la herencia como una universalidad jurídica distinta de los bienes que la componen, indivi- dualmente considerados. De allí, entonces, que no sea una exigencia para la tra- dición del derecho real de herencia proceder a la inscripción del título respectivo, aun cuando involucre bienes raíces. Caso 7: Tradición Hace dos años, Carlos Albornoz prestó $1.000.000 a Juan Morales, quien se comprometió a pagarle dentro de dos meses la suma adeudada. A principios de octubre, Juan le ofreció a Carlos darle un Remolque que guardaba en una bodega de un terreno que poseía avaluado por un monto cercano al adeudado, en vez de pagar la suma adeudada. Carlos concurre al terreno de Juan para ver y revisar el remolque, como éste se encontraba en buen estado, Carlos acepta recibirlo en pago por la antigua obliga- ción, y Juan le ofrece llevárselo de inmediato, pero él rechaza esto último pues no tenía los medios para transportar el remolque en ese instante, por lo que acuerdan que otro día iría a buscarlo. Días después, ambos realizan la inscripción en el registro comunal de remol- ques y semi remolques. Carlos aún sin los medios para trasportar el remolque decide dejarlo más tiempo en el terreno de Juan y éste le permite a Carlos ir las veces que quiera al terreno para comprobar el estado del objeto y disponer de él cuando quiera. 96 Ruperto Pinochet Olave Luego de un tiempo, por fin consigue la forma de llevarse el remolque, sin embargo, Juan se niega a entregarlo. Carlos exige que se le devuelva el remolque del que ahora es dueño. Instituciones relacionadas: Tradición Transferencia de vehículos motorizados Compraventa Acción reivindicatoria Acciones posesorias Prueba del dominio Comentarios: Para dirimir si existió o no la entrega o tradición del objeto del contrato de compraventa, puesto que la conclusión a la que se arribe sobre el particular, po- sitiva o negativa, determinará en definitiva la procedencia de la acción planteada, la cual, se podría sustentar precisamente en la hipótesis que propugna que dicha entrega no se verificó íntegramente al momento de celebrarse la aludida conven- ción ni tampoco con posterioridad. La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e in- tensión de transferir el dominio y, por otra, la capacidad e intención de adquirirlo. El término “entrega” significa en la tradición la materialización del acuerdo de las partes de transferir el dominio del tradente al adquirente. Esta “entrega” es diferente según se trate de bienes muebles, inmuebles, de derechos personales, de frutos y productos, del derecho de herencia y de las servidumbres. Conforme el artículo 684 del Código Civil, la tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio y figurando esta transferencia por uno de los medios que la misma dis- posición indica, ya sea en forma real, ficta o simbólica La constitución de dominio y transferencia de los vehículos motorizados — bien corporal mueble— se efectúa del modo que establece la ley. En este caso la ley Nº 18.290 remite a las normas que establece el derecho común para la transferencia de los bienes muebles. Por lo anterior, para transferir el dominio de un vehículo solo se exige que el comprador y vendedor convengan en la cosa y precio, momento desde el cual la compraventa se reputa perfecta, sin que sea necesario el otorgamiento de ningún tipo de instrumento, sea público o privado. 97Unidad: Derechos Reales En cuanto a la tradición del vehículo, se puede realizar permitiéndole el vendedor al comprador la aprehensión material del mismo. Caso 8: Prescripción adquisitiva del derecho real de servidumbre Juan Carlos Lombardo Gamboa, factor de comercio, en representación de Empresa Eléctrica de Talca S.A. (Emtal S.A.) interpone acción de prescripción adquisitiva del derecho real de servidumbre eléctrica en contra de Regina Ortega Mendoza. La demandada es dueña del Predio denominado “Reserva Galileo” de una su- perficie aproximada de 184,3 hectáreas, cuyos deslindes son: al norte, con Estero Picazo; al sur, Estero o quebrada El Milagro y en parte con resto del Fundo El Pi- cazo Alto; al oriente, con resto del predio efectivamente expropiado; y al ponien- te, con Estero El Picazo hasta unirse a un cerco, título que se encuentra inscrito a fojas 2839 Nº 2169 del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de Talca del año 1994. La empresa eléctrica tiene en el terreno apoyos de postes o soportes para insta- lar cables o medios de transporte de energía eléctrica. La empresa considera nece- sario que la demandada les permita el acceso para efectuar labores de mantención en los mismos. La pretendida servidumbre se ejercería sobre un retazo de terreno de aproxi- madamente 3180 metros cuadrados, cuyos deslindes son: al norte, en 12 metros con Camino Público; al sur, en 12 metros con propiedad Carlos Mangiamarchi; al oriente, en 265 metros con predio sirviente; al poniente, en 265 metros con resto del predio sirviente. En el sector en donde vive la demandada se desarrolló el Proyecto de Electri- ficación Rural El Picazo I, y fue construido en 1993 por Cooperativa de Energía Eléctrica Ltda. Los socios de la misma autorizaron la constitución de servidum- bres en sus predios. Posteriormente EMTAL S.A. compró a la referida Coopera- tiva su activo eléctrico. El proyecto Picazo I, cuenta con tres subestaciones y abastece de energía eléc- trica a quince familias. El Picazo II significó la construcción de una línea de media tensión e iniciándose la conexión el 05 de diciembre de 1997, fecha desde la cual el suministro se habría prestado en forma ininterrumpida. Y parte de esta línea está situada sobre la propiedad de la demandada, desde hace más de cinco años. 98 Ruperto Pinochet Olave Instituciones relacionadas: Servidumbres Distribución de energía eléctrica Prescripción adquisitiva Acción reivindicatoria Comentarios61: Una servidumbre eléctrica es susceptible de ser reivindicada, por lo que tam- bién opera en ella la prescripción adquisitiva de quien la posee por un determina- do periodo de tiempo, razón por la cual corresponde acoger la acción de dominio. La demandante cumple con los requisitos de la prescripción adquisitiva, estos son: 1) que la cosa seasusceptible de ganarse por prescripción, 2) que se haya poseído la cosa, y 3) que esta posesión haya durado el tiempo exigido por la ley. Se hace presente que la regla general es que las cosas sean susceptibles de pres- cripción. En este sentido el artículo 2.498 del Código Civil señala que se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, que están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales, agregando en su inciso 2º que se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados. Al respecto se debe considerar que la servidumbre eléctrica no es de aquellas expresamente exceptuadas para ser adquiridas por prescripción adquisitiva. Caso 9: Teoría de la posesión inscrita Francisco Carlos Silva Tobar pretende demandar a Leonel Fernando Lepe Ale- gría para recuperar el inmueble ubicado en Pasaje Allende Nº 1737, departamen- to 206, comuna de Santiago. Señala que adquirió el bien antes individualizado en virtud de un contrato de compraventa celebrado con la Inmobiliaria El Llano, suscrito por escritura pública de fecha 6 de mayo del año 2018, título que fue ins- crito en el Conservador de Bienes Raíces de Santiago el mismo año. Sin embargo, indica que el demandado ocupa el referido inmueble sin que exista vínculo alguno entre ellos, ni título que lo autorice. 61 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol 9495-2009, de 30 de enero de 2012. 99Unidad: Derechos Reales Leonel Fernando Lepe Alegría alega que ocupa el inmueble desde el año 2006, el que le fue entregado por la Inmobiliaria El Llano Ltda. en su calidad de promi- tente comprador. Indica que luego de suscribir un instrumento privado denomina- do cierre de negocio y reserva, como también un contrato de promesa de compra- venta, el 1º de septiembre de 2006 firmó, mediante escritura pública, un contrato de compraventa con la inmobiliaria, instrumento que fue dejado sin efecto por el Notario por no haber concurrido al acto el Banco Santander. No obstante ello, expone que el precio convenido fue íntegramente pagado, realizando desde el año 2006 a la fecha diversas mejoras en el departamento. Instituciones relacionadas: Acción de dominio o reivindicación Compraventa de inmuebles Prescripción adquisitiva Posesión inscrita Adquisición de la posesión Comentarios62: Entre los modos de adquirir el dominio figura la tradición la que, respecto de bienes raíces, se efectúa mediante la inscripción del título en el Registro del Con- servador respectivo. En el caso de la compraventa, dicho acto queda perfecto con el otorgamiento de la correspondiente escritura pública, de manera que la falta de inscripción implica que aún no se ha realizado la tradición, pero el contrato tiene existencia válida. Como contrapartida, mientras la inscripción no se verifica, el contrato puede ser perfecto, producir obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio, lo que sólo va a ocurrir con la tradición. Es la tra- dición la que tiene la virtud de transferir el derecho real de dominio, y la única manera de efectuarla en el caso de los inmuebles es la inscripción conservatoria, mientras no se inscribe la escritura de venta del bien raíz, éste permanece en el patrimonio del vendedor. Los artículos 686 y siguientes del Código Civil recogen la Teoría de la pose- sión inscrita. En este sentido, el artículo 724 del Código Civil indica que no se puede adquirir la posesión de bienes que para su tradición deban inscribirse, por un medio distinto a la inscripción en el Registro del Conservador. Por su parte, el artículo 728 del mismo código, prescribe que el término de la posesión inscrita 62 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 62193-2016, 8 de marzo de 2017. 100 Ruperto Pinochet Olave sólo se puede dar por la cancelación, ya sea por voluntad de las partes, por una nueva inscripción o por decreto judicial. Por otra parte, el artículo 924 dispone que la posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción, y mientras ésta subsista por lo menos un año, no puede probarse por otro medio. La doctrina casi unánimemente sostiene que contra título inscrito no es pro- cedente la prescripción ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro título inscrito, de manera que en el caso de los bienes raíces, el artículo 2505 del Código Civil es absoluto y no reconoce excepciones. En efecto, esta disposición es un simple corolario del artículo 728, que impide adquirir la posesión de inmuebles inscritos por actos de apoderamiento material. Distinto es el caso de los bienes muebles, en el cual se aplica la norma genérica del artículo 2510 del Código Civil. No obstante, el artículo 2505 es especial, porque sólo se refiere a los inmuebles, y es doblemente especial, porque entre los inmuebles sólo se refiere a los que se encuentran afectos al régimen de la propiedad inscrita, razón por la que en el caso en estudio debe prevalecer por sobre las disposiciones generales. El demandante es poseedor inscrito del departamento que adquirió en vir- tud de un contrato de compraventa celebrado por escritura pública con la inmobiliaria. Por lo tanto, el demandante es poseedor inscrito del inmueble, careciendo el demandado de derechos sobre el bien raíz que ocupa y, por ende, no resulta posible que pueda ganar por prescripción adquisitiva un derecho del cual carece. Caso 10: Posesión inscrita Carlos Gómez compró una casa en Talca mediante un contrato de compra- venta celebrado con Marcos Rojo, casado con Clara Magaña. El precio fue de $100.000.000.-, pagándose $50.000.000.- al contado, y saldo pagadero en diez cuotas. La entrega material de la casa se realizó después de suscrita la escritura, a plena conformidad de los contratantes. Carlos dejó pasar tres años sin requerir inscripción alguna en el Registro Con- servatorio de Bienes Raíces, al cabo de los cuales se apersonó a dicho oficio, pero al requerir la inscripción se encontró con que la propiedad estaba inscrita a nom- bre de Clara Magaña, quien la había adquirido en virtud de la liquidación de la sociedad conyugal habida con el vendedor Marcos Rojo, luego del fallecimiento de éste, razón por la cual el Conservador de Bienes Raíces rechazó la inscripción del título. 101Unidad: Derechos Reales Instituciones relacionadas: Compraventa de bien raíz Teoría de la posesión inscrita Comentarios: Es importante señalar que la poseedora del inmueble es Clara Magaña, porque la adjudicación que se le hizo del bien raíz con motivo de la liquidación de la sociedad conyugal habida con su marido fallecido se inscribió en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces quedando, en consecuencia, bajo el amparo de la posesión inscrita (arts. 718 y 1344 del Código Civil). La importancia que tiene este hecho consiste en que para que cese la posesión de Clara Magaña es preciso que la inscripción a su nombre del bien raíz se can- cele en alguna de las formas dispuestas en el artículo 728 del Código Civil, lo que no se ha dado. La tenencia material de la casa efectuada entre las partes no constituye posesión, porque para que así aconteciera debió el comprador efectuar la inscripción en el Registro del Conservador y ello no sucedió por el retraso en inscribir el inmueble. Para resolver este problema, se aconseja pedir el cumplimiento forzado del contrato con indemnización de perjuicios, en virtud del artículo 1489 del Código Civil. UNIDAD: CONTRATACIÓN CIVIL Caso 1: Principio de buena fe Raúl Hernández firmó un contrato de compraventa de una casa a construir con la Sociedad “Nueva Vida Ltda.”. Una vez transcurrido el plazo pactado, se le hizo la entrega de la casa a Raúl, momento en el que firmó un documento en donde declaraba que recibía las llaves de la vivienda, y dejó constancia de que había trámites municipales pendientes. Sin embargo, al poco tiempo descubrió que la casa no contaba con instalacioneseléctricas ni con la recepción y regularización de la obra conforme a la Ley Gene- ral de Urbanismo y Construcciones. Raúl alega que la sociedad incumplió el contrato firmado, pues la casa que se le entregó no reunía las condiciones para ser habitable, por lo que pretende que se le devuelva lo que pagó por ella, pues no ha podido darle el uso correspondiente a la vivienda y además ha tenido que seguir costeando arriendo en otro lugar. Por otro lado, la sociedad insiste en que se cumplió con lo estrictamente pac- tado en el contrato y se le hizo entrega de la vivienda en el plazo acordado, de lo cual quedó constancia. Instituciones relacionadas: Principio de la contratación civil Principio de la buena fe Contrato de compraventa Resolución de contratos Ley General de Urbanismo y Construcción Comentarios63: Para dilucidar este caso es necesario determinar si la falta de instalaciones eléc- tricas, más la recepción y regularización de la obra conforme a la Ley General de 63 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 6840-2012, de 16 de abril de 2013. 104 Ruperto Pinochet Olave Urbanismo y Construcciones, se encuentran dentro de la obligación de entregar y construir una casa, para luego determinar si se cumplió o no con la obligación pactada. En este contexto, hay que recordar que el artículo 1546 del Código Civil dispone que “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella”, para determinar qué comprende la expresión “todas las co- sas que emanen precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por ley o costumbre pertenecen a ella”, hay que tener en cuenta lo establecido por el artículo 1444 del mismo cuerpo legal, que dispone que: “Se distinguen en ca- da contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. (…) son de la naturaleza de un contrato las que, no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusu- la especial”. También es importante tener a la vista lo dispuesto en el artículo 1560 y 1563 del código en cuanto a que debe estarse más a la intención de los contratantes que a lo literal de lo escrito, y que se debe preferir la interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. En el caso, estamos ante un contrato de compraventa, en el que el deber pri- mario del vendedor reside en entregar la cosa vendida, por lo que le tocan natu- ralmente los costos de poner la cosa en disposición de entregarla, ¿Qué cosa debe entregar? La que reza el contrato. Es así, que se ha señalado que, la venta de un inmueble indiscutidamente desti- nado a servir de habitación conlleva la carga de su regularización administrativa, como quiera que sin ella —que sucede a la necesaria recepción de la obra— no se legitima su uso, que se desprende de la Ley General de Urbanismo y Construc- ciones y de su Reglamento, por lo que la compraventa comprendió, por ley, la recepción y regularización. Por otra parte, se ha dicho que —aunque la electricidad no es algo de la esencia de un hogar— pues, de hecho, puede substituírsela por otro tipo de energía; no es posible prescindir de la ya antigua exigencia en orden a incluirla en las urbaniza- ciones que conforman las ciudades, tratándose de una obligación que fluye de la naturaleza del contrato y de lo que por ley le pertenece. Por todo lo expresado, es que debe entenderse que no se ha cumplido el contra- to celebrado entre las partes, haciendo posible que acreedor utilice cualquiera de las opciones que le plantea el artículo 1489 en virtud de la condición resolutoria tácita. 105Unidad: Contratación Civil Caso 2: Interpretación de contratos “Mira Producciones Ltda.” firmó un contrato con “Escucha S.A.”, en que el primero se obligó a que un tercero, Jorge Toro, prestara servicios como locutor de radio para Escucha S.A. Mira Producciones Ltda. Se encuentra facultado para representar a Jorge Toro. Se pactó que sus servicios se prestarían desde noviembre de 2019 a febrero de 2020, por la suma de $4.000.000, es decir, $1.000.000 por mes. En el contrato, además se pactó la siguiente cláusula: “NOVENO: Este con- trato tendrá vigencia desde el 01/11/2019 AL 28/02/2020, ambas fechas inclusive. Sin embargo, Escucha S.A. se reserva el derecho de darle término anticipado y de inmediato cuando lo estime conveniente a su exclusivo arbitrio. En tal caso, Escucha S.A. deberá enviar una comunicación por escrito por carta certificada a la dirección de Jorge Toro, registrada en este contrato, y sólo deberá pagar a la so- ciedad las sumas que correspondan a la parte del servicio efectivamente realizado por el Profesional”. Sin embargo, Escucha S.A. solo pagó la mitad de lo pactado y sacó de la pro- gramación la participación de Jorge a partir de enero de 2020. La terminación anticipada se comunicó de forma verbal y por correo electrónico. Mira Producciones Ltda., exige que Escucha S.A. cumpla con el pago completo de lo pactado, debido a que nunca realizó la comunicación para terminar anti- cipadamente el contrato, por lo que Jorge siguió estando a su disposición hasta el 28 de febrero de 2018, sin perjuicio de verse impedido de prestar sus servicios al no estar en la programación, por lo que el contrato subsistió por el total del periodo pactado. Por otro lado, Escucha S.A. alega que la comunicación sí se realizó, lo que se comprueba con la conducta de Jorge, quien dejó de concurrir a la radio, por lo que se cumplió con la intención por la que fue establecida la cláusula, esto es, informar a quien prestaría sus servicios que ya no son necesarios. Instituciones relacionadas: Principio de la contratación civil Principio de fuerza obligatoria de los contratos Interpretación de los contratos Arrendamiento de servicios inmateriales. 106 Ruperto Pinochet Olave Comentarios64: Este caso se enmarca en el contexto de la interpretación de los contratos, para lo que hay que tener presente lo dispuesto en el artículo 1545 que establece que “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales”; en tanto que el artículo 1546 señala que “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella”; y 1564 del Código Civil que dice que “Las cláusu- las de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia. O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobación de la otra”. Por lo que, con estas normas presentes, habrá de determi- narse el sentido y alcance de la cláusula transcrita en el caso. Es apreciable a simple vista que la estipulación relativa a la forma en que debía efectuarse la comunicación del término de los servicios prestados en cuestión fue estipulada como un beneficio del actor, para tener conocimiento cierto de ello, cuando la contraparte utilizara la facultad ahí consagrada, finalidad que igual- mente se logra con la comunicación por correo electrónico más la comunicación verbal de lo mismo. En el mismo sentido, podemos establecer, en virtud del principio de buena fe que rige en materia contractual, no puede desconocerse que Jorge tomó conoci- miento cierto del término de la prestación de los servicios y que por ello dejó de prestarlos, agregando que no fueron requeridos por Escucha S.A. Por último, es menester considerar, también, la doctrina, conocida como “de los actos propios”, que impide jurídicamenteel que una persona afirme o niegue la existencia de un hecho determinado, en virtud de haber antes ejecutado un acto, hecho una afirmación o formulado una negativa en el sentido precisamente opuesto, de acuerdo a este principio, nadie puede contradecir lo dicho o hecho por él mismo, con perjuicio de un tercero. De esta manera, en el caso, no se discute que Jorge tomó conocimiento efectivo del término de la prestación de servicios, más allá que esta comunicación se haya efectuado en forma escrita o verbal, es por ello que no puede ahora, valiéndose de una de las cláusulas del contrato, afir- mar que no se le comunicó en la forma convenida por las partes, sin vulnerar el principio de buena fe que rige en materia contractual y que vincula a las partes, 64 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 9430-2009, de 22 de junio de 2011. 