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Introdução ao
Direito do Consumidor
Sumário
MÓDULO I - ASPECTOS INTRODUTÓRIOS 3
Unidade 1 - Origem do Direito do Consumidor – breve histórico 6
A Revolução Industrial e o surgimento do consumidor 6
Unidade 2 - Os principais agentes da relação de consumo 9
Unidade 3 - Aplicação do Código de Defesa do Consumidor 16
MÓDULO II - A RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAÇÕES DE CONSUMO 18
Unidade 1 - A responsabilidade pelo fato do produto e do serviço 19
Unidade 2 - A nova disciplina do vício 26
Unidade 3 - As responsabilidades subsidiária do comerciante e solidária do
fornecedor 31
Unidade 4 - Excludentes de Responsabilidade Civil 35
MÓDULO III - PUBLICIDADE NO DIREITO DO CONSUMIDOR 39
Unidade 1 - A publicidade na sociedade brasileira atual 40
Unidade 2 - A publicidade ilícita: Publicidade Enganosa e Publicidade
Abusiva 44
Unidade 3 - Força vinculante da publicidade para o fornecedor 52
MÓDULO IV - AS PRÁTICAS ABUSIVAS 57
Unidade 1 - As práticas abusivas e o CDC 58
Unidade 2 - Venda casada 61
Unidade 3 - Recusa de contratar pelo fornecedor 66
Unidade 4 - Execução de serviço sem orçamento prévio 69
Unidade 5 – Cobrança de dívidas 72
MÓDULO V – BANCO DE DADOS E CADASTRO DE CONSUMIDORES 76
Unidade 1 - Acesso do consumidor às informações a ele relativas 77
Unidade 2 - Limite temporal de consignação 84
MÓDULO VI - PROTEÇÃO CONTRATUAL 87
Unidade 1- O contrato de consumo e o contrato clássico 88
Unidade 3 - Cláusulas abusivas 97
MÓDULO VII - DEFESA DO CONSUMIDOR EM JUÍZO 101
Unidade 1 - O acesso à Justiça 102
Unidade 2 - Mecanismos processuais, coletivos e individuais 106
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MÓDULO I - ASPECTOS INTRODUTÓRIOS
Introdução ao curso
O TELEFONE
“Honrado Senhor Diretor da Companhia Telefônica,
Quem vos escreve é um desses desagradáveis
sujeitos chamados assinantes; e do tipo mais baixo:
dos que atingiram essa qualidade depois de uma
longa espera na fila.
Não venho, senhor, reclamar de nenhum direito.
Li o vosso Regulamento e sei que não tenho direito
a coisa alguma, a não ser pagar a conta. Esse Regulamento, impresso na
página 1 de vossa interessante Lista (que é meu livro de cabeceira), é
mesmo uma leitura que recomendo a todas as almas cristãs que tenham,
entretanto, alguma propensão para o orgulho ou soberba. Ele nos ensina a
sermos humildes; ele nos mostra quanto nós, assinantes, somos
desprezíveis e fracos.
3
Aconteceu por exemplo, senhor, que outro dia um velho amigo deu-me o
prazer de me fazer uma visita. Tomamos uma modesta cerveja e falamos de
coisas antigas – mulheres que brilharam outrora, madrugadas dantanho,
flores doutras primaveras. Ia a conversa quente e cordial ainda que algo
melancólica, tal soem ser as parolas vadias de cumpinchas velhos – quando
o telefone tocou. Atendi. Era alguém que queria falar ao meu amigo. Um
assinante mais leviano teria chamado o amigo para falar. Sou, entretanto,
um severo respeitador do Regulamento; em vista do que comuniquei ao
meu amigo que alguém lhe queria falar, o que infelizmente eu não podia
permitir; estava, entretanto, disposto a tomar e transmitir qualquer recado.
Irritou- se o amigo, mas fiquei inflexível, mostrando-lhe o artigo 2 do
Regulamento, segundo o qual o aparelho instalado em minha casa só pode
ser usado pelo assinante, pessoas de sua família, seus representantes ou
empregados.
Devo dizer que perdi o amigo, mas salvei o Respeito ao Regulamento;
‘dura lex sed lex’; eu sou assim. Sei também (artigo 4) que se minha casa
pegar fogo terei de vos pagar o valor do aparelho – mesmo que esse
incêndio (artigo 9) for motivado por algum circuito organizado pelo
empregado da Companhia com o material da Companhia. Sei finalmente
(artigo 11) que se, exausto de telefonar do botequim da esquina a essa
distinta Companhia para dizer que meu aparelho não funciona, eu vos
chamar e vos disser, com lealdade e com as únicas expressões adequadas,
o meu pensamento, ficarei eternamente sem telefone, pois o uso de
linguagem obscena configurará motivo suficiente para a Companhia desligar
e retirar o aparelho.
Enfim, senhor, eu sei tudo; que não tenho direito a nada, que não valho
nada, não sou nada. Há dois dias meu telefone não fala, nem ouve, nem
toca, nem tuge, nem muge. Isso me trouxe, é certo, um certo sossego ao
lar. Porém amo, senhor, a voz humana; sou uma dessas criaturas tristes e
sonhadoras que passa a vida esperando que de repente a Rita Hayworth
me telefone para dizer que o Ali Khan morreu e ela está ansiosa para
gastar com o velho Braga o dinheiro de sua herança, pois me acha muito
simpático e insinuante, e confessa que em Paris muitas vezes se escondeu
em uma loja defronte do meu hotel só para me ver entrar ou sair.
4
Confesso que não acho tal coisa provável: o Ali Khan ainda é moço, e
Rita não tem meu número. Mas é sempre doloroso pensar que se tal coisa
me acontecesse eu jamais saberia – porque meu aparelho não funciona.
Pensai nisso, senhor: um telefone que dá sempre sinal de ocupado – ‘cuém
cuém cuém’ – quando na verdade está quedo e mudo na modesta sala de
jantar. Falar nisso, vou comer; são horas. Vou comer contemplando
tristemente o aparelho silencioso, essa esfinge de matéria plástica; é na
verdade algo que supera o rádio e a televisão, pois transmite não sons nem
imagens, mas sonhos errantes no ar.
Mas batem à porta. Levanto o escuro do magro bife e abro. Céus, é um
empregado da Companhia! Estremeço de emoção. Mas ele me estende um
papel: é apenas o cobrador. Volto ao bife, curvo a cabeça, mastigo devagar,
como se estivesse mastigando meus pensamentos, a longa tristeza de
minha humilde vida, as decepções e remorsos. O telefone continuará mudo;
não importa: ao menos é certo, senhor, que não vos esquecestes de mim."
Março de 1951
A crônica acima, de Rubem Braga, destaca a relação entre a proteção do
consumidor e as telecomunicações. Nela, verifica-se a angústia de um
consumidor em relação ao serviço prestado por um fornecedor.
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Unidade 1 - Origem do Direito do Consumidor – breve histórico
A Revolução Industrial e o surgimento do consumidor
De tempos em tempos o ser humano identifica que possui características
que o inserem em um grupo específico capaz de lhe atribuir direitos e
deveres no exercício das atividades a ele inerentes. Assim, as cidades foram
criadas e logo seus habitantes foram alçados ao status de cidadãos. Depois,
a esses foi impingido o pagamento de tributos, tornando-se contribuintes.
Os EUA e a Carta de Direitos do Consumidor
Emergindo como potência industrial, os Estados Unidos da América
foram o palco inicial das discussões sobre a proteção ao consumidor.
Partindo de pequenas leis esparsas e passando por leis antitrustes, já no
início do século XX, foram criadas instituições com o fim de controlar o
comércio de certos produtos, como a Federal Trade Comission (FTC), em
1914, e a Food and Drug Administration (FDA), em 1931.
6
O Brasil e a Constituição de 1988
No Brasil, já se reconhecia a proteção ao consumidor na Lei Delegada nº
4, de 1962, objetivando assegurar a livre distribuição de produtos
necessários ao consumo do povo. Na década de 70, algumas instituições de
defesa do consumidor foram criadas tanto no âmbito estadual como no
nacional, entre elas o Conselho de Defesa do Consumidor (CONDECOM), no
Rio de Janeiro; a Associação de Defesa do Consumidor (ADOC), em
Curitiba; a Associação de Proteção ao Consumidor (APC), em Porto Alegre;
e a Associação Nacional de Defesa do Consumidor (ANDEC).
Com a ditadura militar chegando ao fim na década de 80, o anseio por
uma norma sólida de amparo ao consumidor tomava força. E, assim,
reconhecendo a defesa do consumidor como um direito fundamental, a
Constituição da República Federativa do Brasil, promulgada em 1988,
determinou, em seu art. 5º, inciso XXXII, que “o Estado promoverá, na
forma da lei, a defesa do consumidor”. Não fosse o bastante, e com o claro
intuito de não permitir qualquer descuido infraconstitucional,inseriu-se, no
Ato das Disposições Constitucionais Transitórias, o art. 48, com o
mandamento: “O
7
Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgação da
Constituição, elaborará código de defesa do consumidor”.
Para refletir
"O consumo é a única finalidade e o único propósito
de toda produção".
Adam Smith
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Unidade 2 - Os principais agentes da relação de consumo
Para conhecer o CDC na íntegra, clique aqui.
Em que consiste uma relação de consumo?
A relação de consumo consiste numa relação jurídica regulada pelo direito
do consumidor. A relação jurídica é o liame existente entre sujeitos de
direito diante de um objeto discutido. Uma relação é considerada específica
quando determinada norma jurídica aplica-se sobre a mesma.
Quais são os agentes da relação de consumo?
Os agentes da relação de consumo são os sujeitos de direito da relação
jurídica de consumo e estão definidos no Código de Defesa do Consumidor.
Primeiramente, apresentaremos os conceitos legais dos principais agentes
da relação de consumo.
Conceitos de consumidor
Quais são os conceitos de consumidor?
