QUAL A É A FONTE FORMAL E A FONTE MATERIAL DO DIREITO?

1.0 - O que são fontes do direito

As fontes do direito, remetem as formas com as quais o direito se manifesta. Através das fontes do direito, podemos vislumbrar a efetivação do direito.

2.0 - Fontes materiais/ de produção

Refere-se ao meio pelo qual é a norma é estabelecida, a competência daquele que cria a norma. As fontes do direito, remetem as formas com as quais o direito se manifesta. Através das fontes do direito, podemos vislumbrar a efetivação da expressão do direito.

O estado por meio da união, que por sua vez utiliza-se da câmara dos deputados, legisla sobre assunto de interesse nacional. Aos entes, por meio de órgãos estatais, e aos órgãos estatais, denominamos fontes do direito, pois, através destes entes e órgãos, é criada/aprovada a lei; por criar a lei, chama-se fonte (donde provém algo). P. Ex:

Estado possui órgãos legislativos (tabela completa exemplificativa ao final do post)

1. União criou c. F. / 88 que criou câmara dos deputados
2. Estados criou c. E. / 89 que criou senado federal
3. Distritos federais > leis orgânicas > senado federal
4. Municipais > leis orgânicas > câmara municipal

3.0 - Fontes formais/de conhecimento

Neste prisma, entende-se fonte do direito como a base usada para se fazer a justiça, pois aqui, direito pode ser entendido como justiça e a fonte, como base. Assim, fonte do direito pode ser entendido, neste cerne, como: base para se fazer a justiça.

Como sabemos, a justiça é feita através da sentença, que por sua vez, é baseada em leis, jurisprudência e costumes, conforme a lindb:

Lindb

Art. 4o quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito.

Assim sendo, as fontes formais do direito são divididas em:

1. Fonte primária (no civil law)

É a fonte que primeiro se recorre, buscando nela a resposta para a causa, a base para a resolução do conflito.

Lei: (formulação voluntária: vontade de alguém)

Do dicionário, podemos retirar a definição:

Regra, prescrição escrita que emana da autoridade soberana de uma dada sociedade e impõe a todos os indivíduos a obrigação de submeter-se a ela sob pena de sanções.

• Lei é um ato primário.
• Da lei nascem direitos, deveres, obrigações e sanções.
• A lei conceitua o crime: conduta típica, prevendo o que é crime ou não.
• Havendo conflitos entre leis, prevalece a lei: mais recente; específica sobre genérica; superior sobre inferior.

2. Fontes subsidiárias (no civil law)

Consoante diz o título, são fontes procuradas quando a fonte primária (lei), não é o suficiente. São elas:

A) jurisprudência:

Conjunto de decisões judiciais que têm o mesmo sentido, elaboradas por juízes e tribunais. A jurisprudência expressa o entendimento dos juízes a respeito de determinado assunto julgado. É utilizado como base para o julgamento por tribunais inferiores.

B) costume (fonte espontânea)

O costume baseia-se na repetição de práticas sociais, mas é efetivamente considerado costume quando a prática reiterada de condutas sociais, é acompanhada pela consciência de obrigatoriedade. Ou seja, toda a comunidade toma determinada atitude, por considerá-la correta e essencial à manutenção da sociedade.

• Corpo: prática reiterada de determinada conduta.
• Espírito: crença de que a conduta é obrigatória
• Opinio júris et necessitatis – convicção de que a norma era socialmente necessária.

O costume pode ser absorvido pelo ordenamento jurídico, pode ser positivado, transformado em normas, sob sanções. Ao ter essa implementação do costume no ordenamento jurídico, chamamo-lo de direito consuetudinário.

O costume é dividido em: praeter legem, secundum legem e contra legem.

• Costume praeter legem – antecede a lei escrita e é aplicado em lugar dela, de forma supletiva. Além da lei.
• Costume secundum legem – é o costume que decorre da lei, por ela expressamente prevista, de aplicação autorizada.
• Costume contra legem – è o costume que se opõe à lei, contrário a ela. Não há unanimidade em sua aceitação. A
• Conduta popular é oposta a norma vigente.