107Unidad: Contratación Civil no sólo mientras subsista el contrato sino incluso después de que haya terminado de ejercer sus efectos. Por último, debe considerarse que la forma de comunicación establecida en el contrato por carta certificada, era un medio destinado a asegurar el conocimiento que Jorge debía tener, en el caso que la empresa decidiera prescindir de sus servi- cios, conocimiento que tuvo —hecho no controvertido—, por otros medios. Caso 3: Arrendamiento de predios rústicos En el año 2011 Marcelo Silva celebró un contrato de arrendamiento con Javie- ra Rodríguez, quien era dueña de un predio de 60 hectáreas aproximadamente, con una duración de 10 años. En el contrato se pactó que la renta se pagaría anualmente de manera íntegra en el curso del mes de enero de cada año. Sin embargo, desde el año 2016, Marcelo empezó a pagar la renta mensualmente a Javiera. Marcelo depositaba directamente los pagos de las rentas en el banco a la cuen- ta corriente de Javiera. Javiera falleció a principios del mes de marzo de este año, y en su testamento instituyó a su hijo Roberto Salas Rodríguez, como legatario de la propiedad en cuestión, quien desea poner término al contrato de arrendamiento vigente, ya que el arrendatario no ha estado cumpliendo con el pago de las rentas en la forma pactada. Marcelo alega que, al recibir la propiedad por un título no oneroso, los suce- sores tienen la obligación de respetar el contrato de arrendamiento, aduciendo — además— que no se ha incumplido con el pago de las rentas alegado por Roberto, pues tiene los comprobantes de los depósitos mensuales realizados, los que —en caso alguno— fueron objetados por la arrendadora. De tal modo Marcelo señala que la forma de pago mutó de anual a mensual. El hijo de Javiera alega que no puede entenderse modificado el contrato pues el cambio en la forma de pago se realizó de forma unilateral por el arrendatario. Instituciones relacionadas: Contrato de arrendamiento Arrendamiento de predios rústicos Interpretación de los contratos Voluntad tácita Obligaciones del arrendatario 108 Ruperto Pinochet Olave Doctrina de los actos propios. Comentarios65: En virtud del artículo 1962 del Código Civil, “Estarán obligados a respetar el arriendo: 1) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un título lucrativo”, es decir, en virtud de un título gratuito, por lo que Roberto está obligado a respetar el contrato pactado por su madre con Marcelo, sin embargo, esto no obsta a que pueda terminar el contrato antes de lo pactado por otra causa, como, por ejemplo, el incumplimiento en el pago. En este sentido, habrá que establecer si el cambio en la forma de pago consti- tuye o no un incumplimiento de la obligación del arrendatario. Para esto, en primer lugar, hay que establecer que al no constar que la modifi- cación del pago de forma anual a mensual se encuentre establecida por escrito, se debe entender obligatoriamente que se modificó dicha cláusula de forma unilate- ral por el arrendatario. En segundo lugar, si bien es cierto que la antigua arrendadora no protestó contra el cambio de modalidad, no puede usarse ese hecho en contra del actual arrendador, toda vez que para poder hacer valer la doctrina de los actos propios se deben acreditar el cumplimiento de los siguientes requisitos: i) la conducta anterior del sujeto que reclama debe ser válida, eficaz y relevante; ii) el sujeto que realizó la conducta debe formular una pretensión a través del ejercicio de un derecho subjetivo que ha de ser contradictorio con el sentido objetivo que se deriva de la conducta anterior; iii) la contradicción ha de causar grave perjuicio a los terceros que, confiando en el sentido objetivo que de la conducta vinculante se infiere, han variado o alterado de alguna forma su posición jurídica; y iv) la con- ducta anterior y la pretensión posterior deben ser ambas atribuidas a una misma persona, es decir, se requiere identidad de sujetos. Por otro lado, en el caso lo único cierto es que Marcelo no ha dado cumpli- miento al compromiso que asumió al firmar el contrato de arriendo, esto es, pagar la renta de arrendamiento de manera íntegra en el curso del mes de enero durante toda la vigencia del contrato, pues a partir del año 2016 comenzó a pagarla de manera mensual. No obsta a la conclusión anterior, que los montos de dinero se- ñalados fueron depositados en la cuenta corriente bancaria del demandante, por lo que la institución financiera los recibió y abonó. 65 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 9430-2009, de 22 de junio de 2011. 109Unidad: Contratación Civil En tercer lugar, hay que señalar que el inciso 2º del artículo 11 del Decreto Ley Nº 993, la mora en el pago de la renta da derecho al arrendador, después de practicadas dos reconvenciones de pago, entre las cuales medien a lo menos treinta días, para hacer cesar el arriendo, si el arrendatario no presta seguridad competente que se verificará el pago dentro de un plazo razonable que no bajará de treinta días, disposición que se replica en el inciso 1º del artículo 10 de la Ley Nº 18.101, por la remisión que efectúa al artículo 1977 del Código Civil, con la diferencia que las dos reconvenciones deben verificarse con una diferencia de, al menos, cuatro días. Se debe entender por “prestar seguridad competente que se verificará el pago” el despliegue o desarrollo por el arrendatario de una conducta que importa concretar su intención de que solucionará las rentas de arrendamien- to insolutas; pago que, en todo caso, debe efectuar dentro de un plazo no inferior a treinta días, y que debe ser calificado y aceptado por la judicatura que conoce de la demanda de terminación del contrato de arrendamiento. Es así, que lo que falta para esclarecer el caso es acreditar si el arrendatario se ha atrasado o no en el pago del arriendo de acuerdo a la forma convenida, si la respuesta es afirmativa, y, además, se han realizado las reconvenciones señaladas en la ley, entonces Roberto podrá poner fin al contrato de arrendamiento, sin embargo, si no se ha atrasado, por estar pagando parcialidades adelantadas de la renta, el arrendador no tendrá más opción que respetar el contrato hasta que se cumpla el plazo pactado. Caso 4: Precario A inicios del año 2016 Rosario Correa facilita a su hija —María José Rojas— una casa de la que es propietaria, consintiendo en que ésta viviera por un tiempo en ella, debido a que acababa de separarse encontrándose además, en un delicado estado de salud. Así, María José —instalándose en la propiedad de su madre— le pide a su hijo, Tomás Fernández, que se mude a vivir con ella para cuidar de su salud y asistirle en su diario vivir, bajo la aquiescencia de Rosario. En abril de 2018, María José fallece producto de su enfermedad, de forma que su hijo queda viviendo solo en la vivienda. Rosario desea recuperar su vivienda, pues a pesar de que Tomás es pariente de ella, no tiene ningún derecho sobre el inmueble y ya no hay razones para que él viva ahí, considerando que ha transcurrido el tiempo suficiente paraque su nieto rehaga su vida, ya que es mayor de edad y trabaja. 110 Ruperto Pinochet Olave Tomás alega que su abuela le autorizó a ocupar la vivienda en virtud del vín- culo de parentesco que los une y que dicha autorización no estaba vinculada a la presencia de su madre en la casa. Instituciones relacionadas: Contrato de comodato Precario Requisitos del precario Comentarios66: El precario, según lo establecido en el artículo 2195 del Código Civil, se de- fine como la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño. Entendiéndose, por la jurisprudencia, que para que se constituya se debe cumplir con los siguientes requisitos: a) Que el demandante sea dueño de la cosa cuya restitución se impetra; b) Que el demandado ocupe el bien de qué se trata y c) Que la ocupación sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño, siendo este último requisito el relevante para la reso- lución del caso, debiendo probar Tomás que su ocupación se encuentra justificada por un título o contrato. De este modo, se ha establecido que “la expresión que utiliza el inciso segundo del artículo 2195 citado, se ha entendido en términos más amplios, en el sentido que la tenencia de la cosa ajena, para que no se entiende precario, debe al menos sustentarse en un título, antecedente jurídico al que la ley le reconozca la virtud de justificarla, aun cuando no sea de origen convencional o contractual”67. Es así, que se ha estimado que el vínculo de parentesco es un título de ocu- pación suficiente para descartar la mera tolerancia esgrimida, de forma que, en realidad, la situación descrita se conduciría mejor con la del artículo 2194, por cuanto existiría un vínculo jurídico entre las partes. Hay que destacar, también que tolerar, según el Diccionario de la Real Aca- demia Española, significa, sufrir, llevar con paciencia, permitir algo que se tiene por lícito, sin aprobarlo expresamente, situación fáctica distinta a la que acontece entre las partes, desde que el uso del inmueble fue consentido expresamente en 66 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago, Rol Nº 5450- 2017, de 30 de junio de 2017. 67 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago, Rol Nº 14048- 2017, de 4 de mayo de 2018. 111Unidad: Contratación Civil razón de los lazos familiares que unen a las partes, lo que no se altera por el hecho de que la madre de Tomás haya dejado de habitarlo. Sin embargo, a pesar de que no existan las condiciones para una acción pre- caria, sí pueden existir otras soluciones para que Rosario recupere la posesión material de su casa, tales como las acciones posesorias, la acción reivindicatoria y el ejercicio de la misma facultad que consagra el artículo 2194 del Código Civil, estableciéndose —primero— la existencia de un comodato precario. Caso 5: Mutuo El 30 de abril de 2013, Cristóbal Flores celebró un mutuo hipotecario con el Banco Santander. El deudor se obligó a pagar el préstamo mediante 120 cuotas mensuales y sucesivas, que comprenden capital e intereses, venciendo la primera de ellas el 10 de diciembre de 2013 y así sucesivamente. En el contrato, además, se acordó que se faculta al banco a exigir de inmediato el total del saldo adeudado, como si fuere de plazo vencido, si el deudor retarde en el pago de cualquier dividendo, a contar de diez días corridos desde la fecha del respectivo vencimiento. Cristóbal pagó hasta los dividendos que vencían el 10 de octubre de 2018, incurriendo en mora en el pago de los siguientes, de modo que a partir del 21 de noviembre de 2018 el banco quedó en condiciones de hacer exigible el total de los saldos adeudados —cláusula de aceleración—, como si fuese el crédito íntegra- mente de plazo vencido. Se ha definido la cláusula de aceleración como aquella que “Consiste en una estipulación o pacto en cuya virtud ocurrido un hecho futuro e incierto (general- mente el no pago de una o más cuotas), el derecho concedido al deudor para que cumpla su obligación a plazo sea que ésta tenga un vencimiento único o en cuotas con vencimiento sucesivo, puede extinguirse o se extingue”. Ubilla Grandi. Sin embargo, Cristóbal alega que la cláusula de aceleración no debería hacerse efectiva, pues el 18 de abril de 2019 él pagó lo que debía y este pago fue aceptado por el banco el día 25 de abril, alegando —además— que llevaba desde febrero de 2019 intentando pagar, pero el Banco se negaba a recibirle el dinero. El Banco esgrime que solo aceptó tal pago como abono al monto total de la deuda, debido a la existencia de una orden de no innovar, producto de un recurso de protección que interpuso el deudor. 112 Ruperto Pinochet Olave Instituciones relacionadas: Contrato de mutuo Cláusula de caducidad anticipada del plazo o cláusula de aceleración Comentarios68: Para empezar a analizar este caso, es preciso recordar que el plazo suspensivo para el pago de una obligación puede caducar por disposición de la ley o por pac- to. Así, se dice que la caducidad del plazo suspensivo es la extinción anticipada del plazo en los casos señalados por la ley o en los previstos por las partes en sus convenciones. Ahora bien, en el caso de que las partes pacten una cláusula de ace- leración para regular el cobro de deudas con vencimientos sucesivos, como sucede en el caso, no cabe duda de que se está frente a una caducidad convencional del plazo, en la que los contratantes estipulan que ciertos hechos, futuros e inciertos, frecuentemente el no pago de una o más cuotas, provoquen o puedan provocar la extinción anticipada del plazo, ya que los contratantes, en virtud de la autonomía de la voluntad, tienen plena libertad para acordar que, una vez ocurrido el o los hechos, futuros o inciertos, previstos en la cláusula, el plazo suspensivo para el cumplimiento de la obligación caduque de inmediato o pueda caducar si así lo exige el beneficiario de la misma. Todo en el entendido que el plazo es un benefi- cio que se entiende concedido al deudor por el acreedor en base a la confianza y buenos antecedentes del deudor, los que pueden disminuir con el paso del tiempo. En el caso, se da a entender que la cláusula se encuentra redactada en forma facultativa69, es decir, que la exigibilidad del total de la deuda no se produce con el solo hecho del retardo o la mora sino que además exige que el titular de la acreencia exprese su intención de acelerar el crédito, por lo que no puede consi- derarse como una cláusula abusiva prohibida en los términos del artículo 16 de la Ley 19.496, ya que no constituye una facultad para que el acreedor modifique a su solo arbitrio los términos del contrato, ya que, por una parte, para su ejercicio requiere de un hecho previo por parte del deudor, es decir, el retardo o no pago de cualquiera de las cuotas por más de diez días, descartando con ello el mero arbi- 68 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 32126-2015, de 20 de abril de 2016. 69 Se ha resuelto que si dice “La falta de pago de las cuotas hará exigible el total de lo adeudado, como si fuese de plazo vencido”, estamos frente a una cláusula imperativa, en cambio si señala “La falta de pago de las cuotas podrá hacer exigible el total de lo adeudado”, es facultativo para el acreedor el reclamar la aceleración del crédito. Lo anterior tiene relevancia para la prescripción extintiva de las obligaciones, porque como se sabe el tiempo se cuenta desde que la obligación se ha hecho exigible. 113Unidad: Contratación Civil trio del acreedor, es decir, se trata de una condición mixta, que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso (incumplimiento), la que es plenamente válida en nuestro ordenamiento jurídico. En este sentido, puede estimarse que el ejercicio de la cláusula de aceleración por parte del Banco es ajustado a los términos de la misma, pues no es contro-vertido el hecho de que Cristóbal pagó los dividendos que vencían hasta el 10 de octubre de 2018, incurriendo en mora en el pago de los siguientes, de modo que a partir del 21 de noviembre de 2018 el banco quedó en condiciones de hacer exigible el total de los saldos adeudados. De esta manera, se ha señalado que si la condición pactada para requerir la exigibilidad anticipada de las cuotas no devengadas consistía en el retardo por más de diez días en el pago de cualquier dividendo o cuota, los pagos efectuados con posterioridad, no impiden que el acreedor pueda ejercer la facultad de acele- rar el crédito, aun cuando dichos pagos se efectúen en el mismo día de presenta- ción de la demanda, puesto que a esta fecha la condición dispuesta para solicitar la caducidad del plazo ya estaba cumplida, de forma que solo queda imputar los pagos hechos con posterioridad al saldo total de la obligación. UNIDAD: DERECHO DE FAMILIA Caso 1: Compensación económica Vania Salazar Hernández y Felipe Müller Domínguez contrajeron matrimonio el 4 de enero de 2005, bajo el régimen de sociedad conyugal, convirtiéndose en padres de dos hijos. Tras el desgaste que sufrió su relación luego de 10 años de matrimonio, la pareja se separó haciendo Felipe abandono del hogar común el 25 de marzo de 2015. Tres años más tarde, Vania es notificada de una demanda de divorcio unilateral deducida por Felipe en su contra, razón por la que ella decide demandar reconven- cionalmente exigiendo una compensación económica ascendente a $60.000.000, motivada en no haber podido desarrollar una actividad productiva o remunerada durante todo el matrimonio por haberse dedicado al cuidado de los hijos y las labores propias del hogar común. Felipe se opone a la demanda reconvencional deducida por Vania, argumen- tando que la compensación económica no sería procedente, pues durante todo el matrimonio contaron con personal doméstico que se preocupaba del aseo diario del hogar y del cuidado de los hijos, de manera que la circunstancia de que Vania no haya trabajado se debía a que ella misma así lo quiso. Instituciones relacionadas: Matrimonio Compensación económica Divorcio Comentarios: El artículo 63 de la Ley de matrimonio civil establece que “Si, como consecuen- cia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lu- crativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía y que- ría, tendrá derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo económico sufrido por esta causa”. 116 Ruperto Pinochet Olave Pronunciándose sobre esta materia, la Excma. Corte Suprema ha señalado: “Cuatro son las condiciones de procedencia de la acción compensatoria: a) que el cónyuge pretensor no haya podido desarrollar actividad remunerada o lucrativa, durante el matrimonio; como alternativa, que lo haya hecho en menor medida de lo que podía y quería, b) que ello haya sido consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar común, c) que lo uno y lo otro haya sido causa de un menoscabo económico sufrido, y d) que se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio”70. Así expuesto, a la demandante reconvencional le corresponderá acreditar la concurrencia de los presupuestos requeridos para que la compensación económica sea procedente y su pretensión prospere. En el caso planteado, el problema parece centrarse en el segundo requisito, esto es, en la circunstancia de que el cónyuge más débil no haya trabajado por haberse dedicado al cuidado de los hijos y las labores propias del hogar común. Al efecto, Felipe alega la no concurrencia de este requisito por haber contado la familia con personal doméstico que se ocupaba de tales tareas, sin que Vania tuviera que hacerse cargo de ellas. Así las cosas, cabe preguntarse si el haber contado con personal doméstico excluye per se la procedencia de la compensación económica. Sobre este punto creemos que, aunque el personal doméstico puede contribuir en el cuidado de los hijos y las labores del hogar, bien puede ocurrir que los aspectos más importantes de la crianza y dichos quehaceres queden bajo el cargo exclusivo del cónyuge de- mandante, cuestión que puede variar caso a caso y que, necesariamente, habrá de ser valorada por el juez de la causa. De conformidad a lo señalado precedentemente, la respuesta a problemas co- mo estos siempre dependerá de la prueba aportada por las partes. Caso 2: Liquidación de la sociedad conyugal E.E.A.A y S.E.C.M contrajeron matrimonio el 17 de mayo de 2001 bajo el régimen de sociedad conyugal. Con fecha 21 de septiembre de 2002 E.E.A.A adquirió un inmueble ubicado en la comuna y ciudad de La Serena, en la suma de $38.000.000, figurando en la inscripción conservatoria como dueño del inmueble. 70 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 76295-2016, de 9 de marzo de 2017. 117Unidad: Derecho de Familia El 18 de marzo de 2017 E.E.A.A y S.E.C.M suscribieron escritura pública de separación total de bienes y liquidación de la sociedad conyugal, en la que esti- pularon que la comunidad habida a la disolución de la sociedad conyugal quedó conformada por la propiedad raíz referida precedentemente y su menaje, avalua- dos de común acuerdo en la suma única y total de $40.000.000, siendo la hijuela de cada uno $20.000.000. La cuota de E.E.A.A se completó con un crédito de $20.000.000 que S.E.C.M pagaría en un plazo de 20 años, contados desde la fecha de la escritura. Por su parte, la cuota de S.E.C.M se conformó con la adjudicación del bien raíz y de to- dos los muebles que lo alhajaban; inscribiéndose el título con fecha 04 de abril de 2017. La propiedad, para el primer semestre del año 2017, tenía un avalúo fiscal de $41.536.439. Su valor comercial, sin embargo, ascendía a $129.928.920 a la época en que tuvo lugar el acto particional. Instituciones relacionadas: Liquidación de la sociedad conyugal Rescisión por lesión enorme Comentarios71: El artículo 1776 del Código Civil dispone que “La división de los bienes socia- les se sujetará a las reglas dadas para la partición de los bienes hereditarios”. Así, efectuada esta remisión a las reglas del Título X del Libro III, toma relevancia lo dispuesto por el artículo 1348, en cuanto señala que “Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y según las mismas reglas que los contratos. / La rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más de la mitad de su cuota”. De conformidad a lo anterior, la partición de los bienes sociales es rescindible por causa de lesión enorme cuando la cuota que se adjudica a cada copartícipe es inferior a la mitad de lo que les correspondía. En el caso planteado, teniéndose en consideración que el valor comercial del inmueble ascendía a $129.928.920, resulta evidente que E.E.A.A resultó perjudicado en más de la mitad de su cuota, siendo procedente la rescisión del acto particional. Con todo, la rescisión de la partición no tendrá lugar en el caso contemplado por el artículo 1350 del Código Civil: “podrán los otros partícipes atajar la ac- 71 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 16589-2018, 17 de septiembre de 2019. 118 Ruperto Pinochet Olave ción rescisoria de uno de ellos, ofreciéndole y asegurándole el suplemento de su porción en numerario”. En palabras de Alessandri Rodríguez “En este caso, la ley estima innecesario anular la partición, porque la injusticia que ella irrogaba al copartícipe lesionado desaparece al integrarle los demás interesados su cuota hasta completar lo que le corresponde”72. Caso 3: Obligación alimenticia de los abuelos Magdalena Torres Hormazábal y Carlos Godoy Benavides son padres de tres hijos que nacieron producto de una relación que mantuvieron durante 15 años, entre 2001 a 2016.Carlos se encuentra obligado judicialmente al pago de una pensión de alimen- tos que asciende a $120.000 mensuales, la que ha pagado —sin falta alguna— desde el mes de noviembre de 2016. Mientras dos de los hijos son estudiantes, el tercero tiene un daño cerebral severo de un 100% condición que obliga a Magdalena a incurrir, mes a mes, en significativos gastos. En total, se calcula que las necesidades de los niños ascien- den al monto de $1.441.832 mensuales. Magdalena, angustiada por la insuficiencia de la pensión alimenticia pagada por Carlos y el sueldo que gana como profesora general básica de $756.000 lí- quidos para solventar las necesidades de sus hijos, decide demandar a los abuelos paternos de los niños, cuyo patrimonio consiste —a lo menos— en tres bienes raíces. No obstante, los demandados se excusan señalando que Magdalena, antes de proceder en su contra, debió haber demandado el aumento de los alimentos a su hijo Carlos, razón por la que piden al juez el rechazo absoluto de la demanda. Instituciones relacionadas: Derecho de alimentos Necesidad del alimentario Falta o insuficiencia de uno de los padres Obligación alimenticia de los abuelos 72 Alessandri Besa (2010), p. 82. 119Unidad: Derecho de Familia Comentarios73: El inciso final del artículo 3º de la Ley Nº 14.908, señala que: “Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podrá demandar a los abuelos, de conformi- dad con lo que establece el artículo 232 del Código Civil”. Esta última disposición establece que: “La obligación de alimentar al hijo que carece de bienes pasa, por falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra línea conjunta- mente. / En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación indicada pre- cedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que no provee; y en subsidio de éstos a los abuelos de la otra línea”. Del análisis de las disposiciones citadas fluye que la obligación de proporcio- nar alimentos que la ley hace recaer sobre los abuelos se encuentra supeditada a la verificación de los presupuestos que ambas establecen. De tal manera, esta obliga- ción solo puede demandarse cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades de los alimentarios, pre- supuestos a los que la ley alude como “falta o insuficiencia de los progenitores” quienes son los principales y naturales obligados a la manutención de sus hijos. De este modo la jurisprudencia ha resuelto que la obligación alimenticia de los abuelos es estrictamente subsidiaria a la de los padres, debiendo acreditarse la insuficiencia e imposibilidad de obtener una contribución mayor desde su parte74. En tal sentido, la Excma. Corte Suprema, pronunciándose sobre esta materia en causa rol Nº 21.756-2014, ha resuelto: “Que, en este sentido, cabe tener presente que el padre de las alimentarias no ha sido demandado para contribuir de mayor manera con su obligación legal de proporcionar alimentos a sus hijas, de manera que no puede sino concluirse que en la especie no se cumplen los presupuestos que la ley ha previsto para los efectos de hacer responsable de la obligación alimenti- cia a la abuela paterna, puesto que no se configura el requisito básico de haberse constatado la insuficiencia e imposibilidad de obtener por parte del padre una contribución mayor a aquella que realiza, al no haber instado ella en este sentido a través de las formas que la ley contempla, limitándose a accionar nuevamente en contra de la demandada, respecto de la cual la obligación alimenticia en relación a sus nietas, es subsidiaria a la de los padres, quienes son los principales obligados”. De conformidad a lo expuesto, Magdalena debió haber demandado el aumen- to de los alimentos al padre de sus hijos, para luego poder proceder en contra de sus abuelos, pues solo así quedaría acreditada la insuficiencia del padre. No obs- 73 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 43405-2016, de 8 de febrero de 2017. 