O CDC optou por definir os conceitos de consumidor nos artigos 2º, 17 e 29,
e fornecedor no artigo 3º. Vejamos:
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http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8078compilado.htm#art118
Conceito de relação jurídica de consumo
Qual é o conceito de relação jurídica de consumo?
A aquisição do produto ou utilização do serviço como destinatário final
torna-se uma das principais características para identificação da relação
jurídica de consumo, assim como a vulnerabilidade do consumidor que
passa a ser outra característica necessária para que a relação de consumo
se complete.
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Ressalte-se, ainda, que produtos adquiridos, mesmo utilizados para a
produção, podem caracterizar a relação jurídica de consumo, desde que
disponíveis no mercado de consumo.
Como identificar o consumidor
Como podemos identificar o consumidor?
Diante do conceito de relação jurídica de consumo, que acabamos de
estudar, determinaram-se as teorias consolidadas para definição de
consumidor.
Podem-se distinguir as teorias:
Finalista, que analisa caso a caso a identificação do consumidor como
destinatário final, sem que haja a continuidade da atividade econômica; e
Maximalista, que aplica indistintamente o CDC quando da aquisição de um
produto ou serviço, não importando se haverá uso particular ou profissional
do bem.
A teoria finalista sofreu uma mutação ao ser minorada a sua aplicação,
denominada por Cláudia Lima Marques como finalismo aprofundado. Esse
finalismo aparenta-se mais propício para determinar a relação de consumo,
na medida em que relativiza e analisa a hipótese concreta, desconsiderando
a qualidade das partes e vislumbrando apenas o contrato firmado, desde
que presentes a vulnerabilidade técnica, jurídica ou econômica. Vejamos o
que escreve a autora:
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“É uma interpretação finalista mais aprofundada e madura, que deve
ser saudada. Em casos difíceis envolvendo pequenas empresas que
utilizam insumos para a sua produção, mas não em sua área de
expertise ou com uma utilização mista, principalmente na área dos
serviços, provada a vulnerabilidade, concluiu-se pela destinação final
de consumo prevalente”. (2009, p.73).
Essa posição está sendo adotada pelo STJ com muita parcimônia e tem
demonstrado onde se pode verificar a relação jurídica de consumo.
Consumidores equiparados
E os consumidores equiparados?
No conceito de consumidor, há, ainda, a figura dos consumidores
equiparados, que não são configurados como destinatários finais, mas se
materializam nesta condição por uma situação de fato comum. Assim, para
efeito de proteção legal, o CDC equipara a consumidor:
a) os potencialmente consumidores (art. 2º, parágrafo único do CDC);
b) as pessoas que sofrem com algum tipo de dano, sendo vítimas de
acidente de consumo (art. 17 do CDC); e
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c) os que sofrem algum tipo de prática abusiva, diante de
determinadas estratégias comerciais ou de marketing (art. 29 do CDC).
O fornecedor na relação de consumo
E como identificar o fornecedor na relação de consumo?
A relação de consumo não se completa sem a presença do fornecedor,
cujo conceito torna-se primordial para identificá-la. Desta forma, o
fornecedor caracteriza-se por desempenhar uma determinada atividade na
cadeia de produção ou na prestação do serviço descrito no artigo 3º do
CDC. Ora, a pessoa física ou jurídica, pública ou privada, nacional ou
estrangeira, ainda que sem personalidade jurídica, pode ser enquadrada
como fornecedor desde que desempenhe uma das atividades delineadas no
referido artigo, com profissionalidade e lucro. Atividade essa que o particular
comum não se enquadra quando exerce a mesma ação do artigo 3º do CDC,
haja vista não praticá-la como atividade profissional ou habitual.
Essas características tornam fácil a identificação de casos em que se
poderia excluir a qualidade de fornecedor, como nos casos em que na
relação jurídica não há lucro, ou nos casos de vendas eventuais entre
pessoas físicas ou venda de objetos desvalorizados para o desempenho da
sua atividade. Assim como entidades associativas ou condomínios cujo
interesse principal restringe-se à esfera de associados ou condôminos.
Lembre-se, ainda, da aplicação do CDC nas atividades bancárias. O CDC é
claro quanto à sua aplicabilidade.
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Síntese
Por fim, mas não menos importante, a completude da
relação de consumo dá-se com a entrega de um produto ou
a prestação de um serviço, desde que presentes os agentes
que estudamos. O produto caracteriza-se pela atividade
desenvolvida pelo fornecedor com profissionalidade e
habitualidade. Nesse sentido, veja-se o que descreve
Antonio Hermann V. Benjamin (2009, p.82):
“Quanto ao fornecimento de produtos, o critério
caracterizador é desenvolver atividades tipicamente
profissionais, como a comercialização, a produção, a
importação, indicando também a necessidade de certa
habitualidade, como a transformação, a distribuição de
produtos. Essas características vão excluir da aplicação das
normas do CDC todos os contratos firmados entre dois
consumidores, não profissionais, que são relações
puramente civis às quais se aplica o CC/2002. A exclusão
parece correta, pois o CDC, ao criar direitos para os
consumidores, cria deveres, e amplos, para os
fornecedores.”
14
Os serviços, por sua vez, são identificados quando colocados à
disposição do consumidor, mediante remuneração. O CDC exige, portanto,
apenas a remuneração na identificação do serviço.
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Unidade 3 - Aplicação do Código de Defesa do Consumidor
Na unidade anterior vimos as definições dos agentes da relação de
consumo, o que vai nos ajudar a compreender a aplicabilidade do Código de
Defesa do Consumidor (CDC).
Vamos iniciar com o exemplo de Cláudia Lima Marques (2009, p. 68/69)
para delimitar tal relação. Vejamos:
“(...) se dois civis, duas vizinhas amigas, contratam (compra e venda de
uma joia antiga), nenhuma delas é consumidora, pois falta o fornecedor (o
profissional, o empresário); são dois sujeitos 'iguais', regulados
exclusivamente pelo Código Civil. Sendo assim, à relação jurídica de compra
e venda da joia de família aplica-se o Código Civil, a venda é fora do
mercado de consumo. Se dois comerciantes ou empresários contratam
(compra e venda de diamantes brutos para lapidação e revenda), o mesmo
acontece: são dois 'iguais', dois profissionais, no mercado de produção ou
de distribuição, são dois sujeitos iguais regulados pelo Código Civil (que
regula as obrigações privadas, empresariais e civis) e pelas leis especiais do
direito comercial, direito de privilégio dos profissionais, hoje empresários. Já
o ato de consumo é um ato misto entre dois sujeitos diferentes, um civil e
um empresário, cada um regulado por uma lei (Código Civil e Código
Comercial), e a relação do meio e os direitos e deveres daí oriundos é que é
regulada pelo CDC. É direito especial subjetivo e relacional.”
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http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406compilada.htmPor fim, a jurisprudência tem identificado os casos de aplicação do CDC:
· às entidades de previdência privada - Súmula 563;
· aos contratos de arrendamento mercantil - Condomínio e Concessionária;
· aos contratos do sistema financeiro de habitação - Sistema Financeiro;
Não se aplica o CDC nos casos de:
Serviço notarial;
Condomínios e condôminos;
Locação;
Contratos de crédito educativo;
Benefícios previdenciários.
Parabéns! Você chegou ao final do primeiro Módulo de estudo do curso
Introdução ao Direito do Consumidor (parceria ILB e ANATEL).
Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que você faça
uma releitura do mesmo e resolva os Exercícios de Fixação. O resultado não
influenciará na sua nota final, mas servirá como oportunidade de avaliar o
seu domínio do conteúdo. Lembramos ainda que a plataforma de ensino faz
a correção imediata das suas respostas!
Para ter acesso aos Exercícios de Fixação, clique aqui.
17
https://www.stj.jus.br/publicacaoinstitucional/index.php/sumstj/article/download/5099/5225
https://pesquisajuris.tjdft.jus.br/IndexadorAcordaos-web/sistj?visaoId=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.VisaoBuscaAcordao&controladorId=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.ControladorBuscaAcordao&visaoAnterior=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.VisaoBuscaAcordao&nomeDaPagina=resultado&comando=abrirDadosDoAcordao&enderecoDoServlet=sistj&historicoDePaginas=buscaLivre&quantidadeDeRegistros=20&baseSelecionada=BASE_ACORDAO_TODAS&numeroDaUltimaPagina=1&buscaIndexada=1&mostrarPaginaSelecaoTipoResultado=false&totalHits=1&internet=1&numeroDoDocumento=1171818
https://tj-rj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/713204080/apelacao-apl-3052620128190206
https://pesquisajuris.tjdft.jus.br/IndexadorAcordaos-web/sistj?visaoId=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.VisaoBuscaAcordao&controladorId=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.ControladorBuscaAcordao&visaoAnterior=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.VisaoBuscaAcordao&nomeDaPagina=resultado&comando=abrirDadosDoAcordao&enderecoDoServlet=sistj&historicoDePaginas=buscaLivre&quantidadeDeRegistros=20&baseSelecionada=BASE_ACORDAO_TODAS&numeroDaUltimaPagina=1&buscaIndexada=1&mostrarPaginaSelecaoTipoResultado=false&totalHits=1&internet=1&numeroDoDocumento=1204807
https://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/23296313/agravo-regimental-no-agravo-em-recurso-especial-agrg-no-aresp-41062-go-2011-0205487-9-stj
https://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/21088359/recurso-especial-resp-1250083-rs-2011-0090136-8-stj
https://pesquisajuris.tjdft.jus.br/IndexadorAcordaos-web/sistj?visaoId=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.VisaoBuscaAcordao&controladorId=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.ControladorBuscaAcordao&visaoAnterior=tjdf.sistj.acordaoeletronico.buscaindexada.apresentacao.VisaoBuscaAcordao&nomeDaPagina=resultado&comando=abrirDadosDoAcordao&enderecoDoServlet=sistj&historicoDePaginas=buscaLivre&quantidadeDeRegistros=20&baseSelecionada=BASE_ACORDAO_TODAS&numeroDaUltimaPagina=1&buscaIndexada=1&mostrarPaginaSelecaoTipoResultado=false&totalHits=1&internet=1&numeroDoDocumento=1111139
http://saberes.senado.leg.br/mod/quiz/view.php?id=31005
MÓDULO II - A RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAÇÕES DE CONSUMO
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Unidade 1 - A responsabilidade pelo fato do produto e do serviço
Como vimos no módulo anterior, foi na Constituição de 1988 que a
defesa do consumidor passou a ser considerado um direito fundamental e
um princípio geral da ordem econômica.