74 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 4081-2013, de 10 de septiembre de 2013. 120 Ruperto Pinochet Olave tante, apartándose de este criterio, la Excma. Corte Suprema en el fallo que mo- tiva el presente comentario dispuso que el no haberse demandado el aumento de la pensión de alimentos al padre en otro procedimiento, no es argumento válido para desechar la demanda dirigida en contra de los abuelos, pues el presupuesto de “insuficiencia de uno o ambos padres” se configura cuando es exigua la pen- sión de alimentos que deben pagar los progenitores, hipótesis que concurre y que se tuvo por establecida de manera inamovible en la causa. UNIDAD: DERECHO SUCESORIO Caso 1: Acción de reforma de testamento El día 26 de abril de 1984, Óscar Valenzuela Santelices contrajo matrimonio con Olivia Valdés Otárola. Por escritura pública de fecha 4 de agosto de 2012, celebrada ante Notario Público y tres testigos, Óscar Valenzuela otorgó testamento instituyendo como heredero universal de todos sus bienes a su sobrino Javier Lastra Cáceres. Adicio- nalmente, constituyó a favor de su cónyuge, usufructo vitalicio sobre el inmueble de su propiedad, ubicado en la Provincia de Los Andes, con todos sus útiles, en- seres, maquinarias, herramientas e instalaciones. Cabe señalar que Olivia tomó conocimiento del referido testamento el mismo día de su otorgamiento, por haber estado presente durante el acto. Cinco años más tarde, con fecha 16 de julio de 2016, se produce el fallecimien- to de Óscar y la consecuente apertura de la sucesión. Ante ello, Olivia decide ejer- cer acción de reforma de testamento, arguyendo que el testamento otorgado por su difunto marido el 4 de agosto de 2012 lesionaba los derechos que le correspon- dían en la masa hereditaria, en atención a su calidad de legitimaria como cónyuge sobreviviente del causante. La acción es presentada el 28 de julio de 2016, siendo notificada el 7 de agosto del mismo año. Javier, defendiendo los derechos que el testamento le confería sobre la heren- cia, opone excepción de prescripción en contra de la acción deducida por Olivia, señalando que —a la fecha de notificación de la demanda— el plazo de 4 años que el artículo 1216 del Código Civil prevé para el ejercicio de la acción de reforma, ya habría transcurrido. Al efecto, Javier señala que el plazo de 4 años —tal como dispone el legislador— ha de computarse desde la fecha en la que la demandante tomó conocimiento del testamento o de su calidad de legitimaria, circunstancia que en el caso sub lite acaeció el propio 4 de agosto de 2012. Instituciones relacionadas: Acción de reforma de testamento Asignaciones forzosas Legitimarios Prescripción extintiva Dies a quo 122 Ruperto Pinochet Olave Comentarios75: El inciso primero del artículo 1216 del Código Civil dispone: “Los legitima- rios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán intentar la acción de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos), dentro de los cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios”. La acción de reforma de testamento ha sido definida como “aquella que co- rresponde a los legitimarios, o a sus herederos, en caso de que el testador en su testamento no les haya respetado las legítimas o mejoras, según los casos, para pe- dir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique dichas asignaciones forzosas”76. De tal manera, esta acción se erige como el medio directo y eficaz con el que cuentan los asignatarios forzosos para amparar y defender sus legítimas y mejoras77. En el caso planteado, el problema se centra en el cómputo del plazo de pres- cripción que el legislador prevé para el ejercicio de la acciónen comento. Así, de acuerdo al tenor literal del artículo 1216 del Código Civil, el plazo de cuatro años debe computarse desde el día en que el legitimario haya tomado conocimiento del testamento o de su calidad de tal, presupuesto que se cumple el mismo día en que el testamento fue otorgado, por haberse hallado la demandante presente en la notaría. A juicio del demandado, tal es el dies a quo para el cómputo del plazo: desde entonces, la demandante tuvo conocimiento del contenido de las disposiciones testamentarias y de su condición de legitimaria atendida su calidad de cónyuge del testador, comenzando a correr para ella los cuatro años para el ejercicio de la acción. Sin perjuicio de lo anterior y, aunque es posible colegir que la ley reconoce la calidad de legitimario en vida del causante, estos se encuentran impedidos de im- petrar una acción de reforma de testamento mientras no se produzca la apertura de la sucesión. Ello se justifica en el carácter esencialmente revocable del testa- mento y por la posibilidad de perderse la calidad de legitimario antes de la muerte del causante, tal y como ocurre en el caso del cónyuge sobreviviente en caso que se decrete el divorcio por sentencia judicial. En el sentido antes dicho, la Corte Suprema ha expresado que “mientras no se produzca la muerte del causante los legitimarios no tienen todavía un derecho 75 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 5370-2013, de 23 de septiembre de 2014. 76 Somarriva (2008), p. 448. 77 Somarriva (2008), p. 448. 123Unidad: Derecho Sucesorio cierto en su contra, pues sólo al fallecimiento de aquél se confirmará esa prerroga- tiva que hasta entonces habrá tenido carácter condicional, por lo que no podrían impugnar los actos de disposición de bienes que éste realice durante su vida. Pero una vez acaecida la muerte del causante, se consolida el derecho de los herederos forzosos y es por ello que la ley les confiere protección otorgándoles acciones tales como aquéllas que les autorizan para pedir la reforma del testamento que perjudi- que sus legítimas o para solicitar la restitución de los bienes que el causante haya dado en perjuicio de tales asignaciones”78. En conclusión, la época fijada por el artículo 1216 del Código Civil para el ini- cio del cómputo de prescripción de la acción de reforma presupone, naturalmente, que la muerte del causante y la consecuente apertura de la sucesión ya ha ocurri- do, siendo aquello condición necesaria para el inicio del cómputo. Así entendido, la acción deducida por Olivia no se hallaría prescrita. Caso 2: Legado y acción revocable Rosa Barahona Molina, siendo soltera y sin hijos, otorgó testamento abierto el día 24 de octubre de 2012, por el cual asignó a su sobrina María José Lorca Mo- lina, en calidad de legataria, el inmueble de su propiedad ubicado en la comuna de Providencia, Santiago. Un mes más tarde, Rosa invitó a su sobrina y a toda su familia a vivir en el inmueble que le había legado mediante testamento. María José, aceptando la in- vitación de su tía, hizo uso del inmueble desde principios del mes de diciembre de 2012. El 11 de junio de 2016, Rosa es ingresada a la Unidad de Cuidados Intensivos de la Clínica Indesa debido a un delicado estado de salud, siendo diagnosticada con deshidratación, falla renal aguda y alzhéimer. Con fecha 13 de noviembre de 2018, Rosa es declarada en interdicción por causa de demencia, mediante senten- cia dictada por el decimocuarto Juzgado Civil de Santiago, designándosele como curadora general, legítima y definitiva a su hermana Rebeca Barahona Molina. Rebeca, en representación de su hermana Rosa, deduce acción de precario en contra de María José, exigiendo la restitución del inmueble que esta ocupaba por mera tolerancia. María José se defiende señalando que su tía le habría permitido en vida el goce del inmueble legado, naciendo a su favor un derecho de usufructo, al tenor de lo dispuesto por los artículos 1140 y 1141 del Código Civil. Así, exis- 78 Sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 2749-2013, de 21 de julio de 2014. 124 Ruperto Pinochet Olave tiendo un título que la habilita para hacer uso y goce del inmueble, no resultaría procedente acoger la acción de precario deducida en su contra. Instituciones relacionadas: Legado de especie o cuerpo cierto Tenencia precaria Acción de precario Acción revocable Curatelas Comentarios79: El goce gratuito de una cosa ajena no amparado en un título que le sirva de fundamento y explicable por la sola ignorancia o mera tolerancia de su propieta- rio, constituye la situación de precario prevista en el artículo 2195, inciso segun- do, del Código Civil. Al efecto, tal precepto legal dispone: “Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño”. De conformidad a esta norma, se ha entendido que el propietario de la cosa detentada por una tercera persona podrá exigir su resti- tución, en cualquier momento, ejerciendo para ello la correspondiente acción de precario, con arreglo al procedimiento sumario, tal como lo establece el legislador en el artículo 680 Nº 6 del Código de Procedimiento Civil. Así, la Excma. Corte Suprema ha señalado como requisitos copulativos del precario: i) que el demandante sea dueño de la cosa cuya restitución exige; ii) que el demandado ocupe la cosa; iii) que la ocupación no tenga por justificación un título y se deba a la ignorancia o mera tolerancia del dueño. En el caso planteado no existe duda sobre la concurrencia de los primeros dos requisitos. La duda, sin embargo, se centra alrededor del tercero. ¿El testamento en el que Rosa legó el inmueble a María José justifica o habilita su ocupación? Si se piensa que el testamento se encuentra destinado a producir sus efectos sólo después de la muerte de la testadora, habría de concluirse que María José aún no tiene derecho alguno sobre la propiedad, no estando legitimada para hacer uso de ella. Así pensado, el tercer requisito exigido para la configuración del precario no concurre. 79 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 37436-2017, de 22 de octubre de 2019. 125Unidad: Derecho Sucesorio No obstante, a distinta conclusión permite arribar la lectura conjunta de los artículos 1140 y 1141 del Código Civil. El inciso segundo de la última de dichas disposiciones establece “(…) si el testador da en vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es una donación revocable” mientras el artículo 1140, en lo pertinente, señala: “Por la donación revocable, seguida de la tradición de las cosas dadas, adquiere el legatario los derechos y contrae las obligaciones de usu- fructuario”. Así las cosas, por haberle sido permitida el goce de la cosa legada en vida del causante, María José se constituyó como usufructuaria del inmueble disputado, existiendo —a la postre— un título que justifica su ocupación. Sentado aquello, la acción de precario deducida por Rebeca en representación de su hermana Rosa, no debe prosperar. Caso 3: Derecho de representación Por escritura pública de 7 de mayo de 2009, suscrita ante Notario Público, Marisol Medina González otorgó testamento solemne abierto, en virtud del cual instituyó como herederos universales de sus bienes a sus hijos Mario, Carlos y Javier Rojas González, junto a sus nietos Mariana y Santiago Lastra Rojas, hijos de su fallecida hija Carolina Rojas González. Adicionalmente, en la cláusula séptima de dicho testamento, Marisol Medina manifestó su voluntad de desheredar a su hijo Eduardo Rojas González, invo- cando el artículo 1208 Nº 1 del Código Civil, esto es, por haber cometido injuria grave en su contra. A mediados del año 2016 se produce el fallecimiento de Eduardo Rojas Gon- zález y, dos años más tarde, con fecha 16 de abril de 2018, fallece la causante. La descendencia de Eduardo Rojas González, al verse excluida de la sucesión de su abuela paterna y asegurándoseasistida por el derecho de representación, decide ejercer acción de petición de herencia. Los herederos testamentarios, por su parte, solicitan el rechazo absoluto de la acción, señalando que el derecho de representación solo tiene cabida en la sucesión intestada y no así en la testamen- taria. Instituciones relacionadas: Derecho de representación Sucesión testamentaria Acción de petición de herencia 126 Ruperto Pinochet Olave Desheredamiento Comentarios80: La regulación del derecho de representación y, en particular, su ubicación den- tro del articulado del Código Civil sirve de argumento para afirmar que el derecho de representación solo concurre en la sucesión ab intestato. En efecto, la regula- ción de esta institución se ordena bajo el título II del libro tercero del Código, su- gerentemente singularizado como “reglas relativas a la sucesión intestada”. Adi- cionalmente, el artículo 984 señala explícitamente: “Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representación”, excluyendo toda mención a la cabida de esta figura en la sucesión testada. Sin perjuicio de lo anterior, la adecuada resolución de este caso hace necesario tener presente lo dispuesto por el artículo 1183 del Código Civil en cuanto señala que “Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión intestada”. Así, aun cuando se trata de una sucesión testada, los hijos de Eduardo Rojas González tienen derecho a concurrir por represen- tación en la sucesión hereditaria en que su padre no lo pudo hacer, pues en las legítimas también opera el derecho de representación, como corolario de que se les aplique las reglas de la sucesión intestada. De conformidad a lo razonado y en atención a lo previsto por el inciso primero del artículo 1218 y lo dispuesto en los artículos 1264 y siguientes del Código Ci- vil, los hijos de Eduardo sí se hallan legitimados para ejercer la acción de petición de herencia en contra del resto de los herederos, pues al haber sido omitidos del testamento de su abuela —como representantes de su padre— fueron preteridos del mismo. 80 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 43462-2016, de 2 de febrero de 2018. CASOS DE DERECHO CIVIL Isaac Ravetllat Ballesté81 81 Profesor Asociado de Derecho Privado de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Uni- versidad de Talca, Chile. Doctor en Derecho por la Universidad de Barcelona, España. Director del Centro de Estudios sobre los Derechos de la Infancia y la Adolescencia de la Universidad de Talca. Subcoordinador General de la Red de Universidades por la Infancia (Chile). Vocal del Observatorio de Infancia del Gobierno de la Generalitat de Cataluña, España. Correo electró- nico: iravetllat@utalca.cl. UNIDAD: NEGOCIO JURÍDICO Caso 1: Nulidad relativa Ana, de 13 años de edad, decidió adquirir un celular para poder estar en con- tacto con su pololo Ignacio. Para ello, contactó a través de una aplicación de internet con Nadia, de 18 años de edad, quien le ofreció un Samsung Galaxy a cambio de la módica suma de $100.000. Tras cruzar un par de correos electrónicos, Ana y Nadia finalmente acordaron que, a cambio de $90.000, la primera transferiría a la segunda el mentado celular. Para llevar a cabo dicho negocio jurídico, ambas se encontraron en la Plaza de Armas de Talca el día 15 de julio de 2016, produciéndose allí el intercambio del celular por el precio. Transcurridas dos semanas desde que se efectuó esa transacción, Nadia recibe la llamada telefónica de los padres de Ana, quienes, alegando que su hija cuenta sólo con 13 años de edad, exigieron les fuera restituida la cantidad de dinero pagada, argumentando que ellos nunca autorizaron la adquisición llevada a cabo por su hija. Instituciones relacionadas: Nulidad relativa Acto jurídico Capacidad contractual Comentarios: En primer lugar, es preciso considerar que la compradora en este caso, Ana, contaba con 13 años de edad. Ello supone que, según el artículo 26 del Código Civil, estamos ante una persona púber —mujer mayor de 12 años de edad— o, que es lo mismo, ante una menor adulta. Siguiendo el análisis, de acuerdo a lo establecido en el artículo 1447 del cuerpo legal antes mencionado, los menores adultos —desde una perspectiva patrimonial contractual— son considerados como personas relativamente incapaces; por en- de, según el artículo 1682 de este Código, los actos jurídicos realizados por éstos 130 Isaac Ravetllat Ballesté sin mediar la debida autorización de sus representantes legales, cuando ésta sea necesaria, adolecerán de nulidad relativa (rescisión). Cuestión distinta sería si consideramos que la operación económica realizada —compraventa de un celular por un valor de $90.000— puede considerarse como un acto relativo a “bienes y servicios propios de la edad de un menor y que social- mente vienen siendo admitidos”. De ser así, podríamos concluir que la compra- venta efectuada entre Ana y Nadia es perfectamente válida y eficaz. Tal conclusión se condice con el principio de la autonomía progresiva de NNA. Caso 2: Acto jurídico Matías contrajo nupcias con Ana en el año 2013, bajo el apercibimiento de que, si no lo hacía, la vida de su hermana corría peligro. Una vez celebrado el matrimonio y al iniciarse la convivencia de la nueva pareja, Matías se sintió cada vez mejor con su esposa. De hecho, a la fecha de hoy (2019), ambos siguen juntos y felices. Por su parte, la hermana de Ana, Romina, decidió emprender una nueva vida en Londres. Para ello, viajó a Europa y una vez allí, viendo lo complicadas que eran las cosas para lograr regular su situación administrativa, ofreció a George, un amigo suyo de nacionalidad inglesa, 2000 dólares a cambio de casarse, con la sola finalidad de obtener permiso de residencia y, posteriormente, la nacionalidad británica. Y así lo hicieron en el año 2014. Por último, Matías adquirió en 2016 un bien raíz valorado en 80 millones de pesos (valor de mercado) por la módica cantidad de 35 millones de pesos. Se trataba de una oferta única que le hizo Antonio, que atravesaba por un mal mo- mento económico, y que no pudo rechazar. Instituciones relacionadas: Vicios del consentimiento Fraude de ley Lesión enorme Ineficacia del acto jurídico Comentarios: Respecto al matrimonio celebrado entre Matías y Ana en el año 2013, se ob- serva la concurrencia de todos los requisitos para que la fuerza vicie el consenti- 131Unidad: Negocio Jurídico miento, pues esta es grave, injusta y determinante. Con ello, el matrimonio ado- lece de un vicio de nulidad relativa que lo expone a ser invalidado (ineficacia del acto jurídico por nulidad). Sin perjuicio de lo anterior, la nulidad relativa no puede ser declarada sino a pedimento de parte, no pudiendo ser alegada sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, conforme prescribe el artículo 1684 del Código Civil, siendo sólo Matías quien podría alegar ante tribunales la nulidad de su matrimo- nio con Ana. No obstante, también se debe tener en cuenta que la acción para ale- gar la nulidad relativa del matrimonio prescribe en el transcurso de 4 años desde que haya cesado la fuerza, de manera que, si la amenaza en contra de Matías cesó en el mismo instante en que contrajo matrimonio con su mujer, la acción habría prescrito y el matrimonio se habría saneado por el lapso del tiempo. Por su parte, en cuanto al matrimonio celebrado entre Romina y George en el año 2014, se aprecia cómo la intención de las partes difiere completamente de los fines del matrimonio señalados por el propio artículo 102 del Código Civil, es decir, vivir juntos, la procreación y el auxilio mutuo entre los cónyuges. De tal manera, el matrimonio celebrado entre los contrayentes corresponde a un acto fraudulento, reconocido en derecho comparado bajo la terminología de “matri- monios por conveniencia” (España) o “matrimonios blancos” (Francia). Así, en estas uniones faltael verdadero consentimiento de contraer matrimonio, produ- ciéndose una clara divergencia entre la voluntad formal/declarada y la voluntad real de los contrayentes. En base a las consideraciones anteriores, el matrimonio entre Romina y Geor- ge carece de uno de los requisitos de existencia del acto jurídico (art. 1445), co- rrespondiente al consentimiento de las partes, motivo por el que debería ser san- cionado con la inexistencia. No obstante, para aquella parte de la doctrina que no reconoce cabida a la inexistencia como sanción civil, el matrimonio será nulo de nulidad absoluta. Finalmente, se debe destacar que —a diferencia del caso anterior— el matri- monio entre Romina y George no se ha saneado por el lapso de tiempo, pues mientras la inexistencia no admite saneamiento, la nulidad absoluta no se sanea sino por el transcurso de 10 años. En lo que respecta a la compraventa del bien raíz celebrada entre Antonio y Matías, el bien raíz es vendido por un precio inferior a la mitad de su justo precio, razón por la que Antonio (vendedor) sufre lesión enorme en los términos del artí- culo 1889 del Código Civil, pudiendo rescindirse el contrato. Asesorando a Antonio, habría de recomendársele exigir la rescisión del con- trato antes de que transcurra el plazo de prescripción de la acción rescisoria por lesión enorme señalado en el artículo 1896 del Código Civil (4 años contados des- de la fecha del contrato) y así obtener la restitución del bien raíz o el justo precio 132 Isaac Ravetllat Ballesté del mismo con deducción de la décima parte ($72.000.000). Con todo, habría de prevenir a Antonio que —en caso de obtener la restitución del inmueble— tendrá que devolver a Matías la suma pagada ($35.000.000) y no tendrá derecho a pedir cosa alguna en razón de los perjuicios que haya sufrido el inmueble, a menos que Matías hubiere reportado algún provecho de ellos (art. 1894). Por otro lado, asesorando a Matías, el escenario que más le convendría sería que transcurrieran cuatro años desde la celebración del contrato sin que Antonio accionara judicialmente en su contra. De tal manera, en caso de que Antonio dedujera demanda extemporáneamente, Matías podría defenderse oponiendo la excepción de prescripción. De lo contrario, si Antonio actuara diligentemente y accionara a tiempo, Matías podrá optar entre allanarse a la rescisión de la com- praventa y hacer restitución del inmueble, recibiendo a cambio los $35.000.000 que por él entregó, o bien, proceder a completar el justo precio de la propiedad, rebajado en un 10%. En este último caso, Matías deberá contar con $37.000.000 (remanente para completar el justo precio rebajado) para poder permanecer como titular del inmueble. Caso 3: Vicios del consentimiento Arturo Ortigosa vendió a Lucía Villagrán un refrigerador industrial de alta tec- nología. La compradora se hizo asesorar por Eustaquio Onetto, técnico industrial experto en la materia, quien le recomendó la operación manifestándole que era un equipo de calidad, seguro y que su precio estaba por debajo de su verdadero valor. Así las cosas, Lucia Villagrán celebró el contrato y pagó por el refrigerador industrial 20 millones de pesos. No obstante, instalado este equipo en su estable- cimiento industrial, pudo constatar que se trataba de un refrigerador antiguo, ya usado, cuya duración no alcanzaría a un año. Al percatarse de lo sucedido, Lucía decidió investigar a Eustaquio y descubrió con estupor que éste trabaja para Ar- turo y recibe comisiones por la venta de equipos de refrigeración industrial. Instituciones relacionadas: Dolo Nulidad relativa Dolo incidental Consentimiento 133Unidad: Negocio Jurídico Comentarios: Cuando Lucía descubre la verdad que se esconde tras la venta del equipo de refrigeración industrial, tiene la opción de atacar el contrato de compraventa ale- gando un vicio en el consentimiento, correspondiente al dolo (artículo 1451 del Código Civil). Parece claro que Arturo (una de las partes en el acto jurídico) se aprovecha de su relación con Eustaquio Onetto para que este último haga incurrir a Lucía en un error esencial sobre las cualidades del objeto sobre el que versa el contrato de compraventa que están celebrando. Se emplean pues, a través de un tercero inter- puesto, artimañas o maquinaciones insidiosas o fraudulentas que inducen a una de las partes, es decir, a Lucía, a prestar su declaración de voluntad. Se aprecia, además, la concurrencia de todos los requisitos que, según el ar- tículo 1458 del Código Civil, se exigen para que el dolo sea considerado como vicio del consentimiento —dolo principal— pues este es determinante (sin él no se hubiera contratado) y es obra de una de las partes (de Arturo, mediante la co- laboración de un tercero interpuesto —Eustaquio—). En este sentido, el plazo para ejercer la acción de nulidad relativa es de cuatro años a contar desde el día de la celebración del acto o contrato (art. 1691). Con todo, si Lucía ya hubiera estado decidida a comprar el equipo de refri- geración industrial con anterioridad a la consulta a Eustaquio, podría alegarse que el dolo no fue principal sino meramente incidental, es decir, no fue elemento esencial para que Lucía contratara, por ende, no sería considerado como vicio del consentimiento, y el contrato no sería atacable por nulidad relativa, dando lugar sólo a una acción de indemnización de perjuicios en favor de Lucía (artículo 1458 del Código Civil) en contra de quien fraguó el dolo (Arturo) por el total de los perjuicios, o contra quien se haya aprovechado de aquel (Eustaquio) hasta concu- rrencia del provecho que haya reportado del dolo. Caso 4: Relación Jurídica Hecho 1: José maneja imprudentemente su vehículo y choca el automóvil es- tacionado de Braulio, causándole graves daños. Hecho 2: José y Braulio acuerdan que el primero pagará al segundo una suma de dos millones de pesos para la reparación de los daños. Hecho 3: días después, Braulio recibe la suma pactada a título de indemnización que José le paga por los daños ocasionados. Califique cada uno de los hechos descritos en el contexto de la sistematización general de los hechos realizados, a propósito de la teoría general de la relación jurídica. 