Com o zelo de não permitir qualquer descuido infraconstitucional, foi
elaborado o código de defesa do consumidor (CDC), que prevê duas
espécies de responsabilidade civil nas relações de consumo, vejamos:
● a primeira, pelo fato do produto ou serviço, com regramento
previsto nos arts. 12 a 17;
● e a segunda, pelo vício do produto ou serviço, com previsão
legal nos arts. 18 a 25.
Antes de estabelecer as principais diferenças entre as modalidades de
responsabilidades, vejamos o que o CDC versa sobre a matéria:
“Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou
estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da
existência de culpa, pela reparação dos danos causados aos
consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricação,
construção, montagem, fórmulas, manipulação, apresentação ou
acondicionamento de seus produtos, bem como por informações
insuficientes ou inadequadas sobre sua utilização e riscos.”
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Fato e vício
Vamos entender primeiramente o que caracteriza o fato
Fato significa ocorrência, acontecimento, evento. O CDC fala em fato
acompanhado de defeito; é, portanto, o fato que apresenta um defeito
causador de um dano.
Como diferenciar “fato” de “vício”?
No vício, o problema encontrado no produto ou no serviço frustra o
consumidor tão somente pelo erro encontrado neles próprios, acarretando o
mau ou impossível funcionamento. No fato do produto ou do serviço, por
outro lado, este “erro” é externalizado, saindo do domínio do produto ou
serviço para atingir a esfera particular do consumidor, causando-lhe um
dano material, físico ou moral.
Sérgio Cavalieri Filho (2011, p. 208) define que:
“A palavra-chave neste ponto é o defeito. Ambos decorrem de um
defeito do produto ou do serviço só que no fato do produto ou do
serviço o defeito é tão grave que provoca um acidente que atinge o
consumidor, causando-lhe dano material ou moral. O defeito
compromete a segurança do produto ou serviço. Vício, por sua vez, é
defeito menos grave, circunscrito ao produto ou serviço em si; um
defeito que lhe é inerente ou intrínseco, que apenas causa o seu mau
funcionamento ou não funcionamento”.
20
Exemplos
Fato x Vício
Vejamos como é fácil identificar quando se lida com o vício e quando é o
fato que atinge o consumidor, por meio dos seguintes exemplos:
1. O seu refrigerador parou de gelar
Vício: Foi inserido pouco gás refrigerante no refrigerador de ar, que, por
isso, para de gelar.
Fato: Ao invés do gás refrigerante normal, foi colocado um gás letal no
refrigerador de ar, intoxicando as pessoas que ali estavam.
2. Um cosmético que promete eliminar rugas
Vício: Simplesmente não faz qualquer efeito.
Fato: O cosmético que promete eliminar rugas causa dilacerações na pele.
3. Um carro cujo motor esquenta demais
Vício: O motor do carro esquenta demais e para de funcionar.
Fato: O motor do carro esquenta demais e pega fogo.
4. Serviço de limpeza contratado
21
Vício: A empresa que deixa partes sujas.
Fato: O mesmo serviço de limpeza usa um produto que causa fortes
náuseas nas pessoas que ali habitam.
Estando clara a noção de fato, é hora de conhecer os possíveis
responsáveis.
Nesse ponto, em vez de simplesmente imputar a responsabilidade aos
fornecedores, quis o CDC restringir os personagens. Então, de acordo com
seu art. 12, são responsáveis pelo fato do produto e do serviço:
● o fabricante - aquele que fabrica e coloca no mercado de
consumo produtos industrializados;
● o produtor - aquele que fabrica e coloca no mercado de
consumo produtos não industrializados;
● o construtor, nacional ou estrangeiro - aquele que introduz
produtos imobiliários no mercado de consumo, através de
fornecimento de bens ou serviços;
● o importador - aquele que faz circular produto estrangeiro
dentro do país.
22
A responsabilidade pelo fato do produto ou serviço é objetiva e solidária:
● Objetiva, porque independe da demonstração de culpa
(imprudência, imperícia ou negligência) do responsável. Basta,
portanto, a demonstração de que houve um dano, e o nexo
causal entre este e o defeito no produto ou serviço que o gerou.
Assim, a simples colocação no mercado de determinado
produto, ou prestação de serviço, ao consumidor, já é suficiente
para ensejar a responsabilização.
● Solidária, uma vez que havendo mais de um responsável pela
colocação do produto, ou serviço, defeituoso à disposição dos
consumidores,todos podem ser demandados, e a
responsabilidade de um não exclui a do outro.
Em todos os casos, concorre solidariamente o fabricante da peça ou do
componente do produto fabricado, produzido, construído ou importado,
assunto a ser abordado mais detalhadamente na Unidade 3.
Ver jurisprudência: fato do produto e do serviço
23
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573304/mod_book/chapter/105621/jurisprudenciaFatodoServico.pdf
Profissionais liberais
Haveria alguma diferença no entendimento das responsabilidades
dos profissionais liberais?
“Art. 14 (...)
§ 4° A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais será
apurada mediante a verificação de culpa.”
O CDC incluiu a possibilidade de responsabilização dos profissionais
liberais (médicos, advogados, dentistas etc.), conforme o § 4º do art. 14,
acima descrito. Entretanto, nesse caso em particular, há uma quebra da
regra da objetividade e, assim, sua responsabilização será verificada
mediante verificação de culpa. Em outras palavras, não basta o dano e o
nexo causal com o defeito no serviço do profissional liberal: há que se
verificar a existência de negligência, imperícia ou imprudência do
profissional, com o fim de responsabilizá-lo pessoalmente.
Ver jurisprudência: profissionais liberais
24
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573304/mod_book/chapter/105618/ProfissionaisLiberais.pdf
Seguiremos buscando compreender a nova disciplina do vício. Bons estudos!
Ver jurisprudência: fato do produto e do serviço
25
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573304/mod_book/chapter/105621/jurisprudenciaFatodoServico.pdf
Unidade 2 - A nova disciplina do vício
Vamos relembrar.
Na unidade anterior, vimos que o Código de Defesa do Consumidor (CDC)
prevê duas espécies de responsabilidade civil nas relações de consumo:
- a primeira, pelo fato do produto ou serviço; e
- a segunda, pelo vício do produto ou serviço, com previsão legal nos
arts. 18 a 25, que veremos a seguir.
Então, analisemos o que o CDC versa sobre a matéria:
“Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo duráveis ou não
duráveis respondem solidariamente pelos vícios de qualidade ou
quantidade que os tornem impróprios ou inadequados ao consumo a
que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles
decorrentes da disparidade, com as indicações constantes do
recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitária,
respeitadas as variações decorrentes de sua natureza, podendo o
consumidor exigir a substituição das partes viciadas.”
26
Vício
O que é o vício do produto e serviço?
Quando falamos em vício do produto ou do serviço, estamos nos
referindo a qualquer problema relacionado ao produto ou ao serviço que, de
alguma forma, prejudique sua funcionalidade e os tornem imperfeitos para
o fim ao qual se destinam.
No vício, ao contrário do que vimos em relação ao fato, a falha não
extrapola a esfera do produto ou serviço. Não atinge pessoalmente a figura
do consumidor, de forma a lhe causar um dano material, físico ou moral. É a
falha sem acidentes ou consequências graves.
Pode-se dizer que o fato é um vício com algo a mais?
Sim, esse algo a mais seria o dano pessoal. Diz-se também que todo
fato por origem é um vício, uma vez que para gerar o dano ao consumidor, o
produto ou serviço tem necessariamente que apresentar uma falha
antecessora e causadora do dano. Já a recíproca, obviamente, não é
verdadeira.
Tipos de vícios
Quais são os tipos de vícios?
Além dos “vícios ocultos” previstos no Código Civil de 1916 pelos
chamados “vícios redibitórios”, o CDC inovou acrescentando os “vícios de
qualidade” e “vícios de quantidade”, ainda que aparentes ou de fácil
constatação, quando tornam os produtos impróprios ou inadequados ao
consumo a que se destinam ou lhe diminuam o valor.
27
Vejamos os seguintes tipos de vícios:
1. Vícios redibitórios
Os vícios redibitórios são os defeitos ocultos da coisa, que fazem com
que o negócio jurídico de compra e venda não produza um dos efeitos ao
qual se destina, qual seja a perfeição do bem alienado.
Além da exigência de que o vício seja oculto, nos vícios redibitórios a
coisa recebida deve originar-se de uma relação contratual e possuir defeito
grave e contemporâneo à celebração do contrato. A nova disciplina do vício
derrubou essas amarras. A responsabilização quanto ao vício, como previsto
no CDC, independe de um contrato entre as partes, não há distinção quanto
à gravidade, e pode ocorrer antes, durante ou depois da realização do
negócio.
● Exemplos: comprar um cavalo manco ou estéril; alugar uma casa
que tem muitas goteiras; receber em pagamento um carro cujo
motor aquece nas subidas.
28
2. Vícios de qualidade
Ver jurisprudência: Vício de Qualidade
Síntese
3. Vícios de quantidade
Nos produtos ou serviços em que a prestação pode ser quantificada, o
consumidor recebe menos do que o que lhe foi ofertado. Decorrem das
disparidades com as indicações constantes do recipiente, embalagem,
29
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573304/mod_book/chapter/105611/jurisprudenciaViciosDeQualidadeDoProduto.pdf
rotulagem ou mensagem publicitária, respeitadas as variações decorrentes
de sua natureza, que se dá quando a perda de certo conteúdo durante o
processo distributivo já é esperada como consequência natural do produto.
Ainda, produtos com peso ou, quando divisíveis, em número menor que
o anunciado. Está diretamente ligado ao dever do fornecedor de informar.
● Exemplos: frango congelado cuja quantidade de água eleva o peso
real do produto; vidro de mostarda de 200ml que só tem 150ml;
caderno de 100 páginas com apenas 80; serviço de tevê por
assinatura que retira canais de sua programação sem o prévio aviso
ao consumidor etc.
Ver jurisprudência: Vício de Quantidade
30
http://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/206119/mod_book/chapter/50470/jurisprudenciaViciosDeQuantidadeDoProduto.pdf
Unidade 3 - As responsabilidades subsidiária do comerciante e solidária do
fornecedor
Agora que já identificamos as diferenças entre fato e vício do produto e
do serviço, vamos estudar os principais conceitos e a abrangência das
responsabilidades dos agentes da relação de consumo.
Iniciaremos por conhecer as responsabilidades subsidiárias do
comerciante.
Por responsabilidade subsidiária, para efeito do estatuído no CDC,
entenda-se aquela em que B passa a ser responsável quando A não pode
ser identificado. Já na responsabilidade solidária, tanto A quanto B são
responsáveis, e é uma faculdade do consumidor escolher se vai demandar
A, B ou ambos. Vejamos:
“Art. 13. O comerciante é igualmente responsável, nos termos do artigo
anterior, quando:
I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador não puderem ser
identificados;
II- o produto for fornecido sem identificação clara do seu fabricante,
produtor, construtor ou importador;
III - não conservar adequadamente os produtos perecíveis.”
31
Com a imputação da responsabilidade subsidiária do comerciante, o CDC
previne duas situações que poderiam gerar falhas no processo de
responsabilização pelo fato:
1. Com a retirada do comerciante da regra de responsabilização
porque com isso evita-se que ele pague por erro que não
cometeu. O que se quer nos casos em que a segurança do
consumidor está sob risco é punir e educar aquele que de fato
deu causa para a ocorrência do dano.
2. Ao prever a responsabilidade do comerciante nos casos em que
os responsáveis originários não puderem ser identificados com
precisão. Nada mais justo. Afinal, ao colocar o produto em
circulação sabendo que o responsável pela sua fabricação,
construção, produção ou importação não pode ser identificado
com clareza, o comerciante assume o risco e atrai para si, então,
essa responsabilização. É como se o comerciante dissesse: “Ok,
esse produto não é identificável, mas eu o garanto”.
Ver jurisprudência: Responsabilidade subsidiária do comerciante
Vamos agora à responsabilidade solidáriado fornecedor:
“Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo duráveis ou não duráveis
respondem solidariamente pelos vícios de qualidade ou quantidade que
os tornem impróprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou
lhes
32
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573304/mod_book/chapter/105613/jurisprudenciaResponsabilidadeSubsidiariaDoComerciante.pdf
diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com
as indicações constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou
mensagem publicitária, respeitadas as variações decorrentes de sua
natureza, podendo o consumidor exigir a substituição das partes viciadas.”
(Grifos nossos.)
-Consulte: CDC - arts. 7º, parágrafo único; 19; 25, §§ 1º e 2º; 28, § 3º;
e, 34.
No vício do produto ou serviço, a solidariedade é a regra. Porém, há duas
exceções. São elas:
1. Produtos in natura, isto é, produtos artesanais, que não sofreram
processo de industrialização. Nesse caso, quando não identificado
claramente o seu produtor, o responsável será o fornecedor imediato. - Art.
18, § 5º do CDC.
2. Produtos pesados ou medidos na presença do consumidor
utilizando instrumento (balança, trena etc.) não aferido segundo os padrões
oficiais. Igualmente, responsabilidade do fornecedor imediato. - Art. 19, §
2º do CDC.
33
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8078compilado.htm#art118
Exemplo:
João compra um carro e ao dirigi-lo à noite percebe que os faróis
subitamente se apagam e voltam a acender algum tempo depois. João,
nesse caso, pode demandar o fabricante do carro, assim como aquele que
fornece a peça para o fabricante e, ainda, tendo ocorrido somente o vício e
não o fato, o comerciante que vendeu o carro para João. Caso seja
impossível identificar o fabricante do carro e o fornecedor da peça, João
pode demandar o comerciante inclusive quando o defeito gerou um dano
passível de configuração do fato do produto, como já vimos na
responsabilidade subsidiária do comerciante.
Ver jurisprudência: Responsabilidade Solidária do Fornecedor
34
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573304/mod_book/chapter/105609/jurisprudenciaResponsabilidadeSolidariaDoFornecedor.pdf
Unidade 4 - Excludentes de Responsabilidade Civil
Entendendo a responsabilidade subsidiária do comerciante e a solidária
do fornecedor, passaremos, agora, aos casos de exclusão da
responsabilidade do fornecedor, de acordo com o CDC.
Analise atentamente o caput do art. 12 do CDC e seu § 3º:
“Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou
estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da
existência de culpa, pela reparação dos danos causados aos
consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricação,
construção, montagem, fórmulas, manipulação, apresentação ou
acondicionamento de seus produtos, bem como por informações
insuficientes ou inadequadas sobre sua utilização e riscos.
(...)
§ 3° O fabricante, o construtor, o produtor ou importador só não será
responsabilizado quando provar:
I - que não colocou o produto no mercado;
II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o
defeito inexiste;
III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.”
35
Exclusão da responsabilidade do fornecedor
Como se percebe, são três as hipóteses de exclusão da responsabilidade
do fornecedor:
1. Quando provar que não colocou o produto no mercado:
Naturalmente, estando o produto no mercado presume-se que o fornecedor
o colocou. Cabe, porém, a este, rebater essa presunção, quando puder
demonstrar através de provas que não foi o responsável. Tal situação pode
ocorrer quando, por exemplo, há produtos falsificados em circulação ou
quando o fornecedor foi vítima de furto ou roubo de produto ainda
incompleto para ser colocado no mercado.
2. Inexistência do defeito: Ainda que posto em circulação normal,
o fornecedor prova que na verdade não há defeito. Aqui, sendo provado que
o defeito inexiste, o próprio fato gerador da responsabilidade é fulminado.
Trata-se do caso em que há uma percepção equivocada por parte do
consumidor quanto ao defeito questionado. É o caso, por exemplo, da
pessoa que pensa ter passado mal por causa da ingestão de um queijo,
quando percebe que este se encontra mofado. Eis que o fornecedor
demonstra que o bolor encontrado nesse queijo não só é tolerado como
desejado, que é uma característica intrínseca daquele tipo de queijo e que o
passar mal do consumidor, portanto, não teve qualquer ligação com um
defeito naquele laticínio, sendo tal defeito, assim, inexistente.
3. Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro: Igualmente à
inexistência do defeito, mais uma vez, caso provada pelo fornecedor a culpa
exclusiva do consumidor ou de terceiro, o fato gerador da responsabilidade,
qual seja, o defeito, é desconstituído. Pois se há culpa exclusiva do
36
consumidor ou de terceiro, não há o que se falar em defeito do produto.
Este foi posto em circulação pelo fornecedor em sua perfeição; porém, ao
alcançar seu destinatário (o consumidor) ou o terceiro, estes provocam o
problema, seja por descuido, mau uso ou até mesmo intencionalmente. Tal
condição pode ser verificada, por exemplo, quando a despeito de aviso claro
no medicamento sobre a posologia, o indivíduo toma o dobro da dose
recomendada. Ou seja, não há defeito no medicamento e sim culpa
exclusiva daquele que tomou dose superior à que se indicou.
Ver jurisprudência: Excludentes de Responsabilidade Civil
37
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573304/mod_book/chapter/105617/jurisprudenciaExcludentesDeResponsabilidadeCivil.pdf
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Direito do Consumidor (parceria ILB e ANATEL).
Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que você faça
uma releitura do mesmo e resolva os Exercícios de Fixação. O resultado não
influenciará na sua nota final, mas servirá como oportunidade de avaliar o
seu domínio do conteúdo. Lembramos ainda que a plataforma de ensino faz
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38
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MÓDULO III - PUBLICIDADE NO DIREITO DO CONSUMIDOR
39
Unidade 1 - A publicidade na sociedade brasileira atual
Vimos, nas unidades anteriores, os conceitos básicos que norteiam as
relações de consumo, bem como as responsabilidades dos seus principais
agentes.
Nesta unidade vamos conhecer um pouco sobre a área da comunicação
que guarda relação direta com as relações de consumo: a publicidade.
Não há como falar em publicidade como a conhecemos hoje sem iniciar
pela própria história do consumo. O mesmo motor impulsionador deste,
traduzido pela revolução industrial e a massificação da produção, dá o norte
para o que chamamos atualmente de publicidade.
Quando surgiu a publicidade?
Embora existam registros de publicidade ao longo dos séculos, foi no século
XIX, após a Revolução Industrial, que criou-se, para o fornecedor emescala,
a necessidade de propagar e incentivar o consumo de suas mercadorias. A
simples colocação dos itens no mercado não era mais garantidora de um
consumo que se equilibrasse com a produção. Assim, surge a publicidade
como é conhecida hoje, a mais importante ferramenta de incentivo ao
consumo.
40
Publicidade
Qual é o significado da palavra publicidade?
Publicidade, analisando o termo ao pé da letra, significa aquilo que é
público, destinado ao povo ou colocado para o conhecimento de todos.
Porém, no mundo das mercadorias e do consumo, publicidade é o mesmo
que fomentar a venda de produtos. Hoje, invade as nossas vidas por
diversos meios, com abordagem desde a mais tranquila, que se resume a
mostrar os benefícios de determinado aparelho; passando pela mais
contundente, que quer fazer o consumidor acreditar que sua vida ficará
melhor com aquilo que se pretende vender; até as de cunho agressivo, que
têm o claro condão de incutir na mente das pessoas que o seu produtoé
absolutamente necessário, que sem ele ou não se vive ou se vive muito
mal.