134 Isaac Ravetllat Ballesté Instituciones relacionadas: Responsabilidad civil extracontractual Contrato Relación jurídica Comentarios: El primer lugar, el hecho 1 corresponde a un a) hecho jurídico, b) voluntario, c) con eficacia ex lege (pues produce los efectos jurídicos señalados por la ley, aunque el sujeto no los quiera), d) ilícito (nos encontramos, por tanto, ante un delito o cuasidelito; por el contrario, si fuera lícito nos hallaríamos frente a un cuasicontrato), e) con culpa o negligencia (cuasidelito). El hecho 2 corresponde a un a) hecho jurídico, b) voluntario, c) con eficacia ex voluntate (pues produce los efectos jurídicos que los sujetos quieran, sitúanos frente a un acto jurídico), y d) cuenta con dos declaraciones de voluntad (negocio jurídico bilateral llamado contrato; transacción). Por último, el hecho 3 también se condice con ser un a) hecho jurídico, b) vo- luntario, c) eficacia ex voluntate, d) con dos declaraciones de voluntad (negocio jurídico bilateral llamado contrato; transacción). UNIDAD: DERECHO CIVIL PARTE GENERAL Y SUJETOS DE DERECHO Caso 1: Atributos de la personalidad Piero, embajador de Italia en Santiago de Chile, acaba de ser padre. Su mujer, Laura, de nacionalidad también italiana, acaba de dar a luz una preciosa niña, Luna, en la Clínica Alemana de la capital chilena. La pareja se encuentra casada en régimen de sociedad conyugal, cuestión que siempre les ha generado cierta curiosidad, especialmente en lo relativo al tipo de patrimonio que dicho régimen les genera. Saliendo de la clínica, Laura se muestra intranquila y preocupada por Roberto, hijo de un primer matrimonio de su marido (Piero), que acaba de cumplir los 14 años, pues este insiste y reclama poder crearse y gestionarun perfil de Facebook. Sin embargo, la pareja considera que es demasiado joven para eso y que debería esperar, al menos, un par de años más. Instituciones relacionadas: Nacionalidad Domicilio Capacidad de goce y ejercicio Comentarios: De acuerdo con lo establecido por el artículo 10.1 de la Constitución Política de la República “son chilenos (de origen) los nacidos en el territorio de Chile, con excepción de los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transeúntes, todos los que, sin embargo, podrán optar por la nacionalidad chilena”. Por ende, se entiende que la recién na- cida no adquirirá la nacionalidad chilena por la vía del “ius solis”, si no que por el contrario, siguiendo el criterio del “ius sanguinis”, adquiriría la nacionalidad italiana. Asimismo, señalar que el artículo 10.1 de la Constitución política chilena deja abierta la posibilidad “a los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en 136 Isaac Ravetllat Ballesté servicio de su Gobierno”, como acaece en el presente supuesto de hecho, para que puedan optar por la nacionalidad chilena. En este sentido, es el Decreto Nº 5142 (Ministerio del Interior), de 13 de octubre de 1960, que reglamenta el proceso de opción entre la nacionalidad chilena y una extranjera. Este derecho de opción debe realizarse mediante una declaración de voluntad en la que la persona inte- resada manifieste que opta por la nacionalidad chilena, teniendo el plazo fatal de un año para manifestarla, contado desde la fecha en que el interesado cumpla 21 años de edad. Ahora, en cuanto al régimen de sociedad conyugal, nos estamos refiriendo a un claro ejemplo de patrimonio especial, más concretamente, a un patrimonio separado. Se trata de una masa o núcleo patrimonial que la ley crea —y no los particulares— para someterlo a un régimen jurídico propio que esa misma norma juzga como el adecuado. En el caso particular del régimen de sociedad conyugal, nos encontramos con tres patrimonios separados, distintos y autónomos entre sí: el patrimonio privativo del marido, el de la mujer; y el patrimonio común gene- rado por el matrimonio. Finalmente, para resolver la posibilidad de que un adolescente de 14 años re- cién cumplidos pueda crear y gestionar una cuenta en Facebook, al encontrarnos ante el ejercicio de un derecho de la personalidad (protección de datos de carácter personal), es decir, en un ámbito extrapatrimonial, debemos acudir a lo previsto por el artículo 16.3 de la Ley Nº 19.968, que crea los Tribunales de Familia, de 2004. Al tenor de lo establecido en este precepto, debemos diferenciar entre las ca- tegorías de niño y niña, que identifica a las personas menores de 14 años; y los adolescentes, mayores de 14 años. Además, se presume que los adolescentes ya ostentan madurez, raciocinio, o capacidad intelectiva y volitiva suficientes para ejercer este tipo de derechos (los de la personalidad) de forma autónoma. Caso 2: Persona jurídica Un grupo de estudiantes de la Universidad de Talca han decidido crear una asociación para mejorar las condiciones de vida de una comunidad vulnerable que habita cerca del Campus Lircay. Con ese objetivo se reúnen, doce de ellos, en el domicilio de Juan y, tras un par de horas de discusión, acuerdan emprender los trámites necesarios para su constitución. Uno de los acuerdos alcanzados es el de identificar a la asociación con el nom- bre de un profesor que murió hace ya, aproximadamente, unos tres años en un accidente de circulación, para así rendirle su más sincero homenaje. Otro pacto 137Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos de Derecho al que han llegado es que el Directorio ejerza su mandato por un período de seis años ininterrumpidos, con la idea de dotarlo de una mayor estabilidad, a la par que los socios que lo integren sean remunerados con un sueldo de 1 millón de pesos mensuales. Una vez válidamente constituida la asociación, sus directores (integrantes del Directorio) deciden por unanimidad invertir los pocos fondos con los que cuenta la entidad en unos productos financieros de alto riesgo. Sin embargo, como con- secuencia de esa actuación poco meditada, la asociación pierde todo su capital. Instituciones relacionadas: Asociación Responsabilidad Persona jurídica Comentarios: De conformidad a lo prescrito por el artículo 548 del Código Civil, los requi- sitos imprescindibles para la válida constitución de la asociación corresponden a: – Que el acto constitutivo conste en escritura pública o privada otorgada ante notario y que en él —además de individualizarse a quienes comparezcan otor- gándolo— se exprese la voluntad de constituir una persona jurídica, se aprueben sus estatutos y se designen las autoridades inicialmente encargadas de dirigirla, de conformidad a las reglas del título XXXIII del libro primero del Código Civil. – Que se proceda al depósito del acto constitutivo ante el secretario municipal del domicilio de la persona jurídica que se pretende constituir, dentro del plazo de 30 días contados desde su otorgamiento. – Inscripción de los antecedentes de la asociación en el Registro Nacional de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro ante el Servicio de Registro Civil e Identifi- cación. En lo que respecta a la denominación social de la asociación, el artículo 548 del Código Civil señala que esta no puede coincidir con el nombre de una perso- na natural, sino por su consentimiento o el de sus sucesores, a menos que hayan transcurrido 20 años desde su muerte. Por tal razón, los miembros de la asocia- ción necesariamente habrán de requerir del consentimiento de los sucesores de su difunto profesor. Por otro lado, el acuerdo en torno a que el mandato del directorio se extienda por 6 años ininterrumpidamente se opone a lo prescrito por el artículo 551 del 138 Isaac Ravetllat Ballesté Código Civil, disposición que es categórica al señalar que el mandato del directo- rio no podrá exceder de 5 años. Otra irregularidad se avista en la remuneración que recibirán los miembros del directorio, pues de conformidad a lo señalado por el artículo 551-1 del Código Civil, los directores ejercerán su cargo gratuitamente, a menos que presten a la organización servicios distintos de sus funciones como directores, caso en el que se podrá fijar una retribución adecuada en su favor. Sin embargo, debido a que tal requisito no concurre en la especie, la remuneración de $1.000.000 estipulada en favor de los socios que integren el directorio no se ajusta a la ley. Si los vicios precisados en los párrafos que anteceden no fueren subsanados antes de procederse al depósito del acto constitutivo, el secretario municipal —sin duda alguna— formulará objeciones al mismo, las que deberán ser subsanadas en el plazo de 30 días desde su notificación. Por último, en lo relativo a la pérdida de capital sufrida por la mala decisión tomada por el directorio, debe precisarse que los miembros de éste responderán solidariamente por los perjuicios ocasionados. Sin embargo —como excepción a tal regla— el inciso segundo del artículo 551-2 del Código Civil dispone que el director que quiera salvar su responsabilidad por algún acto o acuerdo del directorio, deberá hacer constar su oposición, debiendo dar cuenta de ello en la próxima asamblea. Caso 3: Muerte presunta Óscar, rico empresario talquino, casado y con dos hijos de 10 y 21 años, sufrió un accidente de circulación en su trayecto a Santiago el día 12 de agosto de 2010. El autobús en el que viajaba invadió, por causas aún desconocidas, el sentido con- trario de la carretera, sufriendo un choque frontal con otro vehículo. Consecuencia del mentado accidente, y con una gran carga de misterio, el cuer- po de Óscar desapareció. Desde la fecha del fatídico evento no se ha tenido no- ticia alguna del paradero del mismo. Los Carabineros buscaron incansablemente cualquier pista que pudiera conducirles a resolver el caso, pero nunca encontra-ron nada. Dos días antes del accidente Óscar había roto relaciones con el representante general de sus empresas y estaba a la espera de encontrar a otra persona de su confianza. Cansados de la espera, un grupo de acreedores de Óscar, su mujer e incluso, su hijo mayor, se plantean iniciar los trámites para declarar al desaparecido presun- tamente muerto. 139Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos de Derecho Instituciones relacionadas: Muerte presunta Posesión provisoria Sucesión mortis causa Comentarios: De acuerdo con lo previsto por el artículo 81 del Código Civil, cualquiera persona que tenga interés en ello estará legitimada para instar la declaración de muerte presunta de Óscar. Sobre este punto, se debe precisar que por “interés” el legislador alude necesariamente a un interés de carácter pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido, tales como el que poseen sus herederos y legatarios presuntivos o el nudo propietario de un bien que el desaparecido constituyó en usufructo. Conforme a ello, mientras los hijos y la mujer de Óscar sí se encuentran legitimados para provocar la declaración de su muerte presunta, no ocurre lo mis- mo con sus acreedores, pues sus derechos no dependen ni se hallan subordinados a la muerte del desaparecido. En lo que respecta a la competencia, los artículos 81 Nº 1 y 151 del Código Civil y el Código Orgánico de Tribunales, respectivamente, señalan que el juez ante el cual deberá solicitarse la declaración de muerte presunta corresponde al del último domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. Por otro lado, cabe hacer mención que una forma de proteger los bienes de Óscar inmediatamente tras su desaparición está señalada por el artículo 473 del Código Civil. Así, este precepto legal estatuye que tendrá lugar el nombramiento de curador de los bienes de una persona ausente cuando se ignore su paradero o haya dejado de estar en comunicación con los suyos, y de la falta de comunicación se originen perjuicios graves al mismo ausente o a terceros. Por último, en lo que se refiere al otorgamiento de la posesión provisoria de los bienes de Óscar, hemos de señalar que ésta ha de ser concedida en favor de sus herederos presuntivos (herederos testamentarios y asignatarios forzosos a la fecha de la muerte presunta), correspondientes —según la información entregada por el caso— a su mujer y sus hijos. De acuerdo al artículo 81 Nº 6 del Código Civil, la posesión provisoria se otorga luego de transcurridos 5 años desde el día presuntivo de la muerte del desaparecido y ésta produce los efectos señalados en los artículos 84 y 270 Nº 2. Adicionalmente, desde la fecha en que se otorga la po- sesión provisoria de los bienes del desaparecido se comienza a computar el plazo de 180 días o 1 año para impugnar la paternidad o maternidad de un hijo que le haya sido atribuido al desaparecido o desaparecida (art. 212 y ss.) 140 Isaac Ravetllat Ballesté Caso 4: Comurientes Alejandra, afincada en Linares, casada y con tres hijas de 9, 15 y 18 años, sufrió un accidente de circulación en su trayecto a Santiago el 08 de agosto de 2016 cuando se dirigía a visitar a unos amigos. El auto en el que viajaba Alejan- dra, junto a dos de sus hijas, se estrelló contra un muro protector, por causas aún desconocidas. Consecuencia del mentado accidente, Alejandra y una de sus hijas, Andrea, de 9 años, murieron en el acto, mientras que el cuerpo de María, de 15 años de edad, se esfumó del lugar de los hechos como por arte de magia, sin que nadie pudiera ofrecer ninguna explicación al respecto Seis meses antes del accidente, Alejandra había acudido al Notario y había redactado el siguiente testamento: “Instituyo como herederas (atribución a título universal) a mis hijas y además nombro como legataria (atribución a título parti- cular) del departamento situado en Valparaíso a mi hija mayor, Nerea, para que ésta a su vez lo transmita a sus descendientes en caso de tenerlos”. Instituciones relacionadas: Comurientes Muerte presunta Sustitución fideicomisaria Testamento Comentarios: Atendiendo a lo dispuesto por el testamento de Alejandra, sus hijas María y Nerea sí podrían heredarla. Sin embargo, tal consideración varía respecto de su hija menor, pues presentándose un caso de comurientes, se entiende que ambas (Alejandra y su hija menor) fallecieron en el mismo momento, sin que una haya sobrevivido a la otra (art. 79 Código Civil). Cuestionándose cómo resolver jurídicamente la situación, mientras María no dé señales de vida, habría que principiar por el nombramiento de un curador de bienes (art. 473 Nº 1), para que éste proceda a aceptar la herencia a la que tiene derecho María en la sucesión de su madre y se encargue de la administración de sus bienes mientras se extienda el periodo de mera ausencia. Luego, si transcurri- dos cinco años desde su desaparición, María continúa sin dar señales de vida, se podrá proceder a solicitar una declaración de muerte presunta, de conformidad a las reglas reproducidas por los artículos 80 y siguientes del Código Civil. 141Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos de Derecho Por último, cabe señalar que tras el legado atribuido por Alejandra a su hija mayor, Nerea, se esconde una sustitución fideicomisaria. Por medio de esta figura legal, el causante instruye en su testamento a un primer heredero o legatario, con cargo de que éste conserve la o las cosas comprendidas en la asignación y a su muerte las transmita a un segundo heredero o legatario designado para tal efecto. El primer heredero o legatario se dice fiduciario, mientras que el segundo, fidei- comisario. Caso 5: Capacidad de ejercicio Sofía, de 6 años de edad, decidió adquirir el último juguete de Star Wars, un ave marina llamada “Porg”. Para ello, se dirigió al Mall Portal Centro de su co- muna y, tras pagar los 22.300 pesos del precio, recibió la tan ansiada figurita, imprescindible para completar su colección. Iniciado el regreso a su domicilio, pasó por delante del Parque de las Camelias, donde se encontraban jugando al balón un grupo de amigas. Una vez allí, tras pa- tear al arco rival situado frente a una enorme cristalera, la pelota golpeó el vidrio y lo dejó reducido a pedacitos. Un par de horas después, Sofía, ya en su casa, se encontró con su hermano ma- yor, Mario, de 16 años de edad, quién desde siempre ha querido portar en su pier- na un tatuaje de su animal favorito: un gran pavo real con sus alas bien abiertas. Sin embargo, cuando Mario llegó a la tattoo shop, el propietario de la tienda se negó a realizarle al chico tatuaje alguno, pues el adolescente no iba acompañado de sus representantes legales. Instituciones relacionadas: Capacidad de ejercicio Responsabilidad civil extracontractual Ineficacia del acto jurídico Comentarios: El acto jurídico celebrado por Sofía en el Mall Portal Centro es nulo de nuli- dad absoluta, pues de conformidad a lo prescrito por el artículo 1447 del Código Civil, Sofía es considerada como incapaz absoluta en orden a su edad (impúber). Conforme a ello, Sofía no puede actuar por sí misma en la vida jurídica, razón por la que sus padres bien pueden alegar la nulidad del acto. 142 Isaac Ravetllat Ballesté En lo que respecta al quiebre de la cristalera, estamos en presencia de un cua- sidelito civil del que surge el deber de resarcir el daño. Sin perjuicio de ello —en materia de responsabilidad extracontractual— Sofía nuevamente aparece como incapaz absoluta, tal y como lo señala el artículo 2319 del Código Civil al pres- cribir “No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años ni los dementes (…)”. Con todo, el citado artículo dispone que serán responsables de los daños causados por ellos las personas a cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles negligencia. Así las cosas, las personas que —en principio— se encuentran a cargo de Sofía son sus padres, razón por la que se puede perseguir en ellos la reparación del daño causado por su hija,al haberla descuidado y perdido de vista. Finalmente, en lo que respecta a la situación de Mario, por ser incapaz relativo en los términos del artículo 1447 del Código Civil, siendo menor de 18 años pue- de actuar por sí mismo bajo el ministerio o autorización de sus padres. Es por ello que la circunstancia de que Mario no fuera acompañado de sus padres no obstaba a que el propietario de la tienda le realizara el tatuaje, pues bien podía acompañar un permiso de sus padres que lo habilitara al efecto. Caso 6: Domicilio Ángela, de 14 años de edad, ha vivido toda su vida en Rancagua. Debido a que este año comenzará sus estudios de enseñanza media, sus padres han decidido que lo mejor para ella es irse a estudiar a un internado en la ciudad de Santiago, pues consideran que aprenderá todo lo necesario para obtener un buen puntaje PSU y así logrará ingresar a una universidad tradicional en la misma ciudad. Ya iniciado el año escolar, Ángela viaja cada fin de semana a la ciudad de Ran- cagua, lugar donde sus padres continúan teniendo fijado su domicilio. Además, un fin de semana al mes, con ocasión de su viaje, va junto a sus padres a visitar a sus tíos que viven a pasos de la playa de Pelluhue. Así, una vez cumplida la mayoría de edad, Ángela ingresa a la Universidad de Chile a estudiar Derecho, tal como estaba planificado. Cuando cursaba su segun- do año de carrera, la joven recibió una invitación para asistir a un prestigioso Se- minario en la ciudad de Valparaíso, cuya duración sería de 3 días, por lo cual ella decide quedarse en un hotel cercano al lugar donde se desarrollaría dicho evento. Durante la tarde del primer día del Seminario, mientras Ángela asistía al pri- mer bloque de ponencias, un grupo de Carabineros llevó a cabo un registro en las habitaciones de todo el hotel, sin ningún permiso de los huéspedes, y sin autori- zación judicial, pues tenían la convicción de que en dicho hotel se hospedaba una banda internacional de ladrones de obras de arte. En este caso, los uniformados 143Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos de Derecho consideraron que la habitación de un hotel no puede entenderse como domicilio de un huésped y, por lo tanto, su actuar no se entendería comprendido dentro de la “inviolabilidad del hogar” según lo establece el artículo 19 número 5 de la Constitución Política de la República. Instituciones relacionadas: Domicilio Residencia Morada o Habitación Comentarios: A pesar de que Ángela dejó su ciudad natal (Rancagua) para finalizar su en- señanza media y comenzar su etapa universitaria en Santiago, su domicilio —en- tendido como la residencia acompañada, real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella— no ha mutado durante toda su etapa estudiantil. Ello se debe a que no existe un ánimo de permanencia en la ciudad de Santiago, sino que éste —más bien— ha permanecido incólume en la ciudad de Rancagua. Con todo, entendiendo la residencia como el lugar en el que habitualmente se encuentra una persona, es posible afirmar que Ángela sí mudo su residencia a San- tiago, ciudad en la que se encuentra de forma habitual y estable de lunes a viernes. Por su parte, en relación a las visitas de Ángela a sus tíos un fin de semana por mes junto a sus padres, es preciso señalar que, durante éstas, Ángela sólo pernocta o aloja en casa de sus tíos, razón por la que ésta constituye su morada o habita- ción (lugar en el que accidentalmente está una persona). Por último, la irrupción policial en la habitación de hotel de Ángela constituye un acto vulneratorio de derechos fundamentales, tales como el derecho a la vida privada, como también el derecho a la inviolabilidad del hogar (art. 19 Nº 4 y 5 CPR). Ahora, si bien la morada no posee la misma vinculación jurídica respecto de una persona como la tiene el domicilio, la primera —al comprenderse den- tro del concepto “hogar”— también se halla protegida constitucionalmente. En tal sentido, explica Evans de la Cuadra que —en derecho constitucional chile- no— la expresión “hogar”, equivale a “recinto privado” y se extiende, por tanto, mucho más allá del domicilio o vivienda de la familia, comprendiendo también las oficinas, habitaciones de hoteles, y todo espacio que no sea de libre acceso al público o tenga carácter de bien nacional de uso público82. 82 Evans de la Cuadra (2004), p. 223. 