Quando a publicidade surgiu no Brasil?
41
Desse período em diante a publicidade tomou corpo e passou a fazer
parte do dia a dia dos brasileiros, aproveitando a chegada dos vários meios
que passaram a lhe dar suporte, como os outdoors, as placas de
publicidade, o rádio, o cinema, a televisão, entre outros. Com a evolução
tecnológica, tornava-se cada vez maior a abrangência que um produto
poderia conquistar.
Até o final da década de 1970 não existia no Brasil qualquer dispositivo
que ao menos monitorasse o crescimento da iniciativa publicitária. Foi
quando, ainda no regime militar, aprovou-se o Código Brasileiro de
Autorregulamentação Publicitária (CBAP), editado em 5 de maio de 1980; e,
em seguida, foi fundado o Conselho Nacional de Autorregulamentação
Publicitária (CONAR).
Tanto o Código quanto o Conselho tinham a função de zelar pela ética na
publicidade. O CBAP, embora desempenhando função pública, tem natureza
privada, por ter sido criado e assinado por associações ligadas ao exercício
da publicidade.
Atividade publicitária
Quais são os limites para a atividade publicitária?
Com a chegada do Código de Defesa do Consumidor, a questão dos
limites para a atividade publicitária enfim encontra amparo legal na forma
de proteção aos direitos do consumidor. Desde então, a convivência entre o
CBAP e o CDC é harmoniosa, e ambos, o primeiro pela via privada e o
segundo pela previsão legal, se prestam a regular o trabalho publicitário e
proteger o consumidor. O ponto de partida é distinto mas o objetivo acaba
se desenhando em uma comunhão de interesses.
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http://www.mpsp.mp.br/portal/page/portal/cao_consumidor/acervo/legislacao/leg_constituicao_federal_leis/leg_cf_Codigos/leg_cf_c_conar/CodigoAuto-Regulamenta%C3%A7%C3%A3oPublicit%C3%A1ria.htm
http://www.mpsp.mp.br/portal/page/portal/cao_consumidor/acervo/legislacao/leg_constituicao_federal_leis/leg_cf_Codigos/leg_cf_c_conar/CodigoAuto-Regulamenta%C3%A7%C3%A3oPublicit%C3%A1ria.htm
http://www.conar.org.br/
http://www.conar.org.br/
O CDC elenca uma série de princípios que devem ser verificados em
relação à publicidade:
● princípio da identificação da mensagem publicitária (art. 36);
● princípio da vinculação contratual da publicidade (art. 30);
● princípio da veracidade (art. 37, § 2°);
● princípio do ônus da prova a cargo do fornecedor (art. 38);
● princípio da transparência da fundamentação da publicidade
(art. 36, parágrafo único);
● princípio da correção do desvio publicitário (art. 56, XII).
43
Unidade 2 - A publicidade ilícita: Publicidade Enganosa e Publicidade
Abusiva
Na unidade passada, vimos a origem da publicidade e os princípios
elencados pelo CDC para proteção ao consumidor.
Nesta, vamos conhecer as formas de publicidade ilícita e diferenciá-las.
Mas, primeiro, procuremos entender o que significam os termos publicidade
e propaganda, muito usados nos meios de comunicação.
Publicidade x Propaganda
Muito se confunde publicidade com propaganda, como se fossem
sinônimos. Não o são:
● A publicidade é caracterizada pelo intuito comercial, nasce e
finaliza com o escopo negocial.
● A propaganda tem por fim ideais, geralmente com fins
humanitários, religiosos, políticos ou cívicos.
44
Publicidade Enganosa
Publicidade enganosa no CDC
O princípio da veracidade da publicidade encontra respaldo legal no
artigo 37, § 1º, do Código de Defesa do Consumidor:
Art. 37. É proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.
§ 1° É enganosa qualquer modalidade de informação ou comunicação
de caráter publicitário, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer
outro modo, mesmo por omissão, capaz de induzir em erro o
consumidor a respeito da natureza, características, qualidade,
quantidade, propriedades, origem, preço e quaisquer outros dados
sobre produtos e serviços.
(...)
§ 3° Para os efeitos deste código, a publicidade é enganosa por
omissão quando deixar de informar sobre dado essencial do produto
ou serviço.
O que é a publicidade enganosa?
Por publicidade enganosa entenda-se aquela que tem como
característica induzir o consumidor em erro. O intuito desse tipo de
publicidade é o de iludir, burlar, lograr, embaçar, esconder, disfarçar. Enfim,
criar no imaginário das pessoas um cenário a respeito do produto que não
corresponde à sua realidade, utilizando-se para tal de informação errônea a
respeito da natureza, características, qualidade, quantidade, propriedades,
origem, preço e quaisquer outros dados sobre produtos, como bem
elencado pelo CDC.
45
Não se deve confundir publicidade enganosa com publicidade falsa
É possível que uma mensagem publicitária seja enganosa ainda que não
possua qualquer elemento de falsidade. Nesse sentido, por exemplo, um
premiado anúncio comercial veiculado na televisão pela Folha de São Paulo
na década de 80 trazia um filme onde se via círculos pretos e brancos na
tela enquanto uma voz calma e determinada narrava os grandes feitos de
um homem.
Com o passar do tempo, os pontos iam se modificando, até que se
percebia que era uma fotografia muito próxima da lente de filmagem, que ia
se distanciando lentamente e prometia, então, mostrar a figura tão
festejada pela voz de fundo.
Em meio ao rufar de tambores, eis que aparece a foto de Adolf Hitler,
responsável pelo holocausto, um dos piores momentos da história humana.
No fim, com essa imagem, a voz concluía: “É possível contar um monte de
mentiras, dizendo só a verdade...” Uma aula sobre publicidade enganosa!
Elemento criativo e fantasioso da publicidade
46
https://youtu.be/DmetzHBoE1E
Tipos de publicidade enganosa:
● Por comissão (ou por ação): o anunciante induz o consumidor em
erro fazendo declaração falsa sobre o produto ou serviço.
*Ver jurisprudência por Comissão
Exemplo: Produto anunciado afirma que tira riscos da pintura dos carros
quando, na verdade, o máximo que pode fazer é limpar a área onde
aplicado.
● Por omissão: o anunciante induz o consumidor em erro deixando de
informar algo essencial referente ao produto ou serviço.
**Ver jurisprudência por Omissão
47
https://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/865359383/recurso-especial-resp-1317338-mg-2011-0275068-0
https://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/433492033/recurso-especial-resp-1342571-mg-2011-0224968-5
Essencial
No caso da omissão, a questão que aqui se enfrenta é lidar com a
subjetividade do termo “essencial”.
Mas afinal, o que é essencial?
Como bem ilustra Rizzato Nunes (2011. p. 555), “constrói-se um
conceito de essencial naquilo que importa à publicidade. E, nessa linha, é de
dizer que essencial será aquela informação ou dado cuja ausência influencie
o consumidor na sua decisão de comprar, bem como não gere um
conhecimento adequado do uso e consumo do produto ou serviço
'realmente', tal como são”.
No que se refere à conduta omissiva, cabe salientar que ela ocorre não
por qualquer omissão. Não é a falta de informação sobre condições que já
são de domínio público. Por exemplo, não é preciso informar que o carro
anunciado precisa de combustível para cumprir o seu objetivo de transporte.
Exemplo de omissão: Uma televisão é anunciada com grande chamariz
para sua característica de conectividade à Internet sem o uso de fios, em
que o consumidor poderá navegar pela rede mundial, assistir a vídeos
diretamente na tela da tevê, consultar seus e-mails etc. Entretanto, omite
que para tornar isso possível o consumidor terá que comprar outro
aparelho, um dispositivo específico, responsável justamente pela
conectividade sem fio.
48
Enganosidade potencial
O CDC não exige a ocorrência do dano em concreto aos consumidores
para a configuração da publicidade enganosa. A simples detecção da
enganosidade, ainda que não amparada em caso de lesão real ao
consumidor, é o suficiente para o enquadramento na proibição do art. 37 do
CDC. Diz-se, portanto, que se pune a capacidade em abstrato de induzir em
erro. Isto posto, trata-sede matéria que pode ser denunciada por qualquer
pessoa, independente da condição ou não de consumidor daquele produto.
Vamos, agora, conhecer a outra forma de publicidade ilícita, conforme
aponta o Código de Defesa do Consumidor: a Publicidade Abusiva
Art. 37. É proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.
(...)
§ 2° É abusiva, dentre outras a publicidade discriminatória de qualquer
natureza, a que incite à violência, explore o medo ou a superstição, se
aproveite da deficiência de julgamento e experiência da criança, desrespeita
valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se
comportar de forma prejudicial ou perigosa à sua saúde ou segurança.
49
São, por exemplo, os anúncios que denigrem a imagem de certo grupo
de pessoas, que veiculem mensagens racistas, comerciais que incitem um
comportamento não tolerado, como o de agressão ao meio ambiente, que
se aproveitem do poder de julgamento ainda em formação das crianças para
incutir um desejo pelo produto ou ainda que promovam uma conduta que
pode pôr em perigo sua saúde ou segurança.
● Exemplo: Comercial de marca de roupa que mostra policiais
militares do Rio de Janeiro revistando mulheres de forma
abusiva. Tal publicidade existiu e foi considerada abusiva uma
vez que incitava a violência, mostrava as mulheres como
objetos e agredia a imagem da cidade. A marca chegou a pedir
desculpas e retirou a campanha publicitária.
Síntese
Solidariedade na publicidade enganosa e abusiva
Há solidariedade entre o fornecedor do produto (anunciante) e o veículo
de comunicação onde o anúncio é realizado?