144 Isaac Ravetllat Ballesté Por las consideraciones anteriormente expuestas, la habitación de hotel —en su calidad de morada o habitación— también se encuentra amparada por la garantía fundamental de inviolabilidad del hogar, cuyo ejercicio legítimo se encuentra am- parado por la acción constitucional de protección. De tal forma, Ángela tendría un plazo de 30 días desde que la policía irrumpió ilegalmente en su habitación de hotel para interponer un recurso de protección ante la Corte de Apelaciones correspondiente. Sumado a ello, la violación de morada constituye un delito tipi- ficado y sancionado por el Código Penal (art. 144), pudiendo también perseguirse una eventual responsabilidad penal de los agentes policiales que perpetraron el hecho. Caso 7: Nasciturus David, padre de tres hijos que tuvo con un primer matrimonio y casado en segundas nupcias con Elena, murió cuando su actual esposa estaba embarazada de seis meses. Una vez fallecido David, y debido a la falta de acuerdo entre sus diversos here- deros, se entablaron múltiples acciones judiciales que trajeron como consecuencia la paralización y ralentización de la partición hereditaria. La muerte de David tuvo lugar en Molina mientras éste, en compañía de su hi- ja Sofía, conducía su coche a toda velocidad por la Avenida Libertad, falleciendo ambos en el acto. Instituciones relacionadas: Nasciturus Conmoriencia Sucesión mortis causa Comentarios: En lo que respecta a la sucesión de David, hemos de señalar que Elena —en su calidad de cónyuge sobreviviente— es legitimaria y, por tanto, asignataria forzosa del difunto. Lo mismo ocurre con su hijo póstumo, quien tendrá derecho sobre la herencia de su padre, si nace vivo y sobrevive a la completa separación de su madre, aunque sea por un solo momento. De lo contrario, tal y como lo señala el artículo 74 del Código Civil, se reputará que la criatura nunca ha existido y no tendrá derecho a herencia por carecer de la calidad de sujeto de derecho. 145Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos de Derecho Por otro lado, Sofía no tendría acceso a la herencia de su padre, pues el caso plantea un supuesto de conmoriencia. De tal manera que, ignorándose el orden en que se produjeron sus fallecimientos a raíz del fatídico accidente, se entiende que ambos perecieron en el mismo momento sin que alguno de ellos haya sobrevivido al otro (art. 79 Código Civil). Caso 8: Modificación registral de sexo y nombre Ángela, nacida en Osorno, de dieciséis años de edad, ha decidido hacer valer su derecho a la identidad (de género) y acude a usted para que la asesore acerca de cómo proceder para modificar la mención registral a su sexo y nombre. No en vano, en el carné de identidad de Ángela su nombre oficial es Óscar y su sexo, masculino. Además, Ángela también le consulta acerca de la posibilidad de recibir trata- miento hormonal y, de paso, sobre si puede realizarse un tatuaje en su hombro izquierdo. Instituciones relacionadas: Registro Civil Modificación de inscripción registral Derecho a la identidad Capacidad de ejercicio Comentarios: Bajo la normativa de la nueva Ley Nº 21.120 que reconoce y da protección al derecho a la identidad de género (vigente desde diciembre de 2019), la solicitud de rectificación de sexo y nombre registral de Ángela —por ser menor de edad— de- be ser presentada ante tribunales por sus representantes legales o alguno de ellos, a su elección, si tuviere más de uno (art. 14). La solicitud deberá ser fundada, ex- poniendo los fundamentos de hecho y de derecho en los que se apoya, tal y como lo dispone el artículo 15 de la mentada ley. Enlo que respecta al tratamiento hormonal al que desea someterse Ángela, cabe hacer presente que la Ley Nº 21.120 no lo exige como requisito para acceder al cambio de sexo y nombre registral. Sin embargo, siendo ésta la voluntad de Án- gela, nuevamente deberá contar con la autorización de sus representantes legales, pues al no ser mayor de edad, carece de capacidad plena para actuar por sí misma 146 Isaac Ravetllat Ballesté sin la autorización o bajo el ministerio de ellos. Lo mismo ocurre con el tatuaje que Ángela desea realizarse, pues en tal caso, también requerirá la autorización de sus representantes. Con todo, cabe hacer presente la existencia de una orden de la Superinten- dencia de Educación (Nº 0768 de 27 de abril de 2017) atingente a los derechos de los niñas, niños y estudiantes trans en el ámbito de la educación. Conforme a esta orden, existe un procedimiento mediante el cual es posible exigir el recono- cimiento de la identidad de género y medidas de apoyo en el ámbito educacional, a través de la presentación de una solicitud ante el establecimiento educacional correspondiente. Sin embargo, por ser Ángela menor de edad, la solicitud debe ser presentada por su padre, madre, tutor legal y/o apoderados ante el respectivo establecimiento educacional al que Ángela asista como alumna. Una vez formalizada la solicitud, el establecimiento tendrá el deber de adoptar las medidas de apoyo y de adecua- ción necesarias, figurando entre ellas, el respeto y uso del nombre social en todos los espacios educativos. Por el contrario, si Ángela fuese mayor de edad, la solici- tud podría ser presentada por sí misma, sin requerirse intervención alguna de sus representantes. UNIDAD: DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Caso 1: Teoría de los riesgos Gerardo decidió adquirir un auto de segunda mano para celebrar su decimoc- tavo aniversario. Para ello, contactó a través de una aplicación de internet con Isabel, quién le ofreció un Volvo por la módica cantidad de $10.000.000. Tras cruzar un par de correos electrónicos, Gerardo e Isabel acordaron que, a cambio de 8 millones de pesos, ésta entregaría el auto a Gerardo antes del 15 de febrero de 2017, pues el mismo estaba en manos de su hermano mayor, Luis, que vivía en Iquique. Así las cosas, Gerardo transfirió a Isabel el total de la suma acordada el día 15 de enero de 2017. Finalmente, y con las debidas reclamaciones por parte de Gerardo, el auto llegó a Isabel el 12 de marzo de 2017. Ésta, de forma inmediata, contactó con Gerardo y le comunicó que le realizaría la entrega efectiva al día siguiente, el 13 de marzo de 2017. Sin embargo, llegado el momento tan esperado por Gerardo, y mientras Isabel estaba trasladándose al domicilio del primero, un fuerte movimiento sísmi- co provocó que un árbol cayera sobre el Volvo, provocando su destrucción. Instituciones relacionadas: Teoría de los riesgos Teoría del título y el modo Mora debitoris Caso fortuito y fuerza mayor Comentarios: Gerardo no adquiere el dominio sobre el Volvo, de acuerdo con lo estipulado por la teoría del título y el modo. Es decir, para que haya transferencia de la titu- laridad de un bien (en este caso un auto) es preciso un título, la compraventa, que genera en la vendedora (Isabel) la obligación de la traditio a favor del comprador (Gerardo) y un modo, es decir, la traditio (entrega + poder y voluntad de disposi- ción de la vendedora). En suma, con la simple compraventa no es suficiente para transferir el dominio sobre el Volvo. 148 Isaac Ravetllat Ballesté En cuanto al riesgo de la destrucción o deterioro del auto, al encontrarse en mora la parte deudora (mora debitoris), atendido que no fue entregado el vehí- culo dentro de la fecha acordada —15 de febrero de 2017— debe ésta responder no sólo por culpa o negligencia, sino también por el caso fortuito o fuerza mayor (art. 1547 inc. 2do). Esta situación se conoce como perpetuatio obligationis. Caso 2: Modalidades Lucía entregó $200.000 a Cristóbal y a su actual esposa Sofía en concepto de mutuo el 12 de enero de 2014, acordando que se lo devolvieran cuando la hija de éste último —fruto de una primera relación matrimonial— finalizara los estudios universitarios que en aquellos momentos estaba cursando. Pasaron doce meses y Sara, la hija de Cristóbal, abandonó Derecho, se casó e inició un negocio de vinos. Llegado el mes de marzo de 2015, Lucía le exigió a Sofía la devolución de los $200.000. Sin embargo, ella se negó, alegando que —en primer término— la hija de Cristóbal todavía no había terminado la Universidad, además de señalar que Sara no era hija suya, por lo que nada le correspondía a ella restituir, más aún cuando ya estaba en trámites de divorcio con Cristóbal. Paralelamente, Lucía, quien además era directora de un grupo de animación cultural de niños y niñas de 10 años, encargó el día 10 de octubre de 2014 una partida de 30 disfraces de Batman para la noche de Halloween (31 de octubre). Lucía debía recibir la mercancía el 25 de octubre de 2014. Lamentablemente, por un error informático, el envío de la mercancía se demoró más de lo deseado y los disfraces no llegaron a manos de Lucía sino hasta el 4 de noviembre de 2014. Instituciones relacionadas: Plazo extintivo Mutuo Condición suspensiva Mancomunidad Mora debitoris Comentarios: A la luz del presente caso, en primer lugar, Sofía no puede oponerse al pago de los $200.000 atendida su calidad de codeudora junto a Cristóbal, pues así se obligó frente a Lucía en base al contrato de mutuo. Tampoco podría alegar que la 149Unidad: Derecho de las Obligaciones condición (suspensiva) no se ha cumplido, pues se considera que la obligación de devolver lo prestado producirá efectos desde que pasare el tiempo o fuere induda- ble que el acontecimiento no tendrá lugar, por lo que Lucía está en su derecho de reclamarle la devolución del préstamo. En su caso, Sofía podría oponer a Lucía que, como nada se pactó, la obligación era mancomunada y no solidaria (artículo 1511 y a contrario sensu del artícu- lo 1526, ambos del Código Civil), correspondiéndole, por tanto, devolver solo $100.000 (como nada se establece se presume que deben por partes iguales). Por otro lado, respecto a la entrega de los disfraces de Batman —cuya fecha pactada era el 25 de octubre de 2014—, la parte deudora no entró en mora, atendido que constituye una obligación sometida a plazo extintivo de carácter absoluto; razón por la que la entrega de los disfraces —fuera de la fecha conveni- da— equivale a incumplimiento. Por ende, no es posible el cumplimiento extem- poráneo de la obligación satisfaciendo los intereses del acreedor, en nuestro caso, de Lucía. En atención a ello, Lucía habría de exigir la resolución del contrato junto a la indemnización de los perjuicios que le ocasionó el incumplimiento de su contraparte, tal y como lo dispone el artículo 1489 del Código Civil. Caso 3: Pago de deuda ajena realizado por tercero Arturo, Ana y Miriam, hermanos afincados en Talca, decidieron instalar una piscina olímpica en la casa de campo que recientemente habían heredado de su difunto padre. Para ello, el 12 de marzo de 2013, contrataron los servicios de la empresa ins- taladora de piscinas “La Sirena”, que por la módica cantidad de $10.000.000 se comprometió a tener lista la instalación de la piscina “antes del próximo período estival”, pactando, además, una provisión de fondos de $4.000.000 a ser transfe- rida el 25 de marzo de 2013. El resto, es decir, $6.000.000, debían pagarse en el momento en que la piscina fuera finalizada. Para poder hacer frente a la suma que se exigía por adelantado ($4.000.000), los tres hermanos solicitaron un crédito por dicha suma al Banco Itaú, suscribiendo una obligación en virtud de la cual se comprometían a pagar solidariamente la suma de los 4 millones de pesos, además de los intereses devengados y gastos de constitución antes del 4 de abril de 2014. Dicha deuda fue garantizada con un bien raíz titularidad deMiguel, amigo íntimo de Arturo. Estando así las cosas, llegó el vencimiento de la obligación mutuaria (4 de abril de 2014) y ésta no fue satisfecha. Un mes después, y ante el miedo de perder su bien raíz, Miguel convino con una amiga personal, Marcela, que ésta pagara 150 Isaac Ravetllat Ballesté la cantidad adeudada (los $4.000.000, más $400.000 en concepto de intereses y $100.000 de gastos de constitución). Por su parte, Miguel puso en conocimiento de Arturo esa posibilidad, quien mostró su oposición expresa a que el pago fuera efectuado por Marcela, puesto que ya estaba renegociando las condiciones del préstamo con el Banco Itaú y, se- gún lo que vislumbraba, la mentada entidad bancaria estaba dispuesta a rebajar parte de los intereses ($200.000) y a asumir los gastos de constitución ($100.000). A pesar de ello, Marcela concurrió al Banco, examinó la obligación y efectuó el pago de $4.500.000. El resto de los hermanos no fueron informados de nada. Finalmente, llegó el mes de marzo de 2015 y la empresa “La Sirena” todavía no había finalizado las obras de la piscina. Instituciones relacionadas: Pago de deuda ajena Mora debitoris Obligaciones recíprocas Mutuo Comentarios: En primer término, debemos tener presente que el pago realizado por Mar- cela al Banco Itaú es perfectamente válido, estando obligado el acreedor, en este caso, el Banco, a recibir el mentado pago, siempre que se efectúe respetando los principios de identidad (artículo 1569 del Código Civil) e integridad (1591 del Código Civil). Así lo establece el artículo 1572 del Código Civil, al establecer que “puede pagar por el deudor cualquier persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor”. Una excepción a lo anterior, que no es aplicable a nuestro caso, lo constituye las obligaciones intuito personae. En ellas, tal y como nos recuerda el párrafo 2º del artículo 1572 del mencionado Código, no podrá compelerse al acreedor para que, contra su voluntad, admita el pago por tercera persona distinta al deudor. Una vez pagada la deuda por Marcela, únicamente podrá ejercitar la actio in rem verso (artículos 1574 y 2291 del Código Civil) frente a Arturo —codeu- dor que se opuso expresamente al pago de los $4.500.000— reclamando el “in quantum locupletiores facti sunt” (aquello que hubiera beneficiado o enriqueci- do al deudor), es decir, su parte proporcional sobre $4.200.000 y no sobre los $4.500.000. En cambio, con relación a Ana y Miriam, Marcela podrá, en virtud del artículo 1573 del Código Civil, ejercitar la acción de reembolso, vale decir, su parte proporcional sobre los $4.500.000. 151Unidad: Derecho de las Obligaciones Por lo que a la mora debitoris se refiere, los tres codeudores sí incurrieron en mora frente al Banco Itaú, pues se dan todos los requisitos exigidos para ello: 1º El retardo imputable al deudor en el cumplimiento de la obligación (no caso for- tuito o fuerza mayor); 2º La interpelación del acreedor; y 3º Que el acreedor haya cumplido su obligación o esté pronto a hacerlo. Específicamente, en relación a la interpelación, debemos aplicar el numeral 1º del artículo 1551 del Código Civil, pues nos encontramos ante un supuesto de interpelación contractual expresa “cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirse en mora”. Efectivamente, al encontrarnos ante un con- trato de mutuo en que se ha convenido que los mutuarios restituirán una suma de dinero ($4.000.000) antes del 4 de abril de 2014, expirado este término, los deudores quedan constituidos automáticamente en mora. Por último, afirmar que la empresa “La Sirena” sí incurrió en mora pues se dan todos los requisitos exigidos para ello: 1º El retardo imputable al deudor en el cumplimiento de la obligación (no caso fortuito o fuerza mayor); 2º La inter- pelación del acreedor; y, 3º Que el acreedor haya cumplido su obligación o esté pronto a hacerlo. En lo referente a la interpelación, debemos aplicar el numeral 2º del artículo 1551 del Código civil, pues nos encontramos ante un supuesto de interpelación contractual tácita, pues “el deudor está en mora cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo y el deudor lo ha dejado sin darla o ejecutarla”. La naturaleza de la prestación asumida por la empresa “La Sirena” denota claramente que ésta debió cumplirse “antes del próximo período estival” (época en que le hubiera reportado a los acreedores un beneficio cabal); así, encontrándose ya en el mes de marzo, es evidente que el deudor está en mora pues ha transcurrido la temporada veraniega sin haber puesto la piscina a dispo- sición de los hermanos. Caso 4: Mancomunidad Ismael y Sofía son una pareja recién casada, viven en un departamento que arriendan y esperan a su primer hijo. Sofía, angustiada por el poco espacio que hay en el departamento, desea que adquieran una casa antes del nacimiento de su hijo, para lo cual solicitan un crédito en el Banco Itaú por 70 millones de pesos, caucionado con una hipoteca sobre la casa de Paulo (amigo personal de la pareja), pactando la deuda a quince años. 152 Isaac Ravetllat Ballesté Pasado un tiempo, todo ha transcurrido en orden: la pareja ha podido pagar correctamente el mutuo solicitado e Ismael ha ahorrado e invertido en diversos emprendimientos en que se ha asociado con Amelia, Federico y Antonio, con quienes adquirió un fundo para cosechar diversas frutas y exportarlas a diferentes países. El fundo fue comprado por los cuatro en un régimen de mancomunidad, para lo cual pactaron un crédito con el Banco Santander pagadero a cinco años, habiéndose pagado los primeros dos. Actualmente, tienen un pedido por vein- te toneladas de duraznos, peras y manzanas con un cliente extranjero, quien ya transfirió el primero de dos pagos acordados: uno, antes de la entrada, y otro cuando reciba el producto. Sin embargo, Ismael, por sobrecarga de trabajo, sufre un infarto de miocar- dio, por lo que es hospitalizado de urgencia y está actualmente en la Unidad de Cuidados Intensivos en un coma inducido. Durante este tiempo los negocios no han ido bien, pues Ismael es quien llevaba la organización de todo, por lo que se han atrasado en los pagos de los créditos, de la remuneración de los trabajadores y de sus obligaciones personales. Más aun, para empeorar la situación, un fuerte incendio afectó el fundo, quemando el ochenta por ciento de la cosecha. Instituciones relacionadas: Mancomunidad Prelación de créditos Prescripción Comentarios: Respecto al régimen de mancomunidad con el que se contrajo el crédito para adquirir el fundo, y que rige también para el pedido de fruta, los codeudores Is- mael, Amelia, Federico y Antonio responden únicamente de su parte o cuota en la deuda (faltando antecedentes para determinar lo contrario, todos poseen igual participación en la deuda), conforme señala el artículo 1511 del Código Civil. En lo concerniente a la prelación de créditos, Ismael posee acreedores de prime- ra, tercera y quinta clase. Son acreedores de primera clase sus trabajadores, quie- nes tendrán derecho a que sus créditos (remuneraciones, asignaciones familiares e indemnizaciones de origen laboral) sean pagados con preferencia por sobre los demás. También goza de preferencia el crédito ostentado por el Banco Itaú, en su calidad de acreedor de tercera clase en razón del mutuo hipotecario que Ismael contrajo para adquirir una casa familiar. Por último, el extranjero importador de fruta y el Banco Santander no poseen preferencia en el pago de sus acreencias, por poseer solo créditos de quinta clase, valistas o quirografarios. 153Unidad: Derecho de las Obligaciones En lo que respecta a la prescripción, el artículo 2515 del Código Civil establece un plazo de 5 años para que las obligaciones contraídas por Ismael se extingan por la inactividad de sus acreedores,principiando el cómputo de este plazo desde el momento en que la obligación se tornó exigible. Así, en el caso de los créditos adquiridos con ambas entidades bancarias, el plazo de prescripción de cinco años se debe computar para cada una de las cuotas impagas, desde el mismo día en que ellas fueron devengadas. Caso 5: Obligaciones alternativas y facultativas Juan se dedica a la venta de automóviles de segunda mano. En este momento, tiene un Audi, un Mercedes y un BMW, valorados cada uno en 15 millones de pesos. Como los tres tienen el mismo precio, celebra un contrato con Carlos en el que establecen que, pagando la cantidad estipulada, Carlos podrá elegir uno de estos tres autos. Además, se incorpora al contrato una cláusula en que se estipula que si Juan lo cree conveniente podrá entregar, en lugar del BMW, un Volvo que está a punto de llegarle al concesionario. Carlos habla con su pareja, contándole acerca del contrato, manifestándole su intención de elegir el Mercedes; sin embargo, luego llama a Juan y le comunica que su elección recae en el BMW. Días después, mientras Juan lleva el auto elegido al domicilio de Carlos —tal como habían acordado— en el trayecto sufre un acci- dente y el auto queda completamente destruido. Ante este hecho, Carlos reclama a Juan la entrega del Mercedes, del Audi o del Volvo. Instituciones relacionadas: Obligaciones alternativas Obligaciones facultativas Destrucción de la cosa debida Comentarios: Conforme al artículo 1499 del Código Civil, obligación alternativa “es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras”. Por su parte, el artículo 1505 del mismo cuerpo legal, prescribe que una obligación facultativa “es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa”. Es del caso que, del contrato suscrito entre Juan y Carlos surgen obligaciones de dos tipos: alternativas y facultativas. 154 Isaac Ravetllat Ballesté En primer lugar, la obligación es alternativa en torno a la libre elección de Car- los para escoger entre el Audi, el Mercedes o el BMW para satisfacer su acreencia como comprador. En este caso, la entrega de cualquiera de los vehículos extingue la obligación. En segundo término, si la elección de Carlos recae sobre el BMW, la obligación será entonces facultativa, pues Juan —si así lo estima conveniente— podrá cumplir con su parte del contrato haciendo entrega de un Volvo. En lo que respecta a la destrucción de la cosa debida, la situación es distinta para cada tipo de obligaciones. En el caso de las obligaciones alternativas, el artí- culo 1503 señala que, si una de las cosas alternativamente prometidas llega a des- truirse, subsiste la obligación alternativa sobre las otras, razón por la que Carlos podría exigir la satisfacción de su acreencia con la entrega del Audi o el Mercedes. En el caso de las obligaciones facultativas, el artículo 1506 del Código Civil señala que si la cosa a la que el deudor era directamente obligado (en este caso, el BMW) perece sin culpa de éste y antes de haberse constituido en mora, el acreedor no tiene derecho para pedir cosa alguna. De tal manera, no habiendo culpa de Juan en la destrucción del vehículo, ni hallándose éste constituido en mora, Carlos no tiene derecho a exigir la entrega del Volvo. Caso 6: Mora debitoris La Comunidad de Propietarios de la finca Nº 20 situada en la calle 21 Norte de Talca, contrató los servicios de una empresa de ascensores con el fin de construir e instalar en la referida finca un ascensor. Para estos efectos, pactaron un precio de 18 millones de pesos por la obra e instalación del ascensor, fijando como fecha de entrega la última semana del mes de mayo del año 2014. Sin embargo, la empresa constructora e instaladora, pese a los requerimientos de la Comunidad de Propietarios, no finalizó la obra sino hasta la última semana del mes de agosto de 2014, dado que había contratado más trabajo del que podía asumir. Ante ello, la Comunidad de Propietarios decidió rebajar unilateralmente el precio acordado en 10 millones de pesos, y no pagó a la empresa constructora sino hasta el mes de octubre del mismo año. Instituciones relacionadas: Obligaciones recíprocas Mora debitoris Incumplimiento contractual 155Unidad: Derecho de las Obligaciones Comentarios: Primero, debemos tener en consideración que el contrato celebrado entre la Comunidad de Propietarios y la empresa de ascensores se erige como un contrato bilateral, atendido a que origina obligaciones recíprocas entre ambas partes. De este modo, ambas partes son acreedoras y deudoras una de la otra. Sobre la mora debitoris, el artículo 1551 del Código Civil dispone que el deu- dor está en mora cuando no ha cumplido la obligación dentro del término esti- pulado, salvo que la ley, en casos especiales, exija que se requiera al deudor para constituirle en mora. Conforme a tal regla, hemos de señalar que la empresa de ascensores se constituyó en mora desde el momento en que no cumplió con su obligación de entregar la obra la última semana de mayo del año 2014, tal como se había acordado entre las partes. Así, es posible observar la concurrencia de todos los requisitos para que el deudor esté constituido en mora: 1º El retardo im- putable al deudor en el cumplimiento de la obligación (no caso fortuito o fuerza mayor); 2º La interpelación del acreedor (interpelación contractual expresa); y, 3º Que el acreedor haya cumplido su obligación o esté pronto a hacerlo. Por su parte, la Comunidad de Propietarios no tenía señalada fecha alguna para efectuar el pago de la obra, sin que tampoco pueda inferirse del contrato que éste debió haberse realizado dentro de cierto espacio de tiempo. Por ello, para que la comunidad se hallase constituida en mora, se requería la interpelación judicial del acreedor (art. 1551 Nº 3), debiendo exigirse ante tribunales el pago de la suma acordada. Con todo, la decisión de la Comunidad de Propietarios de pagar solo $10.000.000 constituye un incumplimiento contractual, atendido que el contrato —ley de las partes— no puede ser modificado unilateralmente por una de ellas. En este caso, la Comunidad de Propietarios sólo pudo haber exigido ante tribunales el cumplimiento forzoso de la obligación junto a la indemnización de la mora, en los términos señalados por el artículo 1553 del Código Civil. Caso 7: Obligaciones solidarias Antonio y Loreto adquirieron una vivienda y solicitaron un mutuo hipotecario en el Banco, de $70.000.000, a la devolución del cual se obligaron de forma so- lidaria. El Banco exigió, además, que alguien afianzara la devolución, por lo que Federico, padre de Loreto, propietario de una empresa constructora, se obligó personal y solidariamente a ello. Transcurridos unos meses, Antonio y Loreto rompieron su relación y Loreto abandonó la vivienda, dejando de pagar la mitad de las cuotas mensuales del mu- 156 Isaac Ravetllat Ballesté tuo, tal como venía haciendo hasta el momento de la ruptura. Ante la situación de impago, el Banco embargó el departamento y lo vendió en pública subasta por un monto de $40.000.000. Cinco años después, Antonio ganó la suma de $80.000.000 en la lotería y el Ban- co le reclamó $25.000.000 que quedaron pendientes de devolver y $15.000.000 más, como indemnización de daños y perjuicios por el incumplimiento. Instituciones relacionadas: Mutuo Obligaciones solidarias Garantía hipotecaria Comentarios: Antonio y Loreto asumen una obligación de hacer ante la entidad bancaria, consistente en la devolución de $70.000.000 que recibieron en mutuo. Para ase- gurar el cumplimiento de tal obligación, se constituyeron dos cauciones: a) una real, correspondiente a la hipoteca que se constituyó sobre la vivienda adquirida por la pareja, y b) una personal, correspondiente a la fianza constituida por el padre de Loreto. Respecto a la suma de $40.000.000que el Banco le exige a Antonio, resulta preciso señalar que, al haberse pactado solidaridad, la entidad bancaria pudo ha- ber exigido la totalidad de la deuda a Loreto, o bien, proceder en contra de ambos conjuntamente, conforme señala el artículo 1514 del Código Civil. Así también, el Banco pudo haberse dirigido en contra de Federico, para que, en su calidad de aval, solventara la deuda que Antonio y su hija Loreto no terminaron de pagar. Con todo, bajo el supuesto que Antonio procediera a pagar la suma exigida por el Banco, éste se subrogará en la acción del Banco con todos su privilegios y seguridades tal como indica el artículo 1522, razón por la que podrá exigir de Loreto la cuota que le correspondía en la deuda (50%) u optar por hacer efectiva la fianza, dirigiéndose en contra de Federico. UNIDAD: DERECHOS REALES Caso 1: Usufructo Felipe murió el 15 de febrero de 2015 en un accidente de circulación, nom- brando en su testamento como heredera universal a su hija Sofía e instituyendo a Ximena —su mujer— como usufructuaria de un bien raíz ubicado en Curicó. Cuando Ximena inspeccionó las condiciones en que se encontraba el mentado bien raíz, constató que la casa estaba muy vieja y que era necesario llevar a cabo importantes obras de reconstrucción de la misma, exigiéndole a Sofía que se hi- ciera cargo de ellas. El 12 de abril de 2016, Sofía enajenó a favor de Miguel la titularidad de un local comercial situado en Santiago que también había heredado —libre de car- gas— de su añorado padre, reservándose para sí un derecho real de usufructo sobre el mismo, durante los siguientes 20 años. La idea de Sofía era abrir un servicio de atención técnica de la casa “Apple” en Santiago, y para eso precisaba de dicho local. Cabe señalar que Sofía, hasta el 20 de octubre de 2016, trabajó para “Apple-Media” y, al renunciar voluntariamente de su vínculo laboral con la mentada empresa informática, firmó un compromiso que le prohíbe instalar en el plazo de cinco años un negocio del mismo estilo en la misma localidad. A pesar de ello, Sofía inauguró su nuevo proyecto comercial el 12 de diciembre de 2016. Instituciones relacionadas: Usufructo Sucesión mortis causa Obligaciones de no hacer Comentarios: Primeramente, debemos precisar que Sofía adquiere la posesión legal del bien raíz ubicado en Curicó desde el momento en que se difiere la herencia, es decir, desde el preciso instante en que murió el causante, de acuerdo al artículo 688 del Código Civil. Ahora bien, ello no habilita a la heredera, Sofía, para poder dispo- ner de la nuda propiedad sobre el bien raíz, sino hasta que se dé la inscripción del 158 Isaac Ravetllat Ballesté decreto judicial o la resolución administrativa que otorgue la posesión efectiva; o bien se inscriba la herencia en el Conservador de Bienes Raíces a nombre de la heredera. En lo que al usufructo se refiere, se impone al usufructuario el deber de con- servar la cosa que se le entregó en buen estado, debiendo realizar las reparaciones ordinarias o módicas, no estando obligado a asumir las reparaciones extraordi- narias. Por tanto, no podría imponerse a Ximena la obligación de que asuma los gastos necesarios para la reconstrucción de la casa vieja, por exceder tales obras del concepto de reparación ordinaria. La nuda propietaria, Sofía, tampoco puede ser obligada a reconstruir a sus expensas una casa que sufre tales daños estructurales. Ahora bien, si emprende voluntariamente esta obra, deberá permitir que la usufructuaria (Ximena) ejerza su derecho real sobre la misma. En lo que respecta a la adquisición de la titularidad del local comercial por parte de Miguel, es preciso aplicar la teoría del título y modo, por cuanto estaría- mos ante un título traslaticio del dominio. En este caso, el título será el contrato de compraventa celebrado entre Sofía (tradens) y Miguel (accipiens) y la traditio se producirá en el preciso instante en que se inscriba el título en el Conservador de Bienes Raíces (artículo 682 del Código Civil). En caso de no producirse la menta- da solemnidad, no habrá trasferencia del dominio sobre el bien raíz (artículo 679 del Código Civil). A mayor abundamiento, cabe precisar que el derecho real de usufructo que So- fía reservó para sí sobre el local comercial que enajenó en favor de Miguel, se ex- tinguirá —de todos modos— a la llegada de su muerte, incluso cuando esta acaez- ca antes de cumplido el plazo de 20 años por el que se constituyó el usufructo. Así se desprende de lo dispuesto por los artículos 773 y 806 del Código Civil que se pronuncian estableciendo la intransmisibilidad del usufructo por testamento o abintestato y la extinción de este derecho real por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes del día o condición prefijada para su terminación. Por otro lado, la apertura del local comercial de Sofía constituye un claro com- portamiento atentatorio contra el derecho personal de la empresa “Apple-Media” a exigir la abstención a Sofía de abrir negocio igual durante los dos siguientes años, resultando imprescindible para el beneficiario de tal prohibición, poner de modo urgente e inmediato remedio a la conducta de Sofía. Así, el recurso de protección pareciere el medio idóneo para restablecer la situación, mediante la mantención del status quo en el desenvolvimiento de los derechos, flagrantemente vulnerados. Este recurso debe interponerse en el plazo de 30 días desde la ejecu- ción del acto ante la Corte de Apelaciones de Santiago. 159Unidad: Derechos Reales Caso 2: Comunidad de bienes y tesoro Sofía, Javier, Benjamín y Mateo, cuatro hermanos residentes en Talca, hereda- ron de su padre, Sebastián, una finca de 100 hectáreas situada en Parral. Javier, resuelto en iniciar una vida de meditación en las montañas del Tíbet, decide enajenar su participación en el bien raíz para poder financiar su viaje a Lhasa. Para ello, contacta con su mejor amigo, Gonzalo, quien le ofrece 200 mi- llones de pesos. Una tarde, Verónica —pareja de Sofía— que se encontraba paseando su perrito por la mentada finca —que se encontraba sin vallar— descubre fortuitamente un pequeño cofre con monedas de oro enterrado en el fundo. Sin embargo, Verónica no tiene los utensilios necesarios para terminar de desenterrar el hallazgo que acaba de realizar, por lo que decide regresar a su casa en su búsqueda. Dos horas más tarde, cuando Verónica regresa al fundo para excavar, Sofía y sus hermanos no se lo permiten y la expulsan de la finca. Instituciones relacionadas: Comunidad de bienes Tesoro Ocupación Comentarios: Para abordar el caso correctamente, debemos considerar que estamos en pre- sencia de una comunidad pro indiviso sobre la finca de 100 hectáreas heredada por los cuatro hermanos. Conforme a tal circunstancia, cada uno de ellos posee una cuota abstracta sobre dicha propiedad raíz, teniendo sobre el haber común los mismos derechos que los socios poseen sobre el haber social (art. 2305). Respecto a la decisión tomada por Javier, en orden a enajenar su participación en la finca, es preciso señalar que —conforme a lo dispuesto por los artículos 1812 y 1320 del Código Civil— no requeriría para ello la autorización o consen- timiento de los demás comuneros. Por otro lado, debido a que el derecho de dominio se presenta como un dere- cho excluyente, implicando —por ende— la facultad de excluir a otros del acceso a la cosa, el hecho de que Sofía y sus hermanos negaran a Verónica acceder al fun- do para desenterrar el hallazgo figura como una de las facultades que les otorga su 160 Isaac Ravetllat Ballesté derecho de propiedad sobre la finca83. Con todo, a efectos de determinar a quién pertenece el cofre contenedor de monedas de oro, se ha de atender si éste puede ser calificado como tesoro en los términos del artículo 625 del Código Civil. En tal sentido, el hallazgo de Verónica solo será considerado como descubrimiento de un tesoro si el cofre presenta señales de haber estado sepultadoo escondido por largo tiempo, sin existir memoria ni indicio de su dueño. En caso de considerarse tesoro, y teniendo en consideración que éste fue descu- bierto de manera fortuita por Verónica, el artículo 626 del Código Civil dispone la división del mismo en partes iguales entre el dueño del terreno y el descubridor. Caso 3: Modos de adquirir el dominio Sofía heredó de su madre, Ximena, un departamento de 120 metros cuadrados situado en la Av. Providencia de Santiago y un automóvil de alta gama que se encontraba arrendado a Diego. Asimismo, antes de morir, Ximena había cedido a su hermana Lorena un derecho de crédito que ostentaba frente a una empresa de telecomunicaciones. Transcurrido un año después de la muerte de su madre, Sofía decidió vender el automóvil a Diego, quién siempre había demostrado mucho interés por tal adquisición. Siendo ya titular del auto, Diego viajó urgentemente a Barcelona, pues recibió una beca de tres años en esa hermosa ciudad catalana para culminar sus estudios de doctorado, y decidió entregar en comodato el automóvil a su amigo del alma, Fernando. Aprovechándose de tal circunstancia, y acuciado por una situación económica nada favorable, Fernando decidió vender el auto a su antiguo pololo Jesús, quién desconocía por completo la existencia de Diego. Tres años después de la venta, Diego regresa a Chile, siendo ya Doctor, y des- cubre la traición de su amigo Fernando. 83 Tal razonamiento variaría si Verónica tuviera algún derecho sobre la finca, como ocurriría, por ejemplo, si fuera arrendataria. En tal caso, para hacer cesar la conducta de los comuneros, Verónica puede ejercer las acciones personales que emanan del propio contrato de arrenda- miento, o bien, ejercer una querella de restablecimiento con el propósito de recuperar la mera tenencia que le fue violentamente arrebatada (art. 928) exigiendo, en todo caso, la indemniza- ción de perjuicios a la que le da derecho el artículo 1929 del Código Civil. 161Unidad: Derechos Reales Instituciones relacionadas: Sucesión mortis causa Teoría del título y el modo Doble venta Comentarios: En primer lugar, ha de precisarse que Sofía adquiere el dominio del inmueble desde que la herencia es deferida, sin requerir para ello la inscripción de su de- recho en el Conservador de Bienes Raíces, toda vez que el modo de adquirir que opera es la sucesión por causa de muerte. Distinto sería el supuesto en que Xime- na hubiera enajenado en vida el mentado bien raíz a su hija, pues en tal caso, el modo de adquirir que habría de operar es la tradición, no pudiendo omitirse la inscripción en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces que co- rresponda (según la ubicación del inmueble), toda vez que ésta constituye la única forma de hacer tradición del dominio de los bienes raíces, tal y como lo señala el artículo 686 del Código Civil. Ahora, en lo que respecta a la cesión del crédito efectuado por Ximena a su hermana Lorena, ésta adquiere la titularidad de dicho derecho personal desde el momento en que se efectúa la tradición del mismo, es decir, desde la entrega del título hecha por el cedente al cesionario (art. 699). Por otro lado, en lo concerniente a la situación de Diego y la adquisición del automóvil del que se encontraba constituido en comodatario, es preciso señalar que la adquisición del dominio opera desde el preciso instante en que opera el modo de adquirir tradición. En este caso en particular, opera una especie de tra- dición ficta denominada traditio brevi manu, consagrada en el numeral 5to del artículo 684 del Código Civil, conforme a la cual, Diego —en su calidad de mero tenedor— adquiere el dominio del automóvil por la sola venta del mismo. Finalmente, debemos considerar que, de conformidad a lo dispuesto por el ar- tículo 1815 del Código Civil, la venta de cosa ajena vale, pero resulta inoponible al dueño de la cosa vendida mientras otro no adquiera el dominio de la misma por prescripción adquisitiva. En tal sentido, habiendo transcurrido tres años desde que Jesús entró en posesión regular del automóvil y siendo aquella pública, tran- quila y continua, operó en su favor la prescripción adquisitiva ordinaria como modo de adquirir el dominio del vehículo (art. 2508). Tal circunstancia impide que Diego intente ejercer una acción reivindicatoria en su contra. Con todo, a Diego le queda a salvo el ejercicio de una acción de indemniza- ción de perjuicios o una de enriquecimiento injustificado (actio in rem verso) en 162 Isaac Ravetllat Ballesté contra de Fernando, para así recuperar el precio que este obtuvo por la venta del automóvil. Caso 4: Modos de adquirir el dominio Lorena compró un automóvil a su cuñado, Danilo, cuando éste se hallaba ausente de Chile. La operación se realizó vía online por un monto total de 5 mi- llones de pesos, que fueron ingresados a la cuenta corriente de Danilo. A su vez, el hermano del vendedor, Javier, quien se encontraba custodiando el auto, le entregó a Lorena las llaves del mismo en un sobre cerrado. Al recibir las llaves, Lorena decidió ceder el auto en comodato a su mejor ami- ga, Silvia, quien precisaba urgentemente un medio de transporte para proseguir con su actividad de representante comercial de una conocida marca de electrodo- mésticos. Transcurridos dos años y medio en esta situación, cuál es la sorpresa de Silvia al recibir un escrito de demanda de Miguel, persona que alega ser el verdadero propietario del auto, señalando lo había heredado de su fallecida madre, junto a un departamento de 120 metros cuadrados ubicado en Cauquenes. Instituciones relacionadas: Prescripción adquisitiva Comodato Acción reivindicatoria Comentarios: Respecto a la situación de Lorena en relación al automóvil, se debe tener pre- sente que ésta adquiere el dominio del mismo desde el momento en que recibe las llaves por parte del hermano del vendedor. Tal circunstancia hace operar el modo de adquirir tradición (traditio ficta) de conformidad a lo preceptuado por el artí- culo 684, numeral 1ero del Código Civil. Silvia, por su parte, en su calidad de comodataria del automóvil, figura como mera tenedora del mismo, razón que explica que no pudiera adquirir su domi- nio a través de la prescripción adquisitiva. Tal circunstancia obsta a que Miguel pueda ejercer una acción reivindicatoria en contra de Silvia, pues como bien se desprende del artículo 889 del Código Civil, la acción reivindicatoria es aquella que detenta el dueño no poseedor de una cosa singular en contra del poseedor 163Unidad: Derechos Reales no dueño, para que este último sea condenado a restituírsela. En tal sentido, si la acción ejercida por Miguel en contra de Silvia fuere la reivindicatoria, Silvia de inmediato podría oponer una excepción de falta de legitimidad pasiva por no ostentar la calidad de poseedora del vehículo. Sumado a lo anterior, Miguel tampoco podría recuperar el vehículo heredado ejerciendo la acción reivindicatoria en contra de Lorena, pues habiendo transcu- rrido más de dos años en posesión regular del automóvil, ésta habría adquirido su dominio por prescripción adquisitiva en los términos señalados por el artículo 2508 del Código Civil. Sobre el particular, el artículo 1268 es categórico al seña- lar que “El heredero podrá también hacer uso de la acción reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos”. Ahora bien, en lo que respecta al departamento ubicado en Cauquenes —inte- grando éste la universalidad jurídica que constituye la herencia— hemos de seña- lar que Miguel adquiere su dominio desde el momento mismo en que la herencia es deferida, sin requerirse de la inscripción de su derecho en el Conservador de Bienes Raíces. Con todo, ello no habilitará a Miguel para disponer del inmueble, razón por la que deberá proceder a efectuar las inscripciones precisadas por el artículo 688 del Código Civil para poder proceder en tal sentido. Bajola hipótesis de que Silvia, en lugar de ser comodataria, hubiera recibido el automóvil en donación de Loreto dentro del año siguiente en que esta última se lo compró a Danilo, no se hallaría constituida como mero tenedor del inmueble, sino como poseedora del mismo. Por tal razón, Miguel sí podría ejercer en su contra la acción reivindicatoria y recurrir a la probatio diabólica para acreditar tener mejor derecho sobre la propiedad. Adicionalmente, si Silvia hubiese incorporado al auto un equipo de sonido de última generación y unos embellecedores al departamento reclamado por Miguel, el reembolso de tales mejoras —útiles y voluptuarias, respectivamente— se resol- verá conforme a las reglas otorgadas por el título XII a propósito “De las presta- ciones mutuas” que se deben reivindicante y poseedor vencido entre sí. Caso 5: Servidumbre Javiera murió en Talca el 18 de junio de 2014 como consecuencia de una enfer- medad cardiovascular. En su testamento puede leerse lo siguiente: “Instituyo como heredo universal a mi marido Enrique, y atribuyo el usufructo del bien raíz ubicado en Pelarco a mis tres hijos: María, Ana y Miguel”. 164 Isaac Ravetllat Ballesté Dos años después, el 24 de febrero de 2016, María falleció en un accidente de circulación, dejando como heredero único a su hijo Héctor. Casualmente, Enrique, viudo de Javiera, tenía inscrita a su nombre en el Con- servador de Bienes Raíces la finca colindante a la adquirida en testamento prove- niente de su amada esposa. Así las cosas, el 12 de agosto de 2015, Enrique decidió establecer un servicio de transporte de aguas entre sus dos fundos. Tiempo después, concretamente el 12 de febrero de 2017, el propio Enrique decidió enajenar el predio heredado de Javiera a favor de Charles, un adinerado empresario chileno que quería invertir en la Región del Maule. Instituciones relacionadas: Sucesión mortis causa Servidumbre por destino de padre de familia Usufructo Comentarios: Abordando los diversos escenarios planteados por este caso, hemos de partir por precisar que Enrique adquiere la posesión legal del bien raíz ubicado en Pe- larco al momento en que la herencia fue deferida (art. 688). Sin perjuicio de ello, Enrique solo podrá disponer de la nuda propiedad de dicho inmueble una vez que haya realizado las inscripciones que instruye el propio artículo 688 del Código Civil. Conforme a ello, la enajenación del fundo a Charles solo será válida en la medida que Enrique haya cumplido con la inscripción de la resolución judicial que le otorgó la posesión efectiva de la herencia ante el Conservador de Bienes Raíces de la comuna o agrupación de comunas en la que haya sido pronunciado, junto con el testamento; además de las inscripciones especiales de herencia y de adjudicación. Por otro lado, cabe señalar que Héctor (único heredero de María) no sucederá a su madre en la titularidad del usufructo, pues la muerte de María produce la extinción de este derecho real, habida consideración de lo dispuesto por el artícu- lo 773 del Código Civil, en orden a que el usufructo es intransmisible por testa- mento o abintestato. Tal regla es confirmada por lo dispuesto en el artículo 806, precepto que señala que el usufructo se extingue por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes del día o condición prefijada para su terminación84. 84 De tal manera, si el derecho real de usufructo se hubiera constituido por un plazo de 20 años en favor de los tres hermanos en nada variaría la situación, pues tal como lo dispone el artículo 165Unidad: Derechos Reales Finalmente, en lo que respecta al servicio de transporte de aguas que Enrique estableció entre sus dos fundos, Charles puede reclamar la mantención del mismo, pues —habiéndose enajenado uno de los predios— el servicio subsiste y surge de pleno derecho una servidumbre, tal y como lo dispone el artículo 881 del Código Civil (Servidumbre por destinación del padre de familia). Con todo, Enrique pue- de evitar esta circunstancia si en el título constitutivo de la enajenación se dispone lo contrario. Caso 6: Accesión Antonio tomando (a escondidas) del viejo desván de la casa de su hermano Luis un marco renacentista del siglo XV que este último había heredado de su abuela materna, instala un espejo de baño con luz led en su departamento de San Fernando. Todo va perfecto, hasta que Antonio invita a la familia de su hermano a la inauguración de su nuevo hogar, momento en que Luis identifica el marco que tenía cuidadosamente guardado en su domicilio. Asimismo, Antonio, escultor de renombrado prestigio a nivel nacional, apro- vechando una visita al fundo de su otra hermana Eleonora, recoge madera de tilo americano para tallar una de sus obras, concretamente, una bella figura de la Diosa Atenea. Ese mismo día, Verónica, polola de la hermana de Antonio, mientras caminaba tranquilamente por la calle en dirección al fundo de su amada descubre a su paso un Ipad que yace en el interior de una bolsa depositada cerca de un árbol. Preci- samente, Verónica estaba pensando en comprarse uno de esos artilugios, así que lo toma entre sus manos y desaparece sigilosamente del lugar. Instituciones relacionadas: Accesión de mueble a mueble Propiedad Cosa perdida 806, el derecho real de usufructo del que era titular María se extingue con su muerte, sin poder ser transmitido a sus herederos. 