A matéria não é pacífica. Há corrente doutrinária, liderada por Nelson
Nery Junior e Paulo Jorge Scartezzini Guimarães, que entende haver sim a
solidariedade entre tais personagens. De outro lado, Zelmo Denari e Rizzato
Nunes defendem justamente o contrário, alegando que, como o próprio
nome diz, as empresas contratadas para propagar as mensagens
publicitárias são meros veículos e não possuem o conhecimento da matéria,
apenas reproduzem informações que lhes são repassadas.
50
Na jurisprudência, igualmente, encontramos ambas as posições, o que
pode ser confirmado da leitura dos seguintes julgados do Superior Tribunal
de Justiça.
Já Sérgio Cavalieri Filho defende uma terceira linha de pensamento, que,
em regra, adota a posição de que não há solidariedade, exceto quando
houver dolo ou culpa da empresa de comunicação. E, desse modo, afirma:
“Em situações de patente publicidade enganosa ou quando a empresa de
comunicação está ciente da incapacidade do anunciante de cumprir o
prometido, não há como deixar de reconhecer a responsabilidade do veículo
de comunicação por violação ao dever de vigilância sobre os anúncios que
veicula".
51
Unidade 3 - Força vinculante da publicidade para o fornecedor
Estudamos na unidade anterior as formas de publicidade ilícita, quais
sejam, a publicidade enganosa que induz o consumidor ao erro, e a abusiva,
caracterizada pelo uso de mensagem inescrupulosa e ofensiva. Tratamos,
ainda, neste módulo das origens da publicidade, bem como das diferenças
entre publicidade e propaganda.
Vamos, então, tratar sobre a vinculação da oferta, que chamamos de
força vinculante.
Ao disciplinar a oferta em seção própria inaugurada pelo art. 30 e
esmiuçada pelos artigos seguintes, o CDC inovou ao vincular o anunciante à
oferta que este realiza. É o que chamamos de princípio da vinculação.
Em comparação com a prescrição do direito privado, na forma do art.
427 do Código Civil, o CDC diferencia-se na medida em que impede que o
fornecedor venha a evadir-se de sua responsabilidade impondo limites e
condições atrelados à sua oferta. Observe:
“Art. 30. Toda informação ou publicidade, suficientemente precisa,
veiculada por qualquer forma ou meio de comunicação com relação a
produtos e serviços oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor
52
que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a
ser celebrado.”
Qual a relação entre o princípio da vinculação e o marketing?
O princípio da vinculação guarda estreita relação com o que nos
acostumamos a chamar de “marketing”. Por “marketing” entenda-se o
conjunto de estratégias e ações que provêm o desenvolvimento, o
lançamento e a sustentação de um produto ou serviço no mercado
consumidor.
Como podemos entender o termo “informação”, no artigo 30 do CDC?
O caput do art. 30 do CDC distingue informação de publicidade,
acentuando, com isso, o alcance da vinculação à publicidade e, ao mesmo
tempo, não descuidando de dar previsão a toda informação veiculada no
interesse de alcançar o consumidor, ainda que não faça parte de uma peça
publicitária propriamente dita.
Informação, para os fins que aqui se discute, é toda manifestação do
fornecedor que não seja considerada anúncio.
Como entender o termo “suficientemente precisa”?
Por “suficientemente precisa” é de se conceber que o simples exagero
não é suficiente para vincular o fornecedor. Os casos em que o anúncio
promete, por exemplo, “a melhor pizza do bairro” ou “o melhor óleo de
motor do mercado” não contêm precisão suficiente para gerar a obrigação
do fornecedor. Entretanto, caso este utilize o mesmo expediente para algo
que pode ser aferido com certa tranquilidade, como “o melhor preço da
cidade” ou “o café mais barato do Brasil”, a vinculação passa a ser possível.
53
E se o fornecedor recusar-se a cumprir sua oferta ou mesmo se este
sequer possui os meios para o seu cumprimento?
Preceitua o CDC, em seu art. 35, que:
“Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou serviços recusar
cumprimento à oferta, apresentação ou publicidade, o consumidor
poderá, alternativamente e à sua livre escolha:
I - exigir o cumprimento forçado da obrigação, nos termos da
oferta, apresentação ou publicidade;
II - aceitar outro produto ou prestação de serviço equivalente;
III - rescindir o contrato, com direito à restituição de quantia
eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e
danos.”
E em sites de Internet que promovem a compra coletiva?
Nos dias atuais, tem sido cada vez mais comum a oferta de produtos e
serviços por meio de sítios na Internet que promovem a compra coletiva,
opção em que, ao alcançar certo número de interessados de fato, o produto
ou serviço anunciado é vendido por um preço normalmente abaixo do valor
de mercado.
Com isso as queixas têm aumentado, e muitas vezes o fornecedor (ou a
empresa por trás do sítio) que ofereceu o produto ou serviço não possui
mais o produto em estoque. Ambos podem ser responsabilizados. Nesses
casos, a restituição, nos moldes do inciso III, aparece como alternativa
justa e viável.
54
E no ramo imobiliário?
Na seara imobiliária são facilmente detectáveis os exemplos da
vinculação, quando no objetivo de atrair o cliente, o empreendedor ou
vendedor promete mundos e fundos em relação ao acabamento do imóvel,
sem honrar com suas promessas no momento da entrega das chaves.
Tendo por base o princípio da boa-fé objetiva, em que o fornecedor deve
se portar no sentido de cumprir os deveres anexos de lealdade, proteção,
informação, confiança e cooperação, resta subentendido que a oferta
integrará o contrato firmado, independentemente de estar ou não contida
nas cláusulas escritas deste.
Como o consumidor deve se prevenir?
E quando há erro ou engano na publicidade?
Cumpre diferenciar a oferta daqueles casos em que é latente que o preço
foi veiculado com base em erro.
Exemplo: Se um aparelho de TV específico tem o valor médio de
mercado de R$ 5.000,00, uma oferta dele por R$ 50,00, ou seja, 1% do
valor real, é
55
provavelmente um erro de digitação ou de entendimento de quem se
responsabilizou pela edição da publicidade.
Utilizando o mesmo exemplo, se a mesma TV é ofertada por R$
4.500,00, é razoável entender que se trata de uma oferta com desconto de
10% do valor normal.
Nesse último caso, não poderá o fornecedor se eximir do cumprimento
da oferta.
Jurisprudência:Força Vinculante da publicidade para o fornecedor
Parabéns! Você chegou ao final do Módulo III do curso Introdução ao
Direito do Consumidor (parceria ILB e ANATEL).
Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que você faça
uma releitura do mesmo e resolva os Exercícios de Fixação. O resultado não
influenciará na sua nota final, mas servirá como oportunidade de avaliar o
seu domínio do conteúdo. Lembramos ainda que a plataforma de ensino faz
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56
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573306/mod_book/chapter/105640/ForcaVinculanteDaPublicidadeParaFornecedor.pdf
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MÓDULO IV - AS PRÁTICAS ABUSIVAS
57
Unidade 1 - As práticas abusivas e o CDC
Vimos, nas unidades anteriores, como diferenciar publicidade de
propaganda e a identificar suas práticas ilícitas. Vamos, agora, especificar
algumas das práticas abusivas previstas no Código de Defesa do
Consumidor.
O que são as práticas abusivas?
As práticas abusivas dizem respeito a toda atitude contrária ao senso
comum que afronta quaisquer benefícios ou direitos do consumidor,
despreza o costume comercial ou se utiliza do abuso de direito.
As práticas abusivas e o CDC
Os fornecedores deveriam agir corretamente para não se enquadrarem
no rol exemplificativo do artigo 39 do CDC, ou seja, nos seguintes quesitos:
Das Práticas Abusivas
Art. 39. É vedado ao fornecedor de produtos ou serviços, dentre outras
práticas abusivas:
I - condicionar o fornecimento de produto ou de serviço ao
fornecimento de outro produto ou serviço, bem como, sem justa causa, a
limites quantitativos;
58
II - recusar atendimento às demandas dos consumidores, na exata
medida de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com
os usos e costumes;
III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitação prévia, qualquer
produto, ou fornecer qualquer serviço;
IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorância do consumidor, tendo em
vista sua idade, saúde, conhecimento ou condição social, para impingir-lhe
seus produtos ou serviços;
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;
VI - executar serviços sem a prévia elaboração de orçamento e
autorização expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de práticas
anteriores entre as partes;
VII - repassar informação depreciativa, referente a ato praticado pelo
consumidor no exercício de seus direitos;
VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou serviço em
desacordo com as normas expedidas pelos órgãos oficiais competentes ou,
se normas específicas não existirem, pela Associação Brasileira de Normas
Técnicas ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de
Metrologia, Normalização e Qualidade Industrial (Conmetro);
IX - recusar a venda de bens ou a prestação de serviços, diretamente a
quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os
casos de intermediação regulados em leis especiais;
X - elevar sem justa causa o preço de produtos ou serviços;
XI - (Dispositivo incluído pela MPV nº 1.890-67, de 22.10.1999,
59
transformado em inciso XIII, quando da conversão na Lei nº 9.870, de
23.11.1999);
XII - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigação ou
deixar a fixação de seu termo inicial a seu exclusivo critério;
XIII - aplicar fórmula ou índice de reajuste diverso do legal ou
contratualmente estabelecido;
XIV - permitir o ingresso em estabelecimentos comerciais ou de serviços
de um número maior de consumidores que o fixado pela autoridade
administrativa como máximo.
Parágrafo único. Os serviços prestados e os produtos remetidos ou
entregues ao consumidor, na hipótese prevista no inciso III, equiparam-se
às amostras grátis, inexistindo obrigação de pagamento.
60
Unidade 2 - Venda casada
Na unidade anterior, vimos o conceito de práticas abusivas e os
exemplos previstos no art. 39 do CDC. Vamos, nesta unidade, conhecer a
primeira das quatro práticas que mais causa danos ao consumidor, prevista
no inciso I. A saber: a venda casada.