166 Isaac Ravetllat Ballesté Comentarios: El primer problema que el caso plantea alude a la situación en la que se halla Luis en su calidad de propietario del marco renacentista hurtado por su hermano Antonio y utilizado para instalar un espejo de baño. En tal supuesto, puede apre- ciarse que ha operado una accesión de mueble a mueble, denominada adjunción (art. 657 del Código Civil), cuestión que ha sido resuelta por el mismo cuerpo le- gal, señalando que el dominio de lo accesorio accederá al dominio de lo principal, con el gravamen de pagar al dueño de la parte accesoria su valor. Sin embargo, tal regla aplica solo cuando no existiera conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, requisito que no se replica en el caso propuesto, pues Antonio habría obrado de mala fe al tomar el marco renacentista de propiedad de su her- mano a escondidas y sin su consentimiento. De conformidad a lo anterior y —haciendo extensible la regla establecida por el artículo 667— Antonio deberá sufrir la pérdida de lo suyo (espejo y luces led), pasando a constituirse como nuevo propietario de ellos su hermano Luis. En este caso, se dice que Luis adquirió el dominio de lo accesorio por el modo de adquirir accesión y —en su legítima calidad de dueño— podrá exigir se le restituya el mar- co renacentista junto al espejo y las luces led instaladas por su hermano. Un segundo problema se plantea en torno a la propiedad de la obra que An- tonio talló sobre la madera que tomó del fundo de su hermana Eleonora. Si bien este supuesto nuevamente plantea la procedencia de una accesión de mueble a mueble, se trataría —en esta ocasión— de una de distinta naturaleza y denomi- nación, correspondiente a la especificación (art. 662)85. El legislador ha resuelto estos casos estableciendo como regla general que no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dueño de la materia tendrá derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura, razón por la que Eleonora —en principio— tendría derecho a reclamar la figura de la Diosa Atenea elaborada por Antonio, pagando el precio de la confección, pues de los antecedentes entregados no se avista que Eleonora haya tenido conocimiento del hecho, ni que Antonio ha- ya obrado de mala fe86. No obstante, el propio artículo 662 inc. 3ero del Código Civil establece una excepción a tal regla, cuando el precio de la nueva especie sea vistosamente superior al de la materia, pues en tal caso, la especie pertenecerá al especificante (Antonio) y el dueño de la materia sólo tendrá derecho a ser indem- nizado por los perjuicios que le fueranocasionados. 85 En tal sentido dispone el artículo 662 que la especificación se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, citando como ejemplo el caso en que de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave. 86 La buena fe se presume (art. 706). 167Unidad: Derechos Reales De conformidad a lo anterior, y teniendo en consideración el gran prestigio del que goza Antonio como escultor nacional, resulta evidente que el precio de la obra tallada es sustancialmente superior al de la madera que Antonio utilizó para confeccionarla, razón por la que la especie será de su propiedad, mientras que Eleonora sólo podrá exigir ser indemnizada. Por último, en lo que respecta a la situación de Verónica y el Ipad que halló al interior de una bolsa, se debe precisar que este último se trataría de una especie al parecer pérdida. En tal sentido, Verónica debe cumplir con el procedimiento detallado por los artículos 629 y siguientes del Código Civil en orden a poner la especie encontrada a disposición de su dueño o, en su ausencia, a la autoridad competente, a fines de que ésta dé aviso del hallazgo en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en aquella no lo hu- biere. El cumplimiento de este procedimiento sin que aparezca una persona que justificare su derecho sobre la especie hallada, permitirá que Verónica tenga dere- cho a la mitad de lo que se obtuviere de la subasta de la misma, luego de haberse deducido las expensas de aprensión y conservación de la cosa. La razón por la que no puede operar derechamente la ocupación como modo de adquirir el dominio del Ipad responde a la falta de concurrencia de uno de sus propios requisitos de procedencia, correspondiente a que la cosa ocupada carezca de dueño o propietario. Esta consideración variaría si Verónica hubiese hallado el Ipad al pie de un basurero público, pues tal circunstancia haría notar la inten- ción de su dueño de desprenderse de su dominio, apareciendo como una especie abandonada o res derelictae. Si este fuera el supuesto, Verónica sí podría adquirir el dominio del Ipad por ocupación. CASOS DE DERECHO CIVIL Carlos Céspedes Muñoz87 y Jaime Ramírez Cifuentes88 87 Abogado. Doctor en Derecho por la U. de Salamanca, España. Profesor Derecho civil, Facultad de Derecho de la U. Católica de la Santísima Concepción, Chile. Dirección postal: Lincoyán 255, Concepción, Chile. Correo electrónico: ccespedes@ucsc.cl. 88 Abogado. Licenciado en Derecho, Universidad Católica de la Santísima Concepción. Egresado del Magister en Derecho Privado, Universidad Católica de la Santísima Concepción. Dirección postal: Lincoyán 255, Concepción, Chile. Correo electrónico: jramirezcifuente@gmail.com. UNIDAD: NEGOCIO JURÍDICO Caso 1: Representación como modalidad Con fecha 9 de agosto de 2010, Floridor Garrido confirió mandato general por escritura pública a Claudio Garrido. Fueron conferidas al mandatario, entre otras, la facultad para que lo represente en todos los asuntos, juicios y negocios de cualquiera naturaleza que sean; la facultad de comprar, vender, ceder, transferir, celebrar contratos de cualquier especie, aun auto contratando. El 13 de octubre de 2011, Floridor ingresó a la UCI del Hospital Naval de Tal- cahuano en estado de coma y dependiente de ventilación mecánica, con elevado riesgo vital, falleciendo el 12 de diciembre de 2011. Haciendo uso del mandato general otorgado el 24 de octubre de 2011, Clau- dio Garrido, por sí, como comprador, y en representación de Floridor Garrido como vendedor, celebró un contrato de compraventa, adquiriendo para sí los de- rechos que correspondía al mandante en un predio rural, ubicado en la comuna de San Javier. Instituciones relacionadas: Representación Mandato Nulidad absoluta Comentarios89: Conforme al artículo 1448 del Código Civil, lo actuado por el representante produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado el mismo. Frente a la institución de la representación, surge la duda de cuál es la voluntad que contrata, si la del representante o la del representado, dándose di- versas tesis. 89 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 14.853-2016, de 9 de enero de 2017. 172 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Se ha sostenido que la voluntad que contrata es la del representado que, por una ficción legal se entiende que está en la persona del representante. Posterior- mente, manteniendo la premisa de que la voluntad que contrata es la del represen- tado, se añadió que esa voluntad era portada o transportada por el representante, quien se convierte en una especie de mensajero de aquél. Luego, se sostuvo que en realidad intervenían ambas voluntades, conformando una “cooperación de vo- luntades”. Estas propuestas han sido objetadas por incurrir en una confusión entre el acto de apoderamiento y el acto celebrado con el tercero y, además, por la dificultad en que se encuentran para explicar las situaciones de representación legal, en las que jurídicamente no hay capacidad que pudiere ser transportada por el representante o que pudiere cooperarle. Finalmente, se ha propuesto que la voluntad que contrata es la del represen- tante, y que al acto celebrado con el tercero le es agregada una modalidad. Lo normal es que la voluntad actúe al servicio del patrimonio de quien la ostenta, sin embargo, por una modalidad introducida en la celebración del acto celebrado entre el representante y el tercero, se altera este efecto normal, y lo efectos que se producen no se radican en el patrimonio de quien comparece, sino en uno ajeno, es decir, en el del representado. Esta teoría, denominada representación-modalidad de los actos jurídicos, es en la actualidad la más aceptada90. Por lo demás, esta teoría se adapta al tenor del artículo 1448, pues esta norma dispone que es el representante el que “ejecuta” el acto, para luego agregar que “produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado el mismo”. De estas expresiones se colige que quien contrata efectivamente es el representante y que los efectos se radican en el repre- sentado. A la misma conclusión puede arribarse de los artículos 672, 673 (en la tradición), 721 (en la posesión) y 2151 (en el mandato). La principal importancia práctica de seguir esta teoría estriba en que es la voluntad del representante la que debe estar sana y exenta de vicios o defectos al celebrarse un acto o contrato, careciendo de importancia el estado en que se encontraba la voluntad del representado. 90 Stitchkin (2008), p. 26. 173Unidad: Negocio jurídico Caso 2: Nulidad absoluta de contrato de donación Por escritura pública otorgada el 05 de mayo de 2009, Juan Flores dona a la Fundación de Beneficencia Hogar de Cristo un inmueble agrícola de su propiedad ubicado en la comuna de Yumbel. Se pactó además un usufructo vitalicio a su favor. El 16 de julio de 2009 Juan Flores fallece. Con fecha 20 de octubre de 2011 se ingresa la solicitud de posesión efectiva en la Oficina del Registro Civil, la cual es otorgada a Luis Estrada Flores, José Estrada Rubio, y a otros cuatro herederos. El 10 de febrero de 2012, la Fundación de Beneficencia Hogar de Cristo vende a José Estrada Rubio el inmueble donado por Juan Flores. Con fecha 21 de marzo de 2012, Luis Estrada descubre que la propiedad agrí- cola del causante no estaba registrada en la posesión efectiva, debido a que en el Registro Conservatorio aparecía donado a la Fundación Hogar de Cristo, y luego vendida a uno de los herederos, José Estrada Rubio. En vista de los anterior, Luis Estrada deduce demanda de nulidad absoluta, tanto de la donación como de la venta, en contra de la Fundación y de José Es- trada. Instituciones relacionadas: Acción de nulidad absoluta Continuidad de la personalidad del causante Interés patrimonial en el ejerciciode la acción de nulidad Comentarios91: Al solicitarse la nulidad de un contrato, la acción debe ser dirigida contra las partes que hayan concurrido con su voluntad a su celebración, pues los resultados del juicio naturalmente les empecerá. En el caso en comento, una de las partes ha- bía fallecido, por lo que la acción necesariamente debía ser ejercida no sólo contra la parte sobreviviente (la Fundación), sino también contra todos y cada uno de los herederos del donante, a la luz del artículo 1097 del Código Civil, que indica que los asignatarios a título universal representan al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, en otras palabras, los herederos son los continuadores 91 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Concepción, Rol Nº 1417-2014, de 15 de diciembre de 2014. 174 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes de su personalidad. Se ha sostenido que si el contratante fallece, “el heredero de la persona que celebró el contrato es legítimo contradictor para pedir en contra suya la nulidad de ese contrato, porque el heredero representa al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, o sea, se coloca en su lugar y le afectan, por tanto, todas las consecuencias jurídicas que se deriven de los actos ejecutados por el causante; en consecuencia, le afectará también la nulidad de tales actos”92. De esta forma, mal podría declararse la nulidad de un acto si no se ha empla- zado a todos aquellos a quienes les afectaría el fallo, pues serían condenados sin que se les haya permitido ser oídos en el pleito, vulnerándose —estimamos—, el debido proceso. Sería absurda, por lo demás, la hipótesis de que el contrato fuere nulo respecto de aquellos que intervinieron en su celebración o sus causahabientes y fuese válido tratándose de aquellos que no fueron emplazados, pues la validez o nulidad es respecto de todo el mundo, pues es un carácter propio del contrato, sin que diga relación con determinadas personas93. Tratándose del contrato de compraventa, en el hipotético caso de haberse aco- gido la nulidad de la donación, ello no habría acarreado nulidad refleja de éste, sino que le habría permitido reivindicar la cosa en manos del actual poseedor, en virtud del artículo 1689. De querer alegar directamente la nulidad absoluta de la venta, tampoco sería posible, por cuanto no existe interés patrimonial, pues, de acogerse la acción, el inmueble retornaría al patrimonio de la fundación vendedo- ra, por lo que ningún beneficio pecuniario reportaría al actor. Caso 3: Venta de bien embargado Con fecha 19 de abril de 2007, Jean Pierre Obreque celebró por escritura pública un contrato de compraventa, mutuo, alzamiento e hipoteca con Sara Cal- derón, el banco BBVA y el Banco Santander, respecto de un inmueble ubicado en calle Arturo Gallo de la comuna de Arica. Jean Pierre, quien compró para sí, pagó en el mismo acto de la celebración y en dinero efectivo el precio íntegro de la ven- ta, que la parte vendedora declaró recibir a su entera satisfacción. Esta escritura no fue inscrita en el Conservador de Bienes Raíces. Con fecha 23 de octubre de 2008, Sara Calderón vendió a Juan Carrio el cin- cuenta por ciento del mismo inmueble. Dicha escritura pública fue inscrita el 26 de noviembre del mismo año en el Conservador de Bienes Raíces de Arica. Al 23 de octubre, el inmueble sobre el cual recayó el contrato de compraventa se encon- 92 Alessandri Besa (2010), pp. 583-584. 93 Alessandri Besa (2010), p. 583. 175Unidad: Negocio jurídico traba embargado, medida cautelar decretada por el Tercer Juzgado de Letras de Arica con fecha 29 de septiembre de 2008, embargo que se encontraba inscrito en el Registro de Prohibiciones del Conservador de Bienes Raíces de Arica. El embargo antes referido fue alzado por orden del tribunal con fecha 19 de noviembre del año 2008. Instituciones relacionadas: Venta de bien embargado Objeto del acto jurídico Nulidad absoluta Comentarios94: Primeramente, es menester distinguir los actos jurídicos compraventa y enaje- nación, conceptos jurídicamente distintos, pues en tanto aquélla importa la trans- ferencia de cualquier título del dominio u otros derechos reales y se efectúa por inscripción del título en el Registro Conservatorio respectivo cuando se trata de bienes raíces, la venta es sólo un contrato generador de obligaciones, que impone al vendedor la de entregar la cosa vendida al comprador, sin envolver la transfe- rencia de ella y, por consiguiente, su enajenación. Tratándose de un bien embargado, su enajenación adolece de objeto ilícito de conformidad al artículo 1464 nº 3 del Código Civil. En el caso que se comenta, al momento de efectuarse la inscripción en el Registro Conservatorio, el embargo había sido alzado, por lo que estrictamente no resulta procedente su aplicación. Empero, sí es plenamente aplicable el artículo 1810 del mismo Código, el cual im- pide la venta de cosas corporales o incorporales cuya enajenación esté prohibida por ley, haciendo extensivo el objeto ilícito a las cosas embargadas por decreto judicial, que se efectúa sin autorización o consentimiento del acreedor o del juez de la causa. En este caso, la compraventa estaría prohibida por ley, y por tanto es nula de nulidad absoluta, conforme a los artículos 10, 1466 y 1682. No resultante relevante para esta conclusión el hecho que en el tiempo inter- medio entre el contrato de compraventa y la inscripción en el Registro Conserva- torio se haya alzado el embargo, pues el artículo 1810 sólo exige que al momento de celebrarse el contrato de venta la enajenación haya estado prohibida por ley, lo que se verifica al estar vigente el embargo sobre la propiedad vendida. 94 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 17.230-2013, de 10 de noviembre de 2014. UNIDAD: DERECHO CIVIL PARTE GENERAL Y SUJETOS DE DERECHO Caso 1: Teoría de los actos propios Gregorio Ortega y Juana Aravena son propietarios de un inmueble ubicado sector Lo Rojas, de la comuna de Coronel. La empresa Endesa, ubicada en la misma comuna, procedió a la ampliación y compactación de su planta Bocamina 2, la cual, producto de la cercanía con la vivienda de Gregorio y Juana, provocó una serie de efectos perjudiciales tanto al inmueble como respecto de su calidad de vida. Con el objeto de dar solución al problema, Endesa se comprometió a erradicar y relocalizar a su familia, para ello les cedió otro inmueble ubicado también en el sector Lo Rojas, Coronel, y ellos debieron ceder y transferir su inmueble. Con fecha 30 de junio de 2008, se suscribió por Gregorio y Juana un “acuerdo y cesión de derechos” con Endesa mediante escritura pública. Luego, al intentar proceder a la correspondiente inscripción en el Registro Conservatorio de bienes raíces, ésta fue rechazada por encontrarse materialmente incompleto el título, al faltar una plana completa al contrato desde el momento mismo de su firma, siendo dicha plana inexistente, por no contar ni aun en los registros legales de la notaría. El 24 de octubre de 2010, Gregorio y Juana solicitan la resolución del contrato en contra de Endesa, demanda que es rechazada por sentencia de cuatro de marzo de 2013. Posteriormente, las mismas partes interponen demanda de nulidad absoluta en contra de Endesa, dado que el contrato adolece de los siguientes vicios de fondo y forma: a) Falta de requisitos y formalidades que las leyes prescriben para el valor del contrato, en consideración a la naturaleza de éste; b) Falta de causa lícita y real; c) Falta de consentimiento; d) Nulidad por objeto ilícito. Esta última, ale- gándose que el terreno de Endesa adquirió y posteriormente les cedió, es un bien nacional de uso público, ya que está ubicado en la playa y en terreno de playa, conforme al artículo 594 del Código Civil. 178 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Instituciones relacionadas: Buena fe Teoría de los actos propios Venirecontra factum prorium non valet Comentarios95: En el presente caso, una parte intentó resolver el contrato, en otras palabras, solicitó judicialmente la ineficacia de un contrato por el incumplimiento de las obligaciones por la otra. Al ser rechazada dicha acción, la misma parte dedujo acción de nulidad absoluta del mismo acto. En este sentido, con la interposición previa de la acción resolutoria, las partes han reconocido la plena validez del contrato suscrito, pues esta acción supone necesariamente un contrato válido. La interposición posterior de una demanda de nulidad absoluta del mismo contrato importa el ejercicio de una pretensión antagónica con la conducta anteriormente exteriorizada. De esta forma, la conducta vulnera la regla venire contra factum prorium non valet, o la prohibición de contrariar a los actos propios. Esta regla, reconocida por la doctrina y jurisprudencia, se ha conceptualizado como “el deber de someti- miento a una conducta ya manifestada por el sujeto en sus anteriores actuaciones, evitando así la agresión a un interés ajeno, que su cambio provocaría96. Su fundamento se encuentra en el principio general de la buena fe y supone que las partes actúen con honestidad, así como mantener una conducta coherente con un comportamiento anterior, el que ha creado en un sujeto de derecho una razonable, objetiva y fundada confianza de una determinada manera. Para su procedencia, la jurisprudencia ha estimado que deben recurrir los si- guientes requisitos: a) una conducta jurídicamente relevante y eficaz por parte del sujeto, manifestada con anterioridad a aquélla que, luego, pretende contradecir; b) una pretensión antagónica con el comportamiento precedente, exteriorizada mediante el ejercicio, por el mismo sujeto, de un derecho subjetivo, originándose con ello una situación litigiosa, debido a la contradicción de ambas conductas, afectándose el principio de la buena fe; c) perjuicio grave para terceros que han ajustado su proceder a la conducta anterior y que resultan afectados por el cam- bio posterior de ésta, y; d) identidad entre el sujeto que desarrolló la conducta 95 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Concepción, Rol Nº 374- 2013, de 04 de septiembre de 2013 96 Peñailillo (2003), p. 65 179Unidad: Derecho Civil Parte General y Sujetos de Derecho original y el que, con posterioridad, pretende desconocerla, desplegando un com- portamiento en sentido contrario97. Lo que podemos verificar es que se exige una contradicción con una conducta anterior que sea vinculante, relevante, eficaz y consumada98. Es decir, que com- prometa al sujeto mediante la adopción de una posición actual y definitiva, exclu- yendo los propósitos, aspiraciones, opiniones o confidencias99. Caso 2: Responsabilidad por abuso del derecho Banco Santander deduce demanda ejecutiva de cobro de pagaré en contra de OTEC Silva Hermanos y Cía. Ltda., representada por Marco Silva y Héctor Sil- va, contra este último junto a la sociedad Silva Hermanos y Cía. en calidad de avales, fiadores y codeudores solidarios. Con fecha 11 de noviembre de 2011, se despachó en la referida causa mandamiento de ejecución y embargo en contra de todos ellos. El 21 de agosto de 2012 es notificado Héctor Silva por sí y por su representada de la solicitud de fuerza pública para el embargo. Además, el ejecutante pide el mencionado auxilio con fechas 30 de octubre y 11 de diciembre de 2012, siendo concedido por el tribunal. El 13 de diciembre de 2012 en el domicilio del actor, la receptora asesorada por Carabineros procede a efectuar embargo. Posteriormente, el 27 de diciembre el banco demandante solicitó el retiro de bienes con auxilio de la fuerza pública, a lo cual el tribunal accedió. Posteriormente, el 3 de enero de 2013, Héctor Silva da cuenta del pago de la deuda en el juicio ejecutivo, actuación que con la misma fecha también realizó Banco Santander, teniéndose por pagado el crédito mediante resolución de 10 de enero del mismo año. Posterior a ello, el banco efectuó una serie de presentaciones a fin de llevar a cabo el cumplimiento del pagaré en forma compulsiva en contra del actor, respec- to de la deuda que ya se encontraba pagada. 97 Sentencias de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 5978-2010, de 2 de noviembre de 2011 y Rol Nº 3602-2009, de 13 de diciembre de 2010. 98 Céspedes (2011), p. 207. 99 Peñailillo (2003), pp. 66-67. 180 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Instituciones relacionadas: Abuso del derecho Responsabilidad Indemnización de perjuicios Buena fe Comentarios100: Los derechos que hizo valer el banco en las presentaciones ingresadas con posterioridad al pago de la deuda, no tienen por objeto resguardar el legítimo interés del acreedor, pues desde el momento de efectuarse el pago la obligación y el derecho personal correlativo se extinguen, por lo que ya no tiene la condición de tal, alejándose así de los fines del mal denominado derecho de prenda general (de garantía general), consagrado en el artículo 2465 del Código Civil. Una vez efectuado el pago al banco o a quien sus derechos represente, se da cumplimiento a la orden contenida en el mandamiento de ejecución de embargo, por lo que el banco debió tomar todas las medidas necesarias, para que su man- dataria judicial no continuara con la tramitación de la causa ejecutiva. Al no in- formar a esta última, el banco ejecutante actúa de forma negligente o descuidada, llegando incluso a la etapa de incautación de los bienes del ejecutado, por lo que debe responder de todos los perjuicios ocasionados. 100 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 20909-2015, de 16 de marzo de 2016. UNIDAD: DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Caso 1: Obligación modal El 23 de enero de 1929, el norteamericano Daniel Guggenheim, por medio de una nota recibida por el Ministerio de Educación, efectuó una donación a favor del Fisco de Chile bajo los siguientes términos: “He depositado hoy día en Natio- nal Bank New York mil dólares oro americano por cuenta de su Excelencia Carlos Ibáñez del Campo, cuyo depósito ha sido hecho para llevar a la práctica el plan que el Presidente adopte con fines educacionales en la ciencia aeronáutica (…)”. Esta donación se ejecutó a través de comunicaciones cablegráficas previas en que se manifiesta por el señor Guggenheim que la donación ha sido hecha con fines educacionales en la ciencia aeronáutica. Con parte de dichos fondos, el Fisco de Chile adquirió, el 22 de julio de 1929, el terreno denominado “Fundo Cerrillos”, de 200 hectáreas, para destinarlo a la construcción de un aeropuerto público. Esto último se indicó expresamente en la respectiva escritura. Mediante Ley Nº 4.967 de 30 de abril de 1931, se concedió gratuitamente al Club Aéreo de Chile el uso y goce de un retazo del predio con el fin de fomentar el desarrollo de la aviación civil. En el año 1952, a fin de que el Estado mantuviera la administración íntegra del aeropuerto de Cerrillos, se puso término en forma anticipada a la concesión gratuita otorgada al Club Aéreo de Chile, el cual fue indemnizado en la suma de veinte millones de pesos. Posteriormente, El Fisco de Chile pretende enajenar los terrenos del aeropuerto para destinarlos a la construcción de un conjunto urbanístico, implicando el cie- rre del aeropuerto de Cerrillos. Instituciones relacionadas: Obligaciones sujetas a modalidad Obligaciones modales 182 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Comentarios101: El artículo 1089 de Código civil prescribe: “Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada”. De la letra de la norma puede desprenderse la característica determinante que configura la asignación modal, cuales, el fin especial que moti- va la celebración del acto. Así las cosas, la asignación modal es una carga que se impone a quien se otorga una liberalidad, surgiendo una obligación jurídica que grava al asignatario. No se trata, entonces, de una recomendación o un simple consejo que carece de poder vinculante. El hecho que la donación haya sido precedida de cables en que se reiterara que el depósito de dinero se efectuó para el desarrollo aeronáutico de Chile, resulta suficiente para demostrar que en la donación existió una modalidad, imponién- dose claramente a quien se otorgaba una liberalidad la carga de implementar un plan de fomento de la ciencia aeronáutica. Para determinar la forma en que debe cumplirse la obligación modal, debe es- tarse exclusivamente a la voluntad de quien ha dispuesto de ellas, sea un testador o un donante, pues la voluntad es la única fuente de una asignación modal. La insuficiencia en la determinación de la forma en que debe ejecutarse el mo- do no le resta validez alguna, pues el artículo 1094 del Código Civil ha contem- plado el caso de que el testador no haya fijado suficientemente el tiempo y forma de cumplir el modo, facultando al juez para determinarlos. Caso 2: Terremoto y caso fortuito La Sociedad Campos del Tesoro S.A. solicitó a la empresa San Antonio Ter- minal Internacional S.A. —que administra el puerto concesionado de San Anto- nio—, la custodia y conservación de un cargamento de hamburguesas pura carne, las que se encontraban en un contenedor refrigerado al interior del puerto y a la espera de ser embarcado, con la finalidad de ser entregadas a su consignatario en el puerto de destino. El 27 de febrero de 2010, producto del terremoto y posterior tsunami ocurri- do en Chile, se produjo un corte de energía que duró varios días, provocando un 101 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 4.147-2010, de 2 de enero de 2013. 183Unidad: Derecho de las Obligaciones aumento de la temperatura al interior del contenedor, lo que conllevó al deterioro de la totalidad de la mercadería. Esa misma fecha, la Autoridad Marítima de la ciudad de San Antonio ordenó inhabilitar el puerto por más de 72 horas. La Sociedad Campos del Tesoro S.A. hizo efectivo el seguro contratado con Li- berty Seguros Argentina S.A., quien a su vez dedujo, por vía de subrogación en los derechos y acciones de la asegurada, demanda principal de indemnización de per- juicios por responsabilidad contractual, y en subsidio indemnización de perjuicios por responsabilidad extracontractual, ambas acciones fundadas en la negligencia de la empresa San Antonio Terminal Internacional S.A. por no haber contado con un servicio alternativo de generación de electricidad, evitando así cortes en la cadena de frío, en circunstancias que la propia empresa en su publicidad ofrece instalaciones para mantener 2.000 contenedores refrigerados. Instituciones relacionadas: Responsabilidad Contrato de Depósito Eximentes de responsabilidad Caso fortuito Comentarios102: El artículo 2211 del Código Civil define el depósito como un contrato en que “se confía una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie”. El artículo siguiente aclara que esta convención tiene el carácter de contrato real, por lo que para que se repute perfecto es necesaria la entrega de la cosa a que se refiere, importando este acto la manifestación mis- ma del consentimiento. En este entendido, existe un vínculo contractual entre las partes. Empero, para la procedencia de la indemnización de perjuicios por responsabilidad contractual no basta la existencia del contrato y de la infracción de una de las obligaciones que este contempla, sino que es necesario, además, que los perjuicios puedan ser imputados al deudor, que provengan de su dolo o culpa y no ha circunstancias ajenas, como la fuerza mayor o caso fortuito. Pese a que el artículo 45 hace sinónimas las expresiones caso fortuito y fuerza mayor, la doc- trina y jurisprudencia hacen un distingo: por caso fortuito se entiende un evento natural inevitable, al cual no es posible resistir, como un terremoto, rayo, incendio no imputable, epidemia; y por fuerza mayor, a hechos humanos inevitables para 102 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 35563-2016, de 10 de noviembre de 2016. 184 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes cualquier deudor, como su aprisionamiento por error de la autoridad. Para que tales circunstancias eximan de responsabilidad al contratante incumplidor deben concurrir tres requisitos copulativos: a) el hecho debe ser generado por una causa extraña a la voluntad del deudor; b) el hecho debe ser imprevisto; y c) el hecho debe ser irresistible. Las características propias del terremoto y posterior tsunami del 27 de febrero de 2010, atendida su magnitud y efectos conocidos, lo hacen imprevisible e irre- sistible, lo que unido a un acto de autoridad, impidió a la demandada actuar de otro modo. Si bien Chile es un país sísmico, la ciencia aún no ha logrado prever el día y magnitud de un evento de esta naturaleza, como tampoco sus consecuencias. Fue este acontecimiento el que motivó a la autoridad a decretar la inhabilitación del puerto e impedir el ingreso a dicho recinto por un término superior a las 72 horas, decisión que fue adoptada con la finalidad de asegurar la vida e integridad de quienes trabajan en el puerto. Esta circunstancia impidió tomar las medidas necesarias para mitigar el daño, pues aun en el evento de haber contado con un sistema alterativo que generase electricidad, el ingreso para adoptar cualquier medida no hubiese sido imposible por el acto de autoridad. Caso 3: Lucro cesante La Sociedad Agrícola y Forestal Vista Volcán Ltda. es dueña de un paño de cerca de 90 hectáreas. En julio del año 2008, se plantaron 16.016 plantas de No- gal, cubriendo 56 hectáreas, todas estas plantas fueron fertilizadas con Sulfato de Zinc, comprado a Coagra S.A. Luego de ser fertilizadas, las plantas de nogales se dañaron e intoxicaron por el exceso de boro que contenía dicho producto, por lo que debieron arrancar las 16.016 plantas. Al momento de la compra del sulfato de zinc, Coagra S.A. no entregó la ficha técnica del producto. El costo de plantación por hectárea que hubo que arrancarse y volverse a plantar fue de $1.643.600 por hectárea, lo que hace un total por este concepto de $92.041.600 respecto de las 56 hectáreas. Sin embargo, esta situación provocó que la plantación y posterior producción fuese mucho menor que la estimada por la Sociedad. Se acreditó que una hectárea de plantación de nogales sanos produce al tercer año de plantación un total de 275 kilos de nuez, lo que multiplicado por 56 da 15.400 kilos de nuez. En la realidad, al primer año no se obtuvieron nueces; para el segundo año lo esperado eran 72.780 kilos, en tanto sólo se produjeron 8.800 kilos; para el tercer 185Unidad: Derecho de las Obligaciones año lo esperado eran 166.500 kilos, en tanto sólo se produjo lo estimado para el segundo año; para el cuarto año lo esperado eran 256.980 kilos, en tanto sólo se produjo lo estimado para el tercer año; y por último, para el quinto año lo espe- rado eran 360.000 kilos, en tanto sólo se produjo lo estimado para el cuarto año. Instituciones relacionadas: Responsabilidad contractual Perjuicios indemnizables Lucro cesante Comentarios103: El lucro cesante se ha conceptualizado como la utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento tardío de la obligación, como la ganancia frustrada sobre la base de lo que probablemente habría ganado el acreedor. Al tratarse de una hipótesis de ganancia, suele ser difícil de acreditar, pues uno de los requisitos para que el daño resulte indemnizable es que debe existir certidumbre, independiente que se trate de un perjuicio presente o futuro. Por lo anterior, para la regulación de este tipo de daño supone emplearun juicio de probabilidad a fin de arribar a la conclusión de ser presumible una cierta utilidad obtenida, con una reparación calculada de manera estimativa sobre la base de presunciones. En la especie, pese a que la actora solicitaba una indemnización que reparase la privación de una ganancia futura hasta el quinto año, la Corte Suprema estimó que no es razonable que la empresa vendedora del fertilizante debiese soportar las pérdidas futuras más allá del primer año de producción, argumentando que si bien se acepta indemnizar una ganancia hipotética, esta siempre debe ser proba- ble, lo que sin duda se aleja en la medida que las proyecciones futuras son también lejanas. 103 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 30979-2016, de 13 de marzo de 2017. 186 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Caso 4: Responsabilidad civil del abogado George Páez, George Alejandro Páez y William Braña son sucesores de Ana María Carvajal González, adquiriendo, entre otros bienes, un inmueble ubicado en la ciudad de Antofagasta. En el año 2006, por causas de utilidad pública, dicha propiedad fue expropiada. Ante tal situación, la sucesión de Ana Carvajal celebró un contrato de mandato judicial con el abogado Antonio Rojas Araya. En ejerci- cio de dicha representación, el abogado demandó al Fisco de Chile ejerciendo la acción de reclamación del monto fijado para indemnizar la expropiación. En el juicio, transcurrieron más de seis meses sin que Antonio Rojas realizara gestión útil alguna, por lo que el Consejo de Defensa del Estado solicitó el aban- dono del procedimiento, incidente que fue acogido por el tribunal de Antofagas- ta. La resolución no fue impugnada por la parte demandante, disponiéndose el archivo de la causa. Ante esta situación, George Páez, George Alejandro Páez y William dedujeron demanda de resolución del contrato e indemnización de perjuicios, debido a que Antonio Rojas no observó la diligencia debida, correspondiente a aquel grado de cuidado ordinario en el desempeño del encargo, dado por el deber de defensa jurídica en el proceso en que asumió la representación del actor, al haber delegado funciones, no haber informado debidamente a su representado del estado del jui- cio, ni dedicarle al juicio el cuidado que un hombre normal emplea de ordinario en sus negocios. Instituciones relacionadas: Resolución Responsabilidad civil contractual Contrato de mandato judicial Comentarios104: En todo lo no previsto por la Ley 18.101, sobre comparecencia en juicio, y el Código de Procedimiento Civil, al mandato judicial se le aplican todas y cada una de las normas relativas al mandato civil consagradas en el título XXIV del Libro cuarto del Código Civil. En este entendido, el mandatario judicial se debe encar- gar del negocio encomendado como un buen padre de familia, es decir, emplear 104 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 30464-2014, de 27 de julio de 2015. 187Unidad: Derecho de las Obligaciones el debido cuidado que los hombres ordinarios emplean en sus negocios propios, ello por la conjugación natural de los artículos 2.129 y 44. Por su parte, el artí- culo 7º inciso primero del Código de Procedimiento Civil establecen el contenido del mandato judicial: “El poder para litigar se entenderá conferido para todo el juicio en que se presente, y aun cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizará al procurador para tomar parte, del mismo modo que podría hacerlo el poderdante, en todos los trámites e incidentes del juicio y en todas las cuestio- nes que por vía de reconvención se promuevan, hasta la ejecución completa de la sentencia definitiva, salvo lo dispuesto en el artículo 4º o salvo que la ley exija intervención personal de la parte misma”. De esta batería de normas se concluye que la obligación del abogado que asume un mandato judicial consiste en poner todo de su parte para conducir el pleito hasta la ejecución completa de la senten- cia definitiva —o al menos hasta la dictación de la misma, según ha reconocido la Corte Suprema— actuando con la diligencia que los hombres emplean ordinaria- mente en sus negocios propios. De esto se colige que, si el abogado delega poder en la causa a un procurador que no tiene el conocimiento suficiente, no realiza gestiones tendientes a la co- rrecta prosecución del juicio, produciéndose el abandono del procedimiento, o ni siquiera informa a su poderdante del estado procesal de la causa o del resultado del juicio, no ha ejecutado el encargo con el cuidado que un buen padre de fa- milia emplea en sus negocios propios. En estas situaciones, el abogado incumple las obligaciones emanadas del contrato de mandato, resultando procedente la resolución del contrato y la indemnización por todos los perjuicios ocasionados al mandante. Caso 5: Responsabilidad civil del abogado y pérdida de oportunidad Con fecha 5 de mayo de 2008, Cristian Valladares, representado por el abo- gado Alfredo Chaparro Uribe, deduce demanda de indemnización de perjuicios en contra de la empresa Gasvalpo S.A. y Chilquinta Energía S.A., por la respon- sabilidad de ambas en la explosión de gas sucedida en febrero de 2007 en calle Serrano, Valparaíso, lo que provocó que perdiera su fuente laboral, así como los daños psicológicos que lo afectaron. Entre el profesional y el cliente se celebró un contrato de honorario contra resultados, valorado en el 40% de la suma indemnizatoria que por conciliación, sentencia definitiva o cualquier otra figura diera término al litigio. 188 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Si bien el abogado señor Chaparro presentó la demanda, se acogió una ex- cepción dilatoria de ineptitud del libelo presentada por una de las partes, por lo que el tribunal le ordenó corregir la demanda. Al no haber cumplido lo anterior, ambas empresas solicitan por separado el abandono del procedimiento, la que es acogida por el tribunal respecto de ambas, concluyendo así el proceso sin repara- ción alguna de los múltiples y graves perjuicios que sufrió Cristian Valladares a partir de la tragedia. Por esta negligencia, y según los propios cálculos del abogado señor Chaparro, Cristian Valladares perdió la posibilidad real de ser indemnizado por las empresas responsables en la suma de $172.000.000. Instituciones relacionadas: Indemnización de perjuicios Incumplimiento contractual Pérdida de oportunidad Comentarios105: No cabe duda de que el actuar negligente del abogado sobre quien recae la car- ga de dar impulso al proceso genera en el letrado la obligación de resarcir todos los perjuicios que su imprudencia en el negocio le ocasiona a su cliente. No dar cumplimiento con lo ordenado por una resolución judicial tendiente a corregir la demanda, o el hecho de no evacuar los trámites propios del periodo de discusión, ocasionando en definitiva que el cliente se vea privado de toda posibilidad de li- tigar, probar y obtener una decisión judicial, independientemente de su resultado, importan incumplimiento de las obligaciones emanadas del mandato. A su vez, esta privación de ser oído por un tribunal acerca de sus pretensiones es un perjui- cio cierto perfectamente avaluable en dinero, y por ende debe ser indemnizado. Ahora bien, esta pérdida de oportunidad o chance no equivale a la expectativa que se tenía del juicio, por lo que la indemnización en ningún caso equivale al monto estimado por el actor, pues se trata de un perjuicio hipotético o eventual del cual no se tiene certeza, lo que necesariamente conduce a una indemnización parcial y no total. Sin embargo, tratándose del daño moral, creemos que es necesario hacer un distingo del cual la jurisprudencia no se ha hecho cargo. Naturalmente por el 105 Comentario basado en sentencia de la Ilma. Corte de Apelaciones de Valparaíso, Rol Nº 274- 2015, de 10 de julio de 2015. 189Unidad: Derecho de las Obligaciones actuar negligente (o doloso) de un abogado, el cliente puede verseprivado de la reparación de un perjuicio extrapatrimonial que se haya ocasionado y que se está demandando por el abogado al cual se confía el juicio; en este caso corresponde- ría indemnizar de forma prudencial al afectado por la pérdida de oportunidad de alegarlos, valga lo ya mencionado. Por otra parte, un rubro totalmente distinto es el del daño moral que puede ocasionar la negligencia del letrado al cliente, por cuanto se trataría de un perjuicio ocasionado directamente por el abogado contratante a su cliente, los que no tienen relación alguna con el resultado de la acción impetrada por el letrado. Lógicamente, no procede reparar las angustias o saturaciones propias de un litigio, pero podrían suscitarse afectaciones que son consecuencia inmediata y directa de las conductas u omisiones del abogado en- cargado del pleito, las que no se divisan razones para no obtener su reparación en la medida que se acrediten. Caso 6: Indemnización de perjuicios con infracción de ley de protección al consumidor y cosa juzgada El 3 de junio de 2014, Ricardo Carrasco concurrió al aeropuerto de Calama en una camioneta marca Toyota de su propiedad, ya que junto a otras personas viajarían a Santiago, dejando aparcado el vehículo en el estacionamiento del ae- ropuerto, servicio por el cual es cobrada una tarifa. El aeropuerto denominado El Loa, es administrado por Consorcio Aeropor- tuario de Calama S.A., y cuenta con barras de ingreso y de salida, generándose un ticket que por el tiempo de estadía debe ser pagado. El sistema de control del estacionamiento no cuenta con un lector de placa patente o que asocie el ticket emitido al ingreso con el vehículo que egresa del lugar. Al retornar a Calama, el 15 de agosto del mismo año, no encontró la camione- ta en el estacionamiento. Por lo anterior, Ricardo Carrasco deduce en contra del Consorcio Aeroportua- rio de Calama S.A. demanda de indemnización de perjuicios en sede contractual, al configurarse un contrato de depósito, y en subsidio indemnización de perjuicios en sede extracontractual. Esto ante el juez de letras competente. La demandada opone la excepción de cosa juzgada, alegando que previamente el actor había deducido demanda en su contra por infracción a la Ley 19.496 y demanda civil de indemnización de perjuicios ante el Juzgado de Policía Local de Calama, ambas fundadas en los mismos hechos. En esta causa fue acogida la excepción de prescripción extintiva opuesta por la demandada. 190 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Los daños incluidos en la acción de perjuicios interpuesta ante el juez de letras son los mismos cuya indemnización fue reclamada en el Juzgado de Policía Local, y asimismo como consecuencia del robo del vehículo. Instituciones relacionadas: Cosa Juzgada Indemnización de perjuicios Ley de Protección al consumidor Comentarios106: De conformidad a los artículos 175 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, la excepción de cosa juzgada requiere que entre los procesos concurra la de- nominada triple identidad, esto es, identidad de partes, de cosa pedida y de causa de pedir; esta última expresamente definida por la ley como “el fundamento in- mediato del derecho deducido en juicio”. En este orden de ideas, se ha fallado que es menester que la sentencia decida en lo fundamental la controversia planteada, “siendo insuficiente el término del proceso por falta de presupuestos procesales o por impedimentos de carácter adjetivo, por lo que se requiere se trate de una sentencia definitiva o de una interlocutoria que otorgue derechos permanentes para las partes” (Corte Suprema, sentencia en causa rol Nº 23.945-2019, de 19 de agosto de 2015). En la especie, el demandante recurrió ante el juez con competencia en materia de consumo, ejerciendo una acción infraccional y la substancial del contrato, pi- diendo el valor de la prestación y la indemnización por el incumplimiento. Allí, el tribunal desestimó la acción infraccional porque estaba prescrita y, en consecuen- cia, rechazó también la acción substantiva sin juzgarla por la sola circunstancia de que estaba rechazada la acción infraccional. El tribunal yerra al considerar que la acción de perjuicios está incrustada o anidada a la primera, siendo por tanto dependiente de ella, pese al tenor contrario del artículo 50 A de la Ley Nº 19.496. En estos términos, el conflicto substantivo propuesto al Juzgado de Policía Lo- ca no fue decidido, pues su rechazo se debió a un aspecto técnico procesal. Cuando posteriormente el actor acudió a la justicia ordinaria aduciendo la legislación común que rige el contrato celebrado, despojado de los textos protec- tores del consumidor, formalmente hay una decisión, que ha sido de rechazo de 106 Comentario basado en sentencia de la Excma. Corte Suprema, Rol Nº 44260-2017, de 7 de marzo de 2019. 191Unidad: Derecho de las Obligaciones la acción, pero material o substancialmente el conflicto no ha sido decidido y, por tanto, no hay cosa juzgada en su sentido material. En suma, y precisamente por- que no hay decisión substancial, no hay riesgo de decisiones contradictorias; no hay atentado a la seguridad que irradian las soluciones judiciales; y, finalmente, no puede ser negado el acceso a la administración de justicia. UNIDAD: DERECHOS REALES Caso 1: Reivindicación y comunidad Carmen Ganora Arratia, es dueña con otros comuneros de un inmueble singu- larizado como sitio 8 de la manzana D de la comuna de Pichilemu, adquirido por sucesión por causa de muerte de Luis Arratia Oyarzún, según consta en inscrip- ción del año 1996 del Conservador de Bienes Raíces de la comuna. Carmen se entera que, desde el 05 de septiembre de 2012, Patricia Ganora Arratia ha ocupado dicho inmueble, ejecutando actos que importan desconoci- miento de sus derechos y de los demás comuneros, pretendiéndose dueña y posee- dora del inmueble, sin contar con inscripción de dominio a su nombre. Ante dicha situación, presenta demanda de reivindicación del artículo 889 del Código Civil, por sí y en representación de la comunidad hereditaria a la que pertenece, en con- tra de la poseedora Patricia Ganora Arratia. En la demanda, argumenta que existe un mandato tácito entre los comuneros al que se refiere la doctrina y la jurispru- dencia, lo que permite a cualquier comunero llevar a cabo actos conservativos de la cosa común a nombre de la universalidad. La defensa de la demandada estriba en rechazar la aplicación de un mandato tácito entre comuneros, el que permitiría ejercer la acción por uno de los comuneros en representación de los otros, pues la acción reivindicatoria no es conservativa sino real, lo que hace necesario que los demás comuneros concurran a deducir la demanda. Refuerza su tesis añadiendo que el mandato tácito y recíproco sólo resulta aplicable en el caso de los socios y no de comuneros, considerando además que el artículo 892 del Código Civil considera precisamente la situación de estos últimos, autorizándolos a reivindicar solo su cuota, mas no la cosa en su totalidad. Instituciones relacionadas: Acción reivindicatoria Comunidad Teoría del mandato tácito y recíproco 194 Carlos Céspedes Muñoz y Jaime Ramírez Cifuentes Comentarios107: Es un criterio ya asentado por la Corte Suprema la existencia de un manda- to tácito y recíproco entre comuneros, fundado principalmente en los artículos 2305, 2078 y 2081 del Código Civil, y cuya finalidad última es salvaguardar el patrimonio indiviso, pues como indica la primera de estas normas, “el derecho que asiste a cada comunero sobre el haber comunitario es el mismo que el de los socios sobre el haber social”. En la especie, no se ha conferido la administración del objeto común a ninguno de los copartícipes de la sucesión hereditaria, por lo que se entiende que cada uno ha recibido de los otros el poder de administrar, lo que conlleva las facultades de conservar, cuidar, reparar, recuperar y mejorar los objetos que conforman el haber común. Por