Art. 39. É vedado ao fornecedor de produtos ou serviços, dentre outras
práticas abusivas:
I - condicionar o fornecimento de produto ou de serviço ao fornecimento
de outro produto ou serviço, bem como, sem justa causa, a limites
quantitativos;
(...)
Como o CDC entende a venda casada?
61
Exemplos de venda casada
Quanto aos serviços, caso uma determinada prestadora de telefonia
ofereça um pacote com linha telefônica, internet e televisão a cabo, por um
valor promocional: trata-se de venda casada?
Existindo a opção de contratar qualquer uma dessas opções em
separado, não há o que falar em venda casada. Mais difícil é separar os
serviços de telefonia fixa e internet banda larga, principalmente quando esta
última é prestada via ADSL, que necessita da linha telefônica fixa para
funcionar. Ainda assim, é direito do consumidor receber esses serviços
isoladamente, caso assim queira.
62
Veja a ação ajuizada pelo Ministério Público Federal relativamente ao
assunto: Telefonia Móvel
A seguinte decisão revela essa mesma orientação: “Apelação cível.
AÇÃO CIVIL PÚBLICA. CONTRATO DE FIDELIZAÇÃO DE SERVIÇO DE
TELEFONIA MÓVEL. VALIDADE. OPÇÃO DE COMPRA CONCEDIDA AO
CONSUMIDOR.
1. A estipulação de multa de fidelização em contrato telefônico, por si
só, não é nula, desde que a contrapartida de sua estipulação prime pelo
equilíbrio contratual. (Precedentes).
63
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573308/mod_book/chapter/105645/telefoniaMovel.pdf
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573308/mod_book/chapter/105644/telefoniaMovel.pdf
2. A multa prevista no contrato tem natureza jurídica de cláusula
penal e objetiva prefixar o valor das perdas e danos sofridos pela operadora,
no caso de o assinante infringir o prazo de fidelidade.
3. O consumidor pode comprar ou não o aparelho celular, com ou sem
desconto. Se com desconto, em contrapartida, fica vinculado à operadora
pelo prazo de carência estipulado no contrato, salvo, dentre outras, nas
hipóteses de fortuito, extravio ou furto do aparelho, casos em que se admite
a rescisão do negócio jurídico, sem ônus para o consumidor.
4. Recurso conhecido e desprovido, sentença mantida. (TJDFT -
20060111303538APC, Relator JOÃO BATISTA TEIXEIRA, 3ª Turma Cível,
julgado em 09/02/2011, DJ 17/03/2011, p. 182).
Serviços bancários - Nos serviços bancários, também se condicionam a
abertura de conta ou a aquisição de empréstimo a outros serviços, cuja
vinculação não tem nenhuma explicação para tais contratações, senão
onerar o consumidor. Ver legislação.
Síntese
Ver jurisprudência: para terminar e aguçar ainda mais o seu interesse,
vamos conhecer o voto do acórdão, com o intuito de aprofundar sobre o
significado da prática abusiva de venda casada.
Vejamos também os exemplos colacionados pelo Tribunal de Justiça do
Distrito Federal e Territórios em obra disponibilizada em seu site sobre o
CDC.
64
https://scon.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=null&livre=Resp+804202+Nancy+sfh+negociais&b=ACOR
65
Unidade 3 - Recusa de contratar pelo fornecedor
Na unidade anterior, vimos o conceito de “venda casada”, a primeira das
quatro práticas que mais causam danos ao consumidor. Agora estudaremos
a “recusa de contratar pelo fornecedor”. Vejamos o CDC, art. 39:
Das Práticas Abusivas
Art. 39. É vedado ao fornecedor de produtos ou serviços, dentre
outras práticas abusivas:
(...)
II - recusar atendimento às demandas dos consumidores, na exata
medida de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de
conformidade com os usos e costumes;
(...)
A vedação à recusa em vender ou fornecer um produto ao consumidor,
conforme o artigo citado, revela que o intuito do fornecedor deve ser
oferecer
66
seu produto ou serviço e se inserir no mercado. Não se poderia imaginar
sua atuação de forma diferente, já que está obrigadoa vender o produto ou
prestar o serviço se assim for solicitado.
Tal regra não pode ser analisada sem a vinculação da oferta, prevista no
art. 30 do CDC, pela mesma razão aqui explicitada. Confira:
Art. 30. Toda informação ou publicidade, suficientemente precisa,
veiculada por qualquer forma ou meio de comunicação com relação a
produtos e serviços oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a
fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser
celebrado.
Ora, a oferta nada mais significa que atrair o consumidor a determinado
estabelecimento, faltando motivos ao fornecedor para se recusar a oferecer
o produto ou serviço ofertado. Aliás, a oferta sugere que o consumidor
compre o produto ou contrate o serviço, ainda que tal venda não seja feita
no estabelecimento, como a possibilidade de compra pela Internet, por
exemplo.
O motorista de táxi, pelo CDC, não poderia se recusar em fazer uma
corrida, ainda que a distância seja pequena, segundo exemplo colocado pela
nossa doutrina.
67
Síntese
Vale recordar outra prática abusiva, cujo assunto está interligado com a
recusa de contratar do fornecedor.
Trata-se do art. 39, inciso IX, que veda recusar a venda de bens ou a
prestação de serviços, diretamente a quem se disponha a adquiri-los
mediante pronto pagamento, ressalvados os casos de intermediação
regulados em leis especiais. Nessa situação, por pronto pagamento
entenda- se a moeda brasileira e não o cheque, haja vista que o cheque se
trata de uma ordem de pagamento, e sua efetivação como preço dar-se-á
apenas com a sua compensação.
68
Unidade 4 - Execução de serviço sem orçamento prévio
Vistas duas das práticas abusivas consideradas pelo CDC (venda casada
e recusa de contratar pelo consumidor), vamos entender a terceira:
execução de serviço sem orçamento prévio.
. O CDC e a execução de serviço sem orçamento prévio:
O Código de Defesa do Consumidor veda também a feitura de um
determinado serviço sem que o consumidor saiba quanto vai despender e se
o mesmo autorizou a realização do serviço. Veja a redação do artigo 39,
inciso VI:
“VI - executar serviços sem a prévia elaboração de orçamento e
autorização expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de
práticas anteriores entre as partes;”
Esse artigo deve ser analisado juntamente com o artigo 40, que trata
especificamente da questão do orçamento prévio:
“Art. 40. O fornecedor de serviço será obrigado a entregar ao
consumidor orçamento prévio discriminando o valor da mão de obra,
dos materiais e equipamentos a serem empregados, as condições de
pagamento, bem como as datas de início e término dos serviços.
§ 1º Salvo estipulação em contrário, o valor orçado terá validade pelo
prazo de dez dias, contado de seu recebimento pelo consumidor.
69
§ 2° Uma vez aprovado pelo consumidor, o orçamento obriga os
contraentes e somente pode ser alterado mediante livre negociação
das partes.
§ 3° O consumidor não responde por quaisquer ônus ou acréscimos
decorrentes da contratação de serviços de terceiros não previstos no
orçamento prévio.”
Síntese
Basta que o orçamento esteja feito?
Vale mencionar que a simples elaboração do orçamento não viabiliza a
realização do serviço: é necessário que haja autorização expressa do
consumidor.
Assim também entende o STJ, quando adota os posicionamentos abaixo
transcritos sobre o tema. Observe:
“O art. 39, VI, do Código de Defesa do Consumidor, determina que o
serviço somente pode ser realizado com a expressa autorização do
consumidor. Em consequência, não demonstrada a existência de tal
autorização, é imprestável a cobrança, sendo devido, apenas, o valor
autorizado expressamente pelo consumidor."
“Se o consumidor deixa de impugnar os valores cobrados pelos serviços
prestados, não discordando, por conseguinte, do montante da dívida, não se
há falar em prática abusiva pelo fornecedor, mesmo que ausente o
orçamento prévio.
Ver jurisprudência sobre: execução do serviço sem orçamento prévio
70
http://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/992580/mod_book/chapter/73877/ExecucaoDoServicoSemOrcamentoPrevio.pdf
71
Unidade 5 – Cobrança de dívidas
Finalizaremos o módulo com a última prática abusiva relacionada pelo
Código: a forma de cobrança de dívidas.
Primeiramente, observemos como o assunto está normatizado pelo CDC:
“Art. 42. Na cobrança de débitos, o consumidor inadimplente não será
exposto a ridículo, nem será submetido a qualquer tipo de
constrangimento ou ameaça.
Parágrafo único. O consumidor cobrado em quantia indevida tem
direito à repetição do indébito, por valor igual ao dobro do que pagou
em excesso, acrescido de correção monetária e juros legais, salvo
hipótese de engano justificável.
Art. 42-A. Em todos os documentos de cobrança de débitos
apresentados ao consumidor, deverão constar o nome, o endereço e o
número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas – CPF ou no
Cadastro Nacional de Pessoa Jurídica – CNPJ do fornecedor do
produto ou serviço correspondente. (Incluído pela Lei nº 12.039, de
2009)”
72
Exemplo: Pode-se ilustrar essa situação por meio do filme “Os delírios de
consumo de Becky Bloom”, cuja protagonista tem compulsão por compras, e
gasta muito em cartões de crédito. No decorrer da história, com uma dívida
de milhares de dólares, um determinado cobrador liga e manda
correspondências continuamente para a sua casa. Impossibilitada de pagar,
a protagonista inventa mil desculpas. Até que, por força do destino, ela
consegue o emprego de consultora de economia pessoal numa revista e
ganha prestígio nacional. Mas o cobrador continua a persegui-la.
Quer saber o final dessa história de cobrança que causa vexame?
Procure assistir ao filme, que além de tudo proporciona boas risadas.
Síntese
Então, como podem ser cobradas as dívidas, na prática?
Existem formas específicas de se proceder à cobrança de dívidas: a
judicial e a extrajudicial.
Vamos entendê-las:
● Cobrança judicial: possui todo um rito próprio, que foi modificado
para inserir como principal forma de pagamento o dinheiro,
tornando-se mais fácil sua utilização.
● Cobrança extrajudicial: não possui rito ou forma previamente
delineado, e é onde por vezes a criatividade de cobradores chega ao
inadmissível e à ilegalidade, tantas são as maneira inventadas para
que o devedor seja compelido a efetuar o pagamento.
73
Antes de terminar este módulo...
... vale mencionar a questão do superendividamento. Embora não seja
objeto desta unidade, é importante destacarmos o assunto, haja vista a
relativa facilidade de crédito atualmente, o que leva muitos a não se
preocuparem com o montante pago ao final de cada empréstimo,
contabilizando apenas o pequeno valor da parcela e progressivamente se
afundando em débitos. A cobrança de dívidas de consumidores nesta
situação é difícil porque quando renegociam, já pensam em comprar
novamente.
Ver jurisprudência sobre o tema
74
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573310/mod_book/chapter/105669/JurisprudenciaSobreCobrancaDeDividas.pdf
Parabéns! Você chegou ao final do Módulo IV do curso (parceria ILB e
ANATEL).
Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que você faça
uma releitura do mesmo e resolva os Exercícios de Fixação. O resultado não
influenciará na sua nota final, mas servirá como oportunidade de avaliar o
seu domínio do conteúdo. Lembramos ainda que a plataforma de ensino faz
a correção imediata das suas respostas!
Porém, não esqueça de realizar a Avaliação Final do curso, que encontra-
se no Módulo de Conclusão. Lembramos que é por meio dela que você pode
receber a sua certificação de conclusão do curso.
Para ter acesso aos Exercícios de Fixação, clique aqui.
75
http://saberes.senado.leg.br/mod/quiz/view.php?id=31011
MÓDULO V – BANCO DE DADOS E CADASTRO DE CONSUMIDORES
76
Unidade 1 - Acesso do consumidor às informações a ele relativas
Agora que já vimos as práticas abusivas e suas consequências, vamos
tratar sobre os mecanismosde captação de dados dos consumidores, bem
como seu acesso a eles. Veremos ainda como são tratadas as dívidas
discutidas em juízo.
Vamos iniciar conceituando dados cadastrais.
O conceito de dados cadastrais consiste em informações detidas por
certos bancos, que agregam conteúdo sobre a vida de um indivíduo.
Banco de dados e cadastro de consumidores
Banco de dados é o mesmo que cadastro de consumidores?
Não. Na verdade, há uma distinção importante entre banco de dados e
cadastro de consumidores.
O cadastro resume-se a informações prestadas diretamente pelo
consumidor, como sucede em lojas, promoções na internet, dentre outros,
cuja finalidade não se vincula à formação de banco de dados, o que não o
inviabiliza, é claro.
O banco de dados, por sua vez, trabalha com uma diferença na origem
dessa informação, já que é proveniente do fornecedor, e a finalidade reside
na agregação de maiores informações possíveis sobre determinada pessoa e
serve de consulta para demais lojas, bancos, comércio, indivíduos, entre
outros, quando da obtenção do crédito.
O CDC trata desses bancos da seguinte forma:
77
Dos Bancos de Dados e Cadastros de Consumidores
Art. 43. O consumidor, sem prejuízo do disposto no art. 86, terá acesso às
informações existentes em cadastros, fichas, registros e dados pessoais e
de consumo arquivados sobre ele, bem como sobre as suas respectivas
fontes.
§ 1° Os cadastros e dados de consumidores devem ser objetivos, claros,
verdadeiros e em linguagem de fácil compreensão, não podendo conter
informações negativas referentes a período superior a cinco anos.
§ 2° A abertura de cadastro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo
deverá ser comunicada por escrito ao consumidor, quando não solicitada por
ele.
§ 3° O consumidor, sempre que encontrar inexatidão nos seus dados e
cadastros, poderá exigir sua imediata correção, devendo o arquivista, no
prazo de cinco dias úteis, comunicar a alteração aos eventuais destinatários
das informações incorretas.
§ 4° Os bancos de dados e cadastros relativos a consumidores, os serviços
de proteção ao crédito e congêneres são considerados entidades de caráter
público.
§ 5° Consumada a prescrição relativa à cobrança de débitos do consumidor,
não serão fornecidas, pelos respectivos Sistemas de Proteção ao Crédito,
quaisquer informações que possam impedir ou dificultar novo acesso ao
crédito junto aos fornecedores.
§ 6º Todas as informações de que trata o caput deste artigo devem ser
disponibilizadas em formatos acessíveis, inclusive para a pessoa com
deficiência, mediante solicitação do consumidor.
Art. 44. Os órgãos públicos de defesa do consumidor manterão cadastros
atualizados de reclamações fundamentadas contra fornecedores de produtos
e serviços, devendo divulgá-lo pública e anualmente. A divulgação indicará
78
se a reclamação foi atendida ou não pelo fornecedor.
§ 1° É facultado o acesso às informações lá constantes para orientação e
consulta por qualquer interessado.
§ 2° Aplicam-se a este artigo, no que couber, as mesmas regras enunciadas
no artigo anterior e as do parágrafo único do art. 22 deste código.
Quais os bancos de dados mais utilizados?
O maior problema para o consumidor é a negativação de seus dados,
decorrente do não pagamento de dívidas, impossibilitando ao consumidor o
crédito e a compra.
Qual a função desses bancos de dados?
Ao longo do tempo, percebeu-se a utilização desses bancos de dados
com a função de reunir, organizar e analisar as informações negativas a
respeito das pessoas, sendo que, recentemente, foi publicada a Medida
Provisória nº 518, de 30 de dezembro de 2010, convertida na Lei 12.414, de
9 de junho de 2011, tratando de um banco de dados com informações
positivas.
79
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2011/Lei/L12414.htm
Como devem ser os cadastros?
Além disso, a lei do consumidor exigiu que os cadastros e dados dos
consumidores sejam claros, objetivos e verdadeiros, podendo inclusive o
consumidor exigir a correção de dados cadastrados inveridicamente,
visando protegê-lo da inscrição indevida.
Características dos dados
E as características dos dados?
Nesse aspecto, verifica-se que os conceitos sobre as características dos
dados não estavam traçados no CDC. São definidos, atualmente, no § 2º do
art. 3º da Lei nº 12.414/2011, quais sejam:
80
● informações objetivas, como aquelas descritivas dos fatos e que
não envolvam juízo de valor;
● informações claras, aquelas que possibilitem o imediato
entendimento do cadastrado independentemente de remissão a
anexos, fórmulas, siglas, símbolos, termos técnicos ou nomenclatura
específica;
● informações verdadeiras, aquelas exatas, completas e sujeitas à
comprovação nos termos da Lei 12.414/2011; e
● informações de fácil compreensão, aquelas em sentido comum
que assegurem ao cadastrado o pleno conhecimento do conteúdo, do
sentido e do alcance dos dados sobre ele anotados.
Não foi por outra razão que se procurou evitar o desespero do
consumidor quanto aos erros desses cadastros, e buscou-se criar o banco
de dados positivo, conforme vimos, facilitando a vida de fornecedores e
bons pagadores, diferenciando-os, portanto, dos devedores contumazes.
A criação desse banco pode ser salutar na distinção entre bons e maus
pagadores, e, ao mesmo tempo, resolver um problema da economia, para
que não sejam estipuladas altíssimas taxas de juros, que oneram
principalmente os bons pagadores, dada a ausência de informação sobre
quem tem potencialmente a chance de obter o crédito e pagá-lo até o fim.
Ora, essa situação tende a ser resolvida com a criação desse banco de
dados positivo.
E a dívida discutida em juízo?
Entende-se na jurisprudência brasileira que o simples fato de estar se
discutindo uma dívida em juízo não gera a presunção de que o valor não
será pago.
81
Alguns cuidados devem ser analisados quando desta situação, até
porque os títulos de crédito que se valem para pagar uma dívida gozam de
certeza e liquidez.
Síntese
Então, a dívida discutida em juízo pode ser inscrita?
Atualmente, a jurisprudência coloca como necessidade que a demanda
judicial tenha plausibilidade e que o valor seja depositado ou pago,
conforme o seguinte aresto:
“CONSUMIDOR. CADASTRO DE PROTEÇÃO AO CRÉDITO. O só
ajuizamento de ação judicial para discutir o valor do débito não inibe
a inscrição do nome do devedor nos cadastros de proteção ao crédito;
é preciso que a demanda tenha o fumus boni juris e que o montante
incontroverso da dívida seja depositado ou pago. Agravo regimental
não provido.”
Além desses requisitos, é necessária a informação complementar nos
cadastros de proteção ao crédito que a dívida encontra-se sub judice.
82
Ver jurisprudência: Dívida discutida em juízo
83
https://saberes.senado.leg.br/pluginfile.php/5573310/mod_book/chapter/105669/JurisprudenciaSobreCobrancaDeDividas.pdf
Unidade 2 - Limite temporal de consignação
Agora que discutimos sobre as informações contidas nos bancos de
dados e cadastros dos consumidores, vamos ver o tempo em que as
informações podem ficar registradas nestes bancos.
Vamos conhecer os prazos?
O CDC é claro ao estabelecer os limites temporais em que os dados de
um determinado cidadão podem constar do banco de dados. Para tanto,
estabelece o limite temporal de inscrição do consumidor em 5 (cinco) anos,
na forma do art. 43, § 1º, e prazo prescricional previsto no art. 43, § 5º.
Observe:
Art.43. (...)
§ 1° Os cadastros e dados de consumidores devem ser objetivos,
claros, verdadeiros e em linguagem de fácil compreensão, não
podendo conter informações negativas referentes a período superior a
cinco anos.
(...)
§ 5° Consumada a prescrição relativa à cobrança de débitos do
consumidor, não serão fornecidas, pelos respectivos Sistemas de
Proteção ao Crédito, quaisquer informações que possam impedir ou
dificultar novo acesso ao crédito junto aos fornecedores.
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Prazo prescricional
O que se entende por prazo